《商法》绪论 吕春燕

1、2007/11本讲义仅供教学使用请勿复制传播1引言我们正处在一个充满民主、科学和法治气息的经济时代。那些踏入商界的人会发现，他们要服从数不清的法律和政府规定。在一个国家的规则体系中，法律占据主控地位。所以，基本的法律常识，对于那些憧憬着今天即在商界里成功的人士来说，即使不是至关重要的，起码也是有益无害的。对于想在商界有所建树的人来说，当今时代对他们需要拥有的基本法律原理和商法知识提出了很高的要求。2.为此，我们商法课程的目的，是让每一位学生都对商法的基本原理有一个清晰完整的概念。法律条款会随时代而变化，但法律的精神和其基本的原则却是相对稳定的而这，正是我们需要通过课程的学习要了解的东西。本课程

2、不是系统地传授法学的专业知识，而是使学生了解商务运作的法律环境，主要是企业行为所必需的民商法实务。教学目的，在于提高法律素养、熟悉商务运作的法律环境。3教学大纲专题一、导论：企业的法律环境和商法专题二、主体法：公司法专题三、市场交易法：合同法专题四、工业产权法：专利法与商标法专题五、权利救济法：仲裁法与民事诉讼法4专题一导论：企业的法律环境和商法一、企业的法律环境构成二、企业法律环境的层次分析三、学习商法的目的四、背景知识与商法概述5.股东债权人客户供应商消费者关联公司雇员企业社区环保组织福利机构NGO等媒体政府、国际组织宗教团体政治利益团体政党工会、行业协会竞争对手员工6二、企业法律环境的层

3、次分析 政府 债权人 企业 消费者 雇员7三、学习商法的目的提高追求经营稳定、事前防范法律风险的知识、能力与技巧。在今后一个相当长的时期内，抛却西方传入的各种“先进”的管理战略、治理理念、执行措施不论，“合法合规”的要求不仅将是我国市场经济和企业管理的一个基本出发点，也将是我国企业管理务必遵循的一个基本原则，同时也是提升我国公司管理水平的一项最艰巨的任务。8.“合法合规”的公司管理在市场发育与法治基础良好的国家已经不成问题，但对于现阶段的我国公司管理而言，却是一个尚未解决的基本问题。而要很好地解决这一问题，将需要一个较长时期的努力。公司管理的“合法合规”要求在我国的重要性与紧迫性，随着我国资本

4、市场的进一步开放与经济进一步融入世界市场，并在境外法制规则与市场运作秩序的近距离比较中逐步展现无遗。9四、背景知识与商法概述背景知识（1）世界上的法系（2）对法律的检索和使用10（1）世界上的法系国内法与国际法虽然商法课程的重点在于中国的商法，但日益增长的商人们早已把交易延伸到别的国家。在这种情形下，其他国家的法律和国家与国家之间的国际条约就会对中国商人产生约束力和发生影响。因此，那些追求商业生涯的人应该了解全球法律环境。11国内法国内法是特定国家的法律。国内法是千差万别，因为每个国家法律反映的是该国文化的独一无二的利益、风俗、行为和价值观。虽然法律和法律制度在各国间确实存在差异，但也存在广泛

5、的相似性。12我国的法律体系（1）宪法（2）行政法（3）民商法（4）经济法（5）刑法（6）社会法（7）诉讼法与仲裁法13我国的法律渊源宪法法律（包括立法和司法解释）行政法规、政府部门规章地方性法规国际条约14法系的概念与世界上的法系五大法系：中国、印度、伊斯兰、大陆、英美法系。中国、印度、伊斯兰主要是指古代或中世纪中国、印度、伊斯兰各国的法律，其中印度法和伊斯兰法是和宗教规范密切结合在一起的，这三个法系对后世资产阶级法律的影响是微不足道的。对资产阶级法律影响最大的，或更确切地说，随着资本主义的产生和发展而形成的是大陆法系和英美法系。15.基本上，当今世界上有两种法律制度：一种是英美为代表的普通

6、法（判例法法系）另一种是以欧洲大陆为代表的成文法系（制定法法系）。一般而言，那些曾经是大布列颠殖民地的国家保持了英国普通法的传统。成文法系，则在绝大多数欧洲大陆国家和曾作为欧洲大陆国家殖民地的拉丁美洲、非洲和亚洲国家盛行。日本和南非也是成文法系，在穆斯林主导的伊斯兰国家也发现了成文法系的组成要素。在美国路易斯安那州，由于曾是法国殖民地的关系，也有部分是成文法系，波多黎各、魁北克和苏格兰同样也有成文法系元素的特征。16大陆法系（Continental law system）又称罗马法系、民法法系、成文法系。19世纪初开始。欧洲大陆大部分国家。以法、德为代表。罗马法为基础。1804年法国民法典、1

7、896年德国民法典为传统。受影响地区：主要曾是法、西、荷、葡四国殖民地的国家和地区，以及日本、泰国、土耳其、埃塞俄比亚、中国等。17.在成文法系中，法律的基本来源是成文法典，成文法典又主要以民法典为代表。判例没有司法约束力，虽然在成文法系中，法官通常也参考以前的判决作为法律指导的渊源，但是他们不受判例约束。18英美法系（Anglo-American law system）又称普通法系、英国法系、不成文法系、判例法法系。自中世纪至资本主义时期的英国。以英国法律为传统，即英国普通法（common law）为代表。受影响的地区包括作过英国殖民地、附属国的国家和地区，包括美国、印度、巴基斯坦、缅甸、马

8、来西亚、新加坡、澳大利亚、新西兰、加拿大、中国香港等。19两大法系的比较（1）法律方法论上的差别。（2）判例的不同作用和地位。（3）法典化程度不同。（4）诉讼程序上的差别纠问式与对抗式。法官、律师的作用不同，证据规则不同。（5）法官的产生方式和权限的不同。（6）法律分类、法律术语和法学教育上的差别。20（2）对法律的检索和使用法律确立了商人（主要是企业）在从事商务活动中的权利和责任，判例提供了精确的真实生活的例证，说明法院是怎样解释和应用这些法律。为了帮助大家课程学习和今后检索法律和判例，简要介绍如下：21查询法律和行政法规全国人大及其常委会通过的法律，通常收集在定期出版的法律汇编中，按部门法

9、的分类方式编排。也可以通过各类政府或商业等网站查询：如找法律网Find L22主要网站：（1）中国法院网：（2）中国仲裁网：（3）中国知识产权网：（4）中国法律资源网：（5）中国民商法网：23.（6）中国法制网 （7）中法网 （8）中国法律资源网 （9）国信中国法律网 （10）法考天地 （11）中国司法鉴定 （12）中国司法教育网 （13）北大法律信息网 24关于判例中国各级人民法院的判例，主要的热点判例刊登在定期出版的中华人民共和国最高人民法院公报中。也可以通过网址http/.cn查询判例。251982年宪法的人民法院组织系统表 最高人民法院 |-军事法院等专门人民法院 高级人民法院 （在省

10、、自治区、直辖市设立） |-| | | 中级人民法院 海事法院（在沿海港口城市设立）（在省、自治区内按地区设立； 在直辖市内设立； 在省、自治区辖市、自治州内设立） | 基层人民法院 （在县、市、自治县、市辖区内设立）262.商法的一些基本概念（1）商法的概念（2）商法的产生（3）商法的基本原则（4）商法的体系（5）商法的渊源27（1）商法的概念商法是调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系（即商事法律关系）的法律规范的总称。商法包括商事主体法和商事行为法两大部分。28（2）商法的产生近代商法起源于中世纪地中海沿岸的商业城市和海上贸易。主要形式有：城市法、商人同业行会自治规则、商事和海事判例、地区和跨地区的商人习惯法以及国王、领主和教会颁布的单行法规。29（3）商法的基本原则主体法定原则公平交易原则交易安全原则交易便捷原则鼓励交易原则30.保障交易安全和促进交易发展保障交易安全：