华北理工国际法学课件第1章 前言与国际法导论

1、国际法学International law 法学院 开场白：本课程性质、考核、纪律必修课考核：平时考核 平时作业+平时出勤+平时测验期末考核 期末闭卷考试总成绩：平时考核（30%）+期末考核 （70%）纪律教材及参考书目教材：邵津主编，国际法第四版，北京大学出版社、高等教育出版社，2011年主要参考书：1、程晓霞主编国际法，中国人民大学出版社2、王铁崖：国际法，法律出版社，1995年3、余民才主编:国际法专论，中信出版社，2003年。4、英詹宁斯、瓦茨修订：奥本海国际法 （第九版），中国大百科全书出版社，1995年5、邵沙平主编：国际法，高等教育出版社2008年。6、周鲠生：国际法，商务印书馆

2、，1983年主要论文：人大期刊复印资料国际法国际法在法学体系中的地位法学体系与法律体系 国际贸易法 国内法 国际公法 国际投资法 国际法 国际私法 国际货币金融法 国际经济法 国际技术转让法 国际税法 国际经济组织法公法和私法的划分标准广义国际法与狭义国际法国际法学相关学科及其关系本课程的基本内容第一章：国际法导论第二章：国际法基本原则第三章：国际法主体 第四章：国际法上的居民第五章：人权的国际保护第六章：国家领土第七章：国际海洋法第八章：国际航空法与外层空间法 第九章：国际环境法 第十章：外交与领事关系法第十一章：国际条约法第十二章：国际组织法第十三章：武装冲突法第十四章：国际争端的和平解决

3、第一编：总则-国际法基本理论：主要有国际法含义、特征、性质、渊源、效力根据、国际法与国内法的关系、国际法基本原则；国际法主体国家及其四大要素。第二编：分则-国际法部门分支法：国家之间对世界资源的分配。平时国际法与战时国际法学习本课程的意义在司法考试中的地位与作用在研究生入学考试中的作用在现实生活中的意义学习本课程的方法学习方法：要通读教材，掌握基本概念、基本原理、基本制度；要把本课程与国内法和国际关系相关学科融会贯通；要理论联系实际，尝试用国际法原理分析问题；国际法与国际政治的关系法与政治的关系法与国家政权的关系法与民主政治国际政治与国际关系国际法与国际政治国际法的三大主题国际维和与武装冲突发

4、展与环境民主与人权 国际法的三大主旋律国际合作对话改革教学目的国际法作为一种高阶位法，是在学习了国内法的基础上而进一步学习的一门重要的法律分支学科。国际法主要是调整国家间关系的法律原则、规则和制度，主要包括国际法的基础理论、国际法的主体、渊源以及与国内法的关系、条约法、国家承认与继承、海洋法、空间法、外交关系法、领事关系法、有关个人的国际法制度、国际争端的和平解决及战争法等部分。国际法与同学们已学到的国内法相比，表现出了很多不同，内容庞大，理论性强，因是调整国家间关系的法律，与同学们的现实生活联系较少，学习起来有一定的难度。但在这个全球化的时代，随着国际交往的日益密切，又作为法学的一门主要课程

5、，国际法的学习是十分必要和有益的。通过对国际法的学习能够掌握国际法的基本理论知识以及一些重要的国际法规则与制度，如国家主权平等原则、领海的无害通过权制度、公海制度、处理外交领事关系规则、和平解决国际争端方法等；能够从国际法的角度分析评价一些热点的国际问题；学会运用国际法知识捍卫自己国家的主权和世界的和平。教学重点国际法的基本理论国际法上的国家海洋法国际条约法外交与领事关系法学时安排54学时其中授课：50学时；习题课：2学时；讨论课：2学时 第一章 国际法导论 教 学 重 点:国际法的概念国际法的渊源国际法的历史发展国际法与国内法的关系第一节 国际法的概述一、国际法的名称和定义 (一）国际法的名

6、称中文：万国公法 国际法jus gentium（万民法） law of nations （万国公法）international law(边沁）public international lawPrivate International Lawsupranational law transnational law law of humanity 英文（二）国际法的定义国际法是指在国际交往中形成的，用以调整国际关系（主要是国家间关系）的，有法律拘束力的原则、规则和制度的总体。它是在国际交往的过程中产生和 形成的；国际社会是国际法产生、形成和发展的基础 。它的调整对象：国际法主体之间的国际关系，主为国

7、家之间的各种权利义务关系； 国际关系的多样性；主体 ：国家、 民族解放运动组织、政府间国际组织它是对国际社会成员具有法律拘束力的各种行为规范；对国际社会所有成员具有法律拘束力的各种原则、规则和制度是其表现形式。它是国际社会各成员所公认的二、国际法的性质1、否定国际法的法律属性： 代表人物是英国的奥斯汀，他认为法律是主权的“命令”，而国际法不能表现主权的意志，国际法不是法，而是实在道德（positive morality）。国际法被界定为“国际礼让”（international comity）的范畴。2、国际法是法律。国际法的法律性（理论与实践）此争议产生的主要原因以法的定义看国际法国际法法律性

8、在理论上的体现：规范性、程序性 、强制性违反国际法有社会有法；国际社会外来强制国际法法律性在实践中的体现：（1）世界各国公认国际法的存在及其约束力；（2）任何单个国家不能改变国际法的规范；（3）遵守国际法是通常情况，违反国际法是例外；（4）违法者承认国际法，违反国际法要承担国际法律责任。3、还有学者将国际法界定为一种“弱法”（weak law）或“软法”（soft law）。三、国际法的分类普遍国际法区域国际法特殊国际法和平国际法战时国际法社会主义国际法资本主义国际法美洲国际法亚洲国际法非洲国际法欧盟法(EU) 四、国际法的效力根据 （the basis of international la

9、w）国际法的效力根据的问题是指国际法何以具有法律约束力的问题。比较通行的提法：国际法效力的根据是体现国家间协调意志的国家间协议，非共同意志，即“意志协调说”。（theories of co-ordination）也就是各国之间的协调意志，即协议。既然国际法主要是国家之间的法律，国家不仅受国际法的拘束，而且同时还是国际法的制定者。国际法既是和平共处的法律也是相互依赖的法律，在法律上国际法效力的根据是国家意志的协议，而在法律之外，国家意志的协议是受国家之间来往关系的需要所支配的；国家本身的意志以协议的形式体现；条约的牵制性体现了国际法的效力；五、国际法的特征（同国内法比较）1、调整对象不同、主体不

10、同国际法的主体主要是国家；国际法的调整对象是主要是国家之间的国际关系2、立法上不同条约（通过协议），国际法是由两个以上国家通过协议或认可共同制定的3、强制执行的方式不同国际法是由各国单独或集体地采取强制措施来保证其实施的即所谓的自助体制；4、法律效力范围不同国际法及于整个国际社会第二节 国际法的历史发展 （The Development of International Law）一、古代国际法 雏形期萌芽期 体现在古埃及的同盟条约，古罗马的万民法中二、中古国际法：不发达 欧洲（罗马帝国一个）“皇帝主世俗，教皇操灵界”，形成以封建割据为基础的“统一基督教世界” 。国际法几乎处于停滞状态。三、近代

11、国际法（传统或古典国际法）产生于欧洲1. 产生 近代民族国家的产生 1648年威斯特代里亚公会 格老秀斯战争与和平法 2. 性质 殖民主义国际法或帝国主义国际法 威斯特伐利亚和约的签订（1648年）1625年国际法之父格劳秀斯发表了战争与和平法。论述了国际法的主要内容，堪称现代国际法的奠基之作Hugo Grotius (1583-1645)四、现代国际法：由近代转向现代国际法阶段（一战后到二战前），表现为： 1917年的俄国十月革命 ； 建立了第一个世界性的国际政治组织国际联盟及国际司法机构常设国际法院；1928年在巴黎签订了废弃战争作为国家政策工具的一般条约（非战公约）。以联合国宪章为基础的

12、现代国际法 普遍意义上国际法 发展中的国际法 五、中国与国际法全面地把近代国际法介绍到中国的是美国传教士丁韪良(18271916)，他把美国国际法学者H.惠顿的国际法原理译成汉文，名之为万国公法。 中华人民共和国对国际法的贡献。我国实践：遵循国际法、发展国际法、维护国际法和运用国际法第三节 国际法的渊源 sources of international law 一、国际法渊源的含义是指国际法规范表现的形式或形成的过程、程序。包括形式渊源（formal sources）和实质渊源（material sources）。国际法院规约第38条第1款与国际法渊源之间的关系二、国际法主要渊源（一）国际条约

13、（international treaty）条约法规制国际条约造法性条约（lawmaking treaty）契约性条约（contract treaty）与国际习惯相比，次要（条约无论如何普遍，总要通过未参加国在实践上所表示的默示同意而起所谓“立法”的作用）条约只要扩充着或编纂着既存的规则，都应视为国际法的渊源（二）国际习惯 （international custom）国际习惯：最古老、原始渊源，出现早于国际条约1）各国在反复实践中形成的具有法律拘束力的行为规范的总和。构成要素：物质要件：通例 心理要件: 法律确信2）确定的途径：第一，外交文件 第二，国际机构的决议、判决第三，各国国内的立法3）

14、确定国际习惯的条件三、其他渊源（一）一般法律原则（general principles of law）补充渊源为文明各国所承认的各国法律体系所共有的原则。各国之间的共同法律意识引伸出来一些具体的国际法原则、规则和制度；各大法系中或各国国内法中共同存在的法律原则 。 （二）辅助渊源判例和学说国际组织和国际会议的决议第四节 国际法的编纂 (Codification of International Law) 一、概述国际法编纂的含义：更精确地制定并系统整理广泛存在的国际惯例、判例和原则等国际法规则。 法典化 国际法的逐渐发展 官方的、个别的、全球性编纂二、性质 官方的、个别的、全球性的编纂三、意义

15、 法典化 制订新法律，并促进其发展法律汇编与法律编纂四、联合国与国际法的编纂1、联合国国际法委员会ILC1947年依据宪章第13条成立，34位委员。国家和政府的承认与继承 国家及其财产豁免 海洋法 国籍 外国人的待遇 外交领事关系与豁免 条约 最惠国条款 国际水道的非航行用途 国际刑事法院规约 我国担任过委员的有：倪征噢、黄嘉华、史久镛、贺其治、薛捍勤ICL的工作程序和成果 2.其他机构 联合国人权委员会（人权理事会） 大会第六委员会 第五节 国际法与国内法的关系（Relation between International Law and Domestic Law） 国际法与国内法的关系问题

16、是国际法的基本理论问题之一，同时也对各国实践即国际条约和国际习惯法规则在国内如何实施，产生影响；因而有其重要的理论和现实意义。一、国际法与国内法关系的理论1.一元论：同一法律体系(1)国内法优先说国际法是国内法的一部分，其效力来自国内法(2)国际法优先说国内法仅适用于国际法许可的范围之内2.二元论：不同法律体系：二者没有隶属关系，处于对等地位 。法律关系的主体不同；法律的制定过程不同；调整的对象不同；法的实施不同等。3、协调说4、正确认识二者的关系：属不同法律体系，又相互联系理论上如何认识国际法与国内法的关系国家是制定国内法的，同时也是参与制定国际法的；国家的对外政策和它的统治阶级的对外政策密

17、切相关，法律是为政策服务的，国家对外政策自然影响它对国际法的态度和立场。从国际法方面看：1）国际法为只有原则的规定，就要求国内法有具体的规定2）国内法的规定不能改变国际法的现有原则、规定、制度，国际法也不能任意干预国家在其主权范围内制定的国内法。从国内法方面看：1）国际法在国内是有法律效力的。2）国际法可视为国内法的一部分，国内法有其自己的规定范围，如超出这种范围而与国际法相冲突，则国家应负违反国际法的责任。二 、实践（一）国内法在国际法中的实践（二）国际法在国内法中的实践一般国际法规则：条约必须信守原则；一国不得援引其国内法规定为理由而不履行条约；在遵守国际义务条件下，国家可决定其履行国际义

18、务的方式；一国的行为或不行为如构成违背该国的国际义务，即构成国际不法行为。 各国的实践：1. 国际习惯（1）习惯法规则在国内的适用：有宪法规定，将公认的习惯法规则作为国内法律的组成部分，由法院加以适用，而不必经过特别的纳入措施；德国宪法第25条：国际法的一般规则构成联邦宪法的一部分，此等规则之效力在法律之上，并对其领土内居民直接发生权利义务 必须经立法纳入。 （2）习惯法规则与国内法相抵触时：习惯法优于国内法；国内法优先。2. 条约（1）条约在国内的适用方式 .纳入（adoption)：即并入或采纳式：由国内法采纳国际法，使其在国内法上效力，是大多数国家的实践。一般由宪法规定条约作为国内法的一

19、部分在国内法律秩序中直接予以适用。直接成为国内法的组成部分 1993年俄罗斯联邦宪法第15条第4款：普遍公认的国际法原则和准则及俄罗斯联邦参加的国际条约是俄罗斯联邦法律体系的组成部分 B.转化(transformation）：是指国际法的原则、规则、制度由于国内法律行为而纳入到国内法律体系中，成为国内法，或具有国内法的效力。将条约规定转变为国内法，赋予条约规则以国内法效力。即条约的“国内法化” 。特征是国际法规则必须通过立法行为、条约的颁布或其他宪法程序有意识地予以纳入；其前提是国际法在本质上是不能在国内适用的，因此必须通过主权意志的机构转化为国内法。 C.混合式：美国 自动执行条约(self-executing treaty) 非自动执行条约(non