XXXX钟秀勇合同法、知识产权法讲义

1、 PAGE PAGE 872010年年国家司法法考试合同法、知知识产权法法讲义第一讲 合同法一、合同的的成立（） （一一）要约与与要约邀请请（） 合同法 第第十三条 当事人人订立合同同，采取要要约、承诺诺方式。 第第十四条 要约是是希望和他他人订立合合同的意思思表示，该该意思表示示应当符合合下列规定定：（一）内内容具体确确定；（二）表表明经受要要约人承诺诺，要约人人即受该意意思表示约约束。 第第十五条 要约邀邀请是希望望他人向自自己发出要要约的意思思表示。寄寄送的价目目表、拍卖卖公告、招招标公告、招股说明明书、商业业广告等为为要约邀请请。商业广广告的内容容符合要约约规定的，视视为要约。 商品房

2、买买卖合同解解释 第第三条 商品房的的销售广告告和宣传资资料为要约约邀请，但但是出卖人人就商品房房开发规划划范围内的的房屋及相相关设施所所作的说明明和允诺具具体确定，并并对商品房房买卖合同同的订立以以及房屋价价格的确定定有重大影影响的，应应当视为要要约。该说说明和允诺诺即使未载载入商品房房买卖合同同，亦应当当视为合同同内容，当当事人违反反的，应当当承担违约约责任。 合同法解解释（二） 第第一条 当事人对对合同是否否成立存在在争议，人人民法院能能够确定当当事人的名名称或者姓姓名、标的的和数量的的，一般应应当认定合合同成立。但法律另另有规定或或者当事人人另有约定定的除外。 对对合同欠缺缺的前款规规

3、定以外的的其他内容容，当事人人达不成协协议的，人人民法院依依照合同法法第六十一一条、第六六十二条、第一百二二十五条等等有关规定定予以确定定。 第第三条 悬赏人以以公开方式式声明对完完成一定行行为的人支支付报酬，完完成特定行行为的人请请求悬赏人人支付报酬酬的，人民民法院依法法予以支持持。但悬赏赏广告有合合同法第五五十二条规规定情形的的除外。考点解析 合合同的成立立须经要约约和承诺两两个阶段。要约与承承诺均为意意思表示，要要约与承诺诺的合致成成立合同。要约是希希望和他人人订立合同同的意思表表示，发出出要约的人人为要约人人，接受要要约的人为为受要约人人。对话方方式发出的的要约自受受要约人了了解时生效

4、效，非对话话方式发出出的要约自自到达受要要约人时生生效。要约约生效，对对要约人产产生形式拘拘束力，要要约人不得得随意变更更或者撤销销要约；要要约生效，受受要约人获获得了承诺诺的资格。承诺是受受要约人同同意要约的的意思表示示。受要约约人作出的的承诺于承承诺期间内内到达要约约人时生效效，承诺生生效，合同同成立（法法律另有规规定的除外外）。依法法成立的合合同，受法法律保护，对对当事人具具有约束力力，当事人人不得擅自自变更或者者解除合同同。 （）要约的构成要件（） 11要约必须须是特定人人所为的意意思表示。要约人必必须特定，否否则受要约约人无法承承诺。所谓谓特定人，即即外界能客客观确定的的人，不要要求

5、受要约约人了解何何人为要约约人。例如如，设置自自动售货机机出售货物物，前来购购物者即使使不知要约约人为何人人，不妨碍碍自动售货货机为要约约。 22要约必须须向要约人人希望与之之订立合同同的受要约约人发出。希望订立立合同的意意思存于要要约人内心心，尚未对对外表示者者，不够成成要约。受受要约人既既可以是特特定的一人人或数人，例例外地也可可以是不特特定的人。例如：超超市货架上上标价陈列列的货物、自动售货货机、符合合要约规定定的商业广广告、市内内公共汽车车都是向不不特定的受受要约人发发出的要约约。 33要约必必须具有订订立合同的的目的并表表明一经承承诺即受拘拘束的意旨旨。即要约约必须具有有订立合同同的

6、表示意意思与效果果意思。该该意思的有有无，原则则上依照客客观标准，依依理性的受受要约人的的通常理解解予以认定定。 44要约的内内容必须具具体而确定定。所谓“具体”，指要约约的内容必必须具有足足以使合同同成立的主主要条款。例如买卖卖合同的要要约需要具具备标的物物、数量可可谓内容具具体。所谓谓“确定”，指要约约的内容明明确，而非非含糊不清清，要约在在内容上是是最终的、无保留的的。 在在此需要特特别说明一一点：（这这一点在司司法考试中中一直具有有重要性）。 由于合同同自双方当当事人就合合同的“必要条款款“意思表示示一致时成成立。这一一要求转换换成要约的的构成要件件就是要求求要约的内内容必须“具体”而

7、“确定”。而所谓谓“确定”，就是指指要约的内内容必须具具有足以使使合同成立立的主要条条款。由于于不同类型型的合同，其其必要条款款不同。司司法考试仅仅涉及买卖卖合同的必必要条款，并并不考查买买卖合同之之外的其他他合同成立立的必要条条款。 在过去，一一般认为，买买卖合同的的必要条款款有三：（aa）标的物物；（b）数数量；（cc）价款。因此，买买卖合同的的当事人必必须就买卖卖的标的物物、数量和和价款达成成一致，买买卖合同才才能成立，就就其中任何何一项没有有达成一致致的，买卖卖合同不成成立。进而而，买卖的的要约必须须包含买卖卖的标的物物、数量和和价款，缺缺少其中任任何一项，即即为意思表表示的内容容不“

8、具体”，不构成成买卖的要要约，顶多多为要约邀邀请。 20099年出台的的合同法法解释（二二）第11条改变了了这一点。该条规定定：除非法法律另有规规定或者当当事人另有有约定，当当事人对合合同标的和和数量达成成一致的，一一般应当认认定合同成成立。对合合同欠缺其其他内容，当当事人达不不成协议的的，依照合合同法第661条、第第62条、第1255条等有关关规定予以以确定。 合同法法解释（二二）第11条的规定定意味着：（a）在在买卖合同同中，只要要当事人就就标的物和数量意思表表示一致，合合同即可成成立。价款款不是买卖卖合同的主主要条款，除除非当事人人约定未就就价款达成成一致买卖卖合同不成成立的以外外，当事

9、人人未就价款款意思表示示一致的，不不影响合同同的成立。价款依照照合同法第第61条、第62条条或者通过过合同解释释予以确定定。（b）买买卖要约（包包括构成要要约的商业业广告）中中，只要包包含买卖的的标的物和和数量，即即可认定该该要约的内内容“具体”。 （）要约邀请（） 要要约邀请，是是希望他人人向自己发发出要约的的意思表示示。要约邀邀请是当事事人订立合合同的预备备行为，其其本身不产产生法律效效果。 合同法第15条条规定：“寄送的价价目表、拍拍卖公告、招标公告告、招股说说明书、商商业广告等等为要约邀邀请。商业业广告的内内容符合要要约规定的的，视为要要约。”对此需要要说明者有有三： 11拍卖：拍卖公

10、告告为要约邀邀请；竞价为要要约（以更更高的竞价价为失效条条件）；拍定为承承诺。根据拍拍卖法第第52条的的规定，拍拍定虽为承承诺，但拍拍定时合同同尚未成立立，合同于于签订成交交确认书时时成立。 22招标：招标公告告为要约邀邀请；投标为要要约；定标（决决标）为承承诺（“开标”不具有合合同法上的的意义）。根据招招标投标法法第466条的规定定，定标时时合同尚未未成立，合合同于签订订书面合同同时成立。 33商业广广告原则上上为要约邀邀请，但符符合要约规规定的，为为要约。 （）商品房的销售广告和宣传资料的性质（） 11商品房的的销售广告告和宣传资资料原则上上为要约邀邀请。2符合如如下三个条条件的，视视为要

11、约，其内容即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，商品房开发企业出售的房屋违反商品房的销售广告和宣传资料中的承诺的，应当承担违约责任：广告和宣传资料说明和允诺的对象是商品房 “开发规划范围内”的房屋及相关设施；所作的说明和允诺“具体确定”；该说明和允诺对商品房买卖“合同的订立”以及房屋“价格的确定”有重大影响。 真题（220083544）喜好网球球和游泳的的赵某从宏宏大公司购购买某小区区商品房一一套，交房房时发现购购房时宏大大公司售楼楼部所展示示的该小区区模型中的的网球场和和游泳池并并不存在。经查，该该小区设计计中并无网网球场和游游泳池。下下列哪些选选项是正确确的？ A赵某某有权要求求退

12、房 B赵某某如要求退退房，有权权请求宏大大公司承担担缔约过错错责任 C赵某某如要求退退房，有权权请求宏大大公司双倍倍返还购房房款 D赵某某如不要求求退房，有有权请求宏宏大公司承承担违约责责任 （）悬赏广告（） 11. 悬赏赏广告的概概念 悬悬赏广告，指指以广告声声明对完成成一定行为为之人给予予报酬的意意思表示。如登报悬悬赏寻觅遗遗失物、悬悬赏寻找走走失的儿童童或老人、悬赏提供供破案线索索、悬赏举举报仿冒商商品、悬赏赏征求某项项发明、悬悬赏某一科科学发现。 22. 悬赏赏广告的性性质 合同法解解释（二）第3条追追随台湾的的立法体例例，将悬赏赏广告定性性为向不特特定人发出出的要约，相相对人完成成指

13、定的行行为为承诺诺，从而在在当事人之之间产生悬悬赏广告合合同。这样样，在我国国，悬赏广广告就“暂时”不是单方方法律行为为，而是要要约。 （11）要约 悬悬赏广告的的要约，指指以广告方方式声明对对完成一定定行为之人人给予报酬酬的意思表表示。广告人可可为自然人人或法人，公公法人亦得得为悬赏人人（如公安安机关悬赏赏缉捕罪犯犯）。广告告人死亡时时，其为悬悬赏广告的的意思表示示不因之失失其效力，由由继承人承承受其权利利义务。悬赏应采采用广告的的方式作出出，以文字字登载于报报刊或者张张贴于街巷巷，或者通通过电视、广播、网网络发布，或或者于街头头、乡村喊喊叫，均无无不可。悬赏向不不特定人发发出。所谓谓“不特

14、定人人”，指向多多数人发出出即可，向向一定范围围之内的人人付出，亦亦无不可，例例如学校面面向全校师师生征集校校歌。悬赏的对对象为特定定行为的完完成。所谓谓“特定行为为”应从广义义解释，包包括作为（例例如送还遗遗失物）或或不作为（例例如刑满释释放人员不不再犯罪）。特定行为为可以是为为了公益（比比如缉捕逃逃犯），可可以是为了了悬赏人自自己的利益益（如寻找找遗失物），还还可以不利利于悬赏人人者（如发发现新发售售产品的缺缺陷）。 （22）承诺 相相对人完成成指定的行行为为承诺诺。相对人人完成指定定的行为之之时，就是是承诺生效效之时，该该承诺不以以通知为生生效要件，更更不以通知知到达悬赏赏人为生效效要件

15、。该该承诺属于于以意思实实现的方式式作出的承承诺，无需需通知。关关于对悬赏赏广告的承承诺，需要要重点强调调以下三点点： 两个以上上的人“先后”完成悬赏赏广告指定定的特定行行为时，除除悬赏广告告另有声明明外，仅“最先”完成的人人作出了有有效的承诺诺。于后完完成特定行行为之人，不不能取得承承诺人的地地位，无报报酬请求权权。 不知悬赏赏广告而完完成悬赏广广告指定行行为的人，其其报酬请求求权不因此此而受影响响。 这这是为了消消除将悬赏赏广告定性性为要约所所具有之固固有缺陷而而采取的法法律拟制技技术，以求求合理配置置当事人的的权利义务务关系。本本来，悬赏赏广告既然然被定性为为要约，于于完成指定定行为时不

16、不知悬赏广广告存在的的人就不能能作出承诺诺而成立合合同。为了了使行为人人可以行使使报酬请求求权，于此此场合，仍仍准用悬赏赏广告制度度的法律效效果，即，虽虽然不成立立悬赏广告告合同，仍仍赋予完成成指定行为为之人以报报酬请求权权。 例一甲甲饲养的名名贵藏獒走走失，甲遂遂于街区张张贴启事，声声明：“如有发现现并送还者者，酬谢33万元”。乙不知知甲所发启启事，发现现并认出该该藏獒，迁迁回送还于于甲。 此此例中：乙乙虽然在完完成指定行行为之时不不知甲发布布的悬赏广广告，但乙乙对甲的报报酬请求权权不因此而而受影响，乙乙有权请求求甲支付报报酬3万元元。 完成悬赏赏广告指定定行为之人人为无民事事行为能力力人、

17、限制制民事行为为能力人的的，无需经经过其法定定代理人同同意，亦可可主张报酬酬请求权。 在在悬赏广告告中，需以以完成一定定的行为作作为支付报报酬的对价价，因此，无无民事行为为能力人、限制民事事行为能力力人完成指指定行为不不属于“纯获利益益的行为”，未经法法定代理人人的同意，其其与悬赏人人之间的悬悬赏合同原原本应为效效力待定的的合同。但但是，同样样为了结果果的妥适，为为了使行为为人可以行行使报酬请请求权，于于此场合，仍仍准用悬赏赏广告制度度的法律效效果，即，虽虽然未经法法定代理人人的同意或或追认，仍仍赋予完成成指定行为为之无民事事行为能力力人、限制制民事行为为能力人以以报酬请求求权。 例二巩巩俐饲

18、养的的藏獒走失失，遂于街街区张贴启启事，声明明：“如有发现现并送还者者，酬谢33万元”。钟某88岁的女儿儿知道后立立即开始寻寻找，钟某某因担心耽耽误学业坚坚决反对，钟钟某之女不不顾反对继继续寻找，终终于找到并并送还巩某某。 此此例中：钟钟某之女虽虽为无民事事行为能力力人，其报报酬请求权权不因此而而受影响。 33. 悬赏赏广告的法法律效果 （11）行为人人享有报酬酬请求权 悬悬赏广告合合同因广告告人的要约约与完成一一定行为之之人的承诺诺而成立，广广告人对于于完成该行行为之人，负负有支付悬悬赏报酬的的义务。关关于报酬请请求权，重重点强调以以下两点： 两个以上上的人“先后”完成指定定行为的：（a）仅

19、仅最先完成成的人享有有报酬请求求权；（bb）广告人人已经对最最先通知者者支付报酬酬的，广告告人支付报报酬的义务务消灭，受受领报酬者者对最先完完成之人负负有返还不不当得利的的义务。 例三甲甲发布悬赏赏广告，声声称：“解答此谜谜语者，奖奖励3万”。乙、丙丙、丁分别别于3月11日、3月2日日、3月3日日解答成功功。丁最先先通知甲，并并领取报酬酬。 此此例中：乙享有报报酬请求权权；甲已经向向最先通知知的丁支付付报酬，甲甲支付报酬酬的义务消消灭，乙不不得请求甲甲向自己支支付报酬；乙有权请请求丁返还还不当得利利3万元；丁最后完完成解答，不不能获得报报酬的风险险有自己承承担。 两个以上上的人“同时”分别完成

20、成或者“共同”完成指定定行为的：行为人共共同取得报报酬请求权权；广告人已已经对最先先通知者支支付报酬的的，广告人人支付报酬酬的义务消消灭，受领领报酬者对对其他同时时完成或者者分别同时时完成之人人负有返还还不当得利利的义务。 例四甲甲发布悬赏赏广告，声声称：“解答此谜谜语者，奖奖励3万”。乙、丙丙、丁分别别在各自家家中于3月月1日解答答成功。丁丁最先通知知甲，并领领取报酬。 此此例中：乙、丙、丁共同对对甲取得报报酬请求权权，实质上上为连带债债权。甲已经向向最先通知知的丁支付付报酬，甲甲支付报酬酬的义务消消灭，乙、丙不得再再请求甲向向自己支付付报酬；乙有权请请求丁返还还不当得利利1万元；丙也有权权

21、请求丁返返还不当得得利1万元元。 例五甲甲发布悬赏赏广告，声声称：“解答此谜谜语者，奖奖励3万”。乙、丙丙、丁单独独无法解出出，于是戮戮力同心，共共同攻克，终终于协力于于3月1日日解答成功功。丁背着着乙、丙率率先通知甲甲，声称自自己单独解解出，并领领取报酬。 此此例中：乙、丙、丁共同对对甲取得报报酬请求权权；甲已经向向最先通知知的丁支付付报酬，甲甲支付报酬酬的义务消消灭，乙、丙不得再再请求甲向向自己支付付报酬；乙有权请请求丁返还还不当得利利1万元；丙也有权权请求丁返返还不当得得利1万元元。 （22）完成广广告行为所所获成果的的归属 除除悬赏广告告另有声明明以外，完完成一定行行为的成果果，如可取

22、取得一定权权利的，例例如专利权权、著作权权，该权利利归属于行行为人。 真题（2201135）中国野生动物保护协会于2009年3月在野生动物保护杂志上发表声明，声称对拍得陕西野生华南虎照片者支付奖金10万元。不知该声明的甲于2009年7月1日在陕西丛林中发现野生华南虎并拍得清晰照片，16岁的乙见到声明后随即前往陕西寻觅华南虎，恰巧与甲于同一时间、同一地点发现华南虎，乙同时拍得清晰的华南虎照片。乙于2009年8月1日向野生动物保护协会交付照片并领取了10万元奖金，甲得知后也请求野生动物保护协会支付10万元。下列表述中正确的是： A甲甲无权获得得奖金，因因为甲不知知该声明的的存在 B乙乙无权获得得奖

23、金，因因为未经其其法定代理理人同意 C给给乙支付奖奖金后，野野生动物保保护协会仍仍负有向甲甲支付奖金金的义务 D甲甲有权请求求乙向自己己返还部分分奖金 （二二）要约的的生效、撤撤回、撤销销、失效（） 合同法 第第十六条 要约到到达受要约约人时生效效。采用数数据电文形形式订立合合同，收件件人指定特特定系统接接收数据电电文的，该该数据电文文进入该特特定系统的的时间，视视为到达时时间；未指指定特定系系统的，该该数据电文文进入收件件人的任何何系统的首首次时间，视视为到达时时间。 第第十七条 要约可可以撤回。撤回要约约的通知应应当在要约约到达受要要约人之前前或者与要要约同时到到达受要约约人。 第第十八条

24、 要约可可以撤销。撤销要约约的通知应应当在受要要约人发出出承诺通知知之前到达达受要约人人。 第第十九条 有下列列情形之一一的，要约约不得撤销销：（一）要要约人确定定了承诺期期限或者以以其他形式式明示要约约不可撤销销；（二）受受要约人有有理由认为为要约是不不可撤销的的，并已经经为履行合合同作了准准备工作。 第第二十条 有下列列情形之一一的，要约约失效：（一）拒拒绝要约的的通知到达达要约人；（二）要要约人依法法撤销要约约；（三）承承诺期限届届满，受要要约人未作作出承诺；（四）受受要约人对对要约的内内容作出实实质性变更更。考点解析 （）要约的生效和效力 11要约生生效的时间间。合同同法采用用“到达主

25、义义”，要约到到达受要约约人时生效效。所谓“到达”，指要约约到达受要要约人的控控制范围之之内，受要要约人具有有知悉可能能性，受要要约人是否否实际知悉悉，在所不不问。 不不同形式的的要约，生生效时间具具有差异：对话形式式的要约，自自受要约人人了解时生生效。所谓谓“对话形式式”，指相对对人可以同同步受领的的形式。非对话形形式的要约约，自到达达受要约人人时生效。采用数据据电文形式式进行要约约的，收件件人指定特特定系统接接收数据电电文的，该该数据电文文进入该特特定系统的的时间，视视为到达时时间；未指指定特定系系统的，该该数据电文文进入收件件人的任何何系统的首首次时间，视视为到达时时间。 22要约生生效

26、后的效效力 （11）对要约约人的效力力。要约生生效后，要要约人不得得随意撤销销要约或对对要约加以以限制、变变更和扩张张。否则，造造成受要约约人信赖利利益损失的的，要约人人须承担缔缔约过失责责任。 （22）对受要要约人的效效力。要约约生效后，受受要约人取取得承诺的的资格，承承诺与否悉悉由受要约约人自由决决定。受要要约人决定定承诺的，须须在要约的的存续期间间作出承诺诺，并确保保承诺于要要约的存续续期间内到到达要约人人。 33要约的的存续期间间。要约的的存续期间间，又称承承诺期间，指指要约处于于生效状态态，受要约约人可得承承诺以使合合同成立的的期间。承承诺须于承承诺期间内内到达要约约人，才具具有承诺

27、的的效力。要要约的存续续期间分为为约定期间间与法定期期间。 （11）约定期期间。要约约单方确定定或者缔约约当事人事事先约定了了要约的存存续期间的的，以此期期间为要约约的存续期期间。 （22）法定期期间。没有有约定要约约的存续期期间的：要约以对对话方式作作出的，应应即时作出出承诺。所所谓“即时”，指尽其其客观上可可能的迅速速而言，应应根据一般般交易观念念加以确定定。比如，以以电话为要要约，电话话突然中断断，马上再再拨通而为为承诺，应应认为即时时作出承诺诺。再如甲甲邀乙至餐餐馆就餐并并磋商合同同，甲在席席间提出要要约，乙在在离席前作作出承诺的的，也应认认为系即时时承诺。要约以非非对话方式式作出的，

28、承承诺应当在在合理期限限内到达。 （）要约的撤回 要要约的撤回回，指要约约人在要约约生效之前前， 使要要约不发生生法律效力力的意思表表示。根据据合同法法第177条的规定定，撤回要要约的通知知应先于要要约或者与与要约同时时到达受要要约人才能能阻止要约约生效，发发生撤回的的效力，撤撤销要约的的通知后于于要约到达达的，不能能发生撤回回的效力。 （）要约的撤销 要要约的撤销销，指要约约人在要约约生效以后后，受要约约人发出承承诺通知之之前，九天天考资将该该要约取消消，使要约约的法律效效力归于消消灭的意思思表示。 11要约原原则上可于于承诺作出出前撤销。合同法法第188条规定：“要约可以以撤销。撤撤销要约

29、的的通知应当当在受要约约人发出承承诺通知之之前到达受受要约人。”同时，如如果根据交交易习惯或或者要约表表明承诺无无需通知，可可以通过行行为作出承承诺的，撤撤销要约的的通知须于于受要约人人作出承诺诺的行为之之前到达，自自不待言。此外，撤撤销以广告告方式发出出的要约，亦亦可在承诺诺通知到达达之前，以以与作出要要约相同的的广告方式式撤销。 22三种不不可撤销的的要约：要约人确确定了承诺诺期限的；要约人以以其他形式式明示要约约是不可撤撤销的；受要约人人有理由相相信要约是是不可撤销销的，并已已经为履行行合同作了了准备工作作。在此需要说说明的是：合同法法第199条规定不不可撤销的的要约，应应如何理解解？通

30、说认认为，要约约人仍然可可以在受要要约人发出出承诺通知知之前撤销销该要约，撤撤销的通知知到达相对对人是要约约被撤销，要要约失效。但是，如如果受要约约人因此遭遭受信赖利利益损失，要要约人应承承担缔约过过失责任。可见，所所谓“不可撤销销”并非真的的不能撤销销，而只是是可能为撤撤销付出代代价。 与与通说观点点相对立的的观点认为为，所谓不不可撤销的的要约，指指要约人已已经“放弃撤销销权”的要约，因因此，即使使撤销要约约的通知到到达受要约约人，也不不能发生撤撤销的效果果，要约不不因此而失失效，受要要约人仍可可承诺。这这一观点与与我国通说说以及联联合国国际际货物销售售合同公约约不符。可说是已已经失去市市场

31、。大家家可以大胆胆地依照通通说观点理理解。 （）要约的失效 要要约的失效效，指要约约丧失其法法律效力，要要约人和受受要约人均均不再受其其约束。要要约失效的的原因主要要有：拒绝要约约的通知到到达要约人人（一般发发生在要约约向特定人人发出的场场合。商业业广告等向向不特定人人发出的要要约，不因因部分受要要约人的拒拒绝而归于于消灭）。要约人依依法撤销要要约。承诺期限限届满，受受要约人未未作出承诺诺。受要约人人对要约的的内容作出出实质性变变更。拍卖中，竟竟买人的要要约因出现现更高的出出价而失效效。 真题（220023122）乙公司向向甲公司发发出要约，旋旋又发出一一份“要约作废废”的函件。甲公司的的董事

32、长助助理收到乙乙公司“要约作废废”的函件后后，忘了交交给董事长长。第三天天甲公司董董事长发函函给乙公司司，提出只只要将交货货日期推迟迟两个星期期，其他条条件都可接接受。后甲甲、乙公司司未能缔约约，双方缔缔约没能成成功的原因因是什么?A要约约已被撤回回 BB要约已已被撤销C甲公公司对要约约作了实质质性改变 D甲公司司承诺超过过了有效期期间 真题（EEQ2000836）甲公司于于6月10日向乙公司司发出要约约订购一批批红木，要要求乙公司司于6月15日前答复。6月12日，甲公司司欲改向丙丙公司订购购红木，遂遂向乙公司司发出撤销销要约的信信件，于66月14日到达乙公公司。而66月13日，甲公司司收到乙

33、公公司的回复复，乙公司司表示红木木缺货，问问甲公司能能否用杉木木代替。甲甲公司的要要约于何时时失效？ A6月月12日 BB6月13日 CC6月14日 DD6月15日 （三三）承诺规规则（） 合同法 第第二十一条条 承诺是是受要约人人同意要约约的意思表表示。 第第二十二条条 承诺应应当以通知知的方式作作出，但根根据交易习习惯或者要要约表明可可以通过行行为作出承承诺的除外外。 第第二十三条条 承诺应应当在要约约确定的期期限内到达达要约人。要约没没有确定承承诺期限的的，承诺应应当依照下下列规定到到达：（一）要要约以对话话方式作出出的，应当当即时作出出承诺，但但当事人另另有约定的的除外；（二）要要约以

34、非对对话方式作作出的，承承诺应当在在合理期限限内到达。 第第二十四条条 要约以以信件或者者电报作出出的，承诺诺期限自信信件载明的的日期或者者电报交发发之日开始始计算。信信件未载明明日期的，自自投寄该信信件的邮戳戳日期开始始计算。要要约以电话话、传真等等快速通讯讯方式作出出的，承诺诺期限自要要约到达受受要约人时时开始计算算。 第第二十六条条 承诺通通知到达要要约人时生生效。承诺诺不需要通通知的，根根据交易习习惯或者要要约的要求求作出承诺诺的行为时时生效。采用数数据电文形形式订立合合同的，承承诺到达的的时间适用用本法第十十六条第二二款的规定定。 第第二十七条条 承诺可可以撤回。撤回承诺诺的通知应应

35、当在承诺诺通知到达达要约人之之前或者与与承诺通知知同时到达达要约人。 第第二十八条条 受要约约人超过承承诺期限发发出承诺的的，除要约约人及时通通知受要约约人该承诺诺有效的以以外，为新新要约。 第第二十九条条 受要约约人在承诺诺期限内发发出承诺，按按照通常情情形能够及及时到达要要约人，但但因其他原原因承诺到到达要约人人时超过承承诺期限的的，除要约约人及时通通知受要约约人因承诺诺超过期限限不接受该该承诺的以以外，该承承诺有效。 第第三十条 承诺的的内容应当当与要约的的内容一致致。受要约约人对要约约的内容作作出实质性性变更的，为为新要约。有关合同同标的、数数量、质量量、价款或或者报酬、履行期限限、履

36、行地地点和方式式、违约责责任和解决决争议方法法等的变更更，是对要要约内容的的实质性变变更。 第第三十一条条 承诺对对要约的内内容作出非非实质性变变更的，除除要约人及及时表示反反对或者要要约表明承承诺不得对对要约的内内容作出任任何变更的的以外，该该承诺有效效，合同的的内容以承承诺的内容容为准。考点解析 （）承诺的构成要件 11承诺只只能由受要要约人作出出。受要约约人以外的的人即使知知晓要约内内容并作出出同意的意意思表示，也也不构成承承诺，符合合要约条件件的，可视视为要约。 22承诺必须须向要约人人作出。承承诺属于有有相对人的的意思表示示，必须向向要约人作作出才有意意义。向要要约人的代代理人作出出

37、承诺，视视为向要约约人作出。要约人死死亡后，要要约并非当当然失效，在在一定条件件下，如合合同的履行行不具有特特定人身依依附性，受受要约人可可以向要约约人的继承承人作出承承诺。 33承诺的内内容应当与与要约的内内容一致。承诺应当当是对要约约绝对和无无条件地同同意。合合同法对对承诺的内内容采用“修正的镜镜像规则”：受要约人人对要约的的内容作出出实质性变变更的，不不构成承诺诺，为新要要约。有关关合同标的的、数量、质量、价价款或者报报酬、履行行期限、履履行地点和和方式、违违约责任和和解决争议议方法等的的变更，是是对要约内内容的实质质性变更。承诺对要要约的内容容作出非实实质性变更更的，除要要约人及时时表

38、示反对对或者要约约表明承诺诺不得对要要约的内容容作出任何何变更的以以外，该承承诺有效，合合同的内容容以承诺的的内容为准准。 44承诺必须须在承诺期期间内到达达要约人。于承诺期期间届满后后到达的承承诺为“迟到的承承诺”，除要约人人及时通知知受要约人人该承诺有有效的以外外，为新要要约。受要约人人在承诺期期限内发出出承诺，按按照通常情情形能够及及时到达要要约人，但但因其他原原因承诺到到达要约人人时超过承承诺期限的的，为“承诺的迟迟延”，除要约约人及时通通知受要约约人因承诺诺超过期限限不接受该该承诺的以以外，该承承诺有效。 55承诺必须须表明受要要约人决定定与要约人人订立合同同。承诺必必须具有受受拘束

39、的效效果意思。该订约的的意思还必必须清楚明明确，不能能含糊。例例如，受要要约人在答答复中作出出“我们愿意意考虑你方方所提出的的条件”、“原则上赞赞成你方提提出的条件件”、“完全接受受要约内容容，但须贵贵方派人来来我单位签签订书面合合同”等表示的的，都不是是明确的订订约表示，欠欠缺意思表表示中的效效果意思，不不能产生承承诺的效力力。 （）承诺的生效 合同法第25条条规定：“承诺生效效时合同成成立”。原则上上，承诺生生效之时，即即为合同成成立之时，承承诺生效的的时间意义义重大。承承诺生效的的时间因承承诺的方式式不同而不不同： 11以对话话方式承诺诺。以对话话方式发出出的要约，没没有约定承承诺期限的

40、的，受要约约人应即时时承诺，要要约人“了解”承诺内容容时，承诺诺生效。 22以通知知方式承诺诺。以通知知方式承诺诺的，通知知到达要约约人时承诺诺生效。所所谓“到达”，指到达达要约人控控制的范围围内，要约约人具有知知悉可能性性，要约人人事实上是是否知悉，在在所不问。 33采用数据据电文方式式承诺。采采用数据电电文方式承承诺的，要要约人指定定特定系统统接受数据据电文的，承承诺进入该该特定系统统时生效；要约人未未指定特定定系统的，承承诺自进入入要约人的的任何系统统的首次时时间生效。 44意思实实现。当事事人以非对对话方式订订立合同，且且承诺不需需要通知的的，根据交交易习惯或或者要约的的要求以行行为承

41、诺的的，自作出出承诺的行行为时，承承诺生效。所作出的的“承诺的行行为”，通常是是履行行为为，如预付付价款、装装运货物、在工地上上开始施工工等。 55以单纯纯的沉默作作出承诺。缔约当事事人双方事事前约定承承诺可以沉沉默方式作作出的，承承诺期间届届满，受要要约人未作作任何表示示的，视为为作出承诺诺，承诺期期间届满之之日为承诺诺生效之日日。 （）承诺的撤回 承承诺的撤回回，指承诺诺人阻止承承诺发生法法律效力的的行为。与与要约既可可撤回又可可撤销不同同，承诺生生效后，合合同成立，所所以承诺不不存在撤销销的问题。 合同法第27条条规定：“承诺可以以撤回。撤撤回承诺的的通知应当当在承诺通通知到达要要约人之

42、前前或者与承承诺通知同同时到达要要约人。” 真题（119993422）受要约人人变更下列列哪些选项项的内容，被被视为对要要约的实质质性变更，该该受要约人人的承诺通通知视为新新要约？A合同同标的、数数量、质量量 B合同价款款或者报酬酬C合同同履行期限限、履行地地点和方式式 D违约责任任和解决争争议方法 真题（220053111）甲公司于于6月5日以传真方方式向乙公公司求购一一台机床，要要求“立即回复复”。乙公司司当日回复复“收到传真真”。6月10日，甲公司司电话催问问，乙公司司表示同意意按甲公司司报价出售售，要其于于6月15日来人签订订合同书。6月15日，甲公司司前往签约约，乙公司司要求加价价，

43、未获同同意，乙公公司遂拒绝绝签约。对对此，下列列哪一种说说法是正确确的？A.买卖卖合同于66月5日成立B.买卖卖合同于66月10日成立C.买卖卖合同于66月15日成立D.甲公公司有权要要求乙公司司承担缔约约过失责任任 （四四）合同的的成立（） 合同法 第第二十五条条 承诺诺生效时合合同成立。 第第二十七条条 当事人人采用合同同书形式订订立合同的的，自双方方当事人签签字或者盖盖章时合同同成立。 第第三十三条条 当事人人采用信件件、数据电电文等形式式订立合同同的，可以以在合同成成立之前要要求签订确确认书。签签订确认书书时合同成成立。 第第三十四条条 承诺生生效的地点点为合同成成立的地点点。采用数数

44、据电文形形式订立合合同的，收收件人的主主营业地为为合同成立立的地点；没有主营营业地的，其其经常居住住地为合同同成立的地地点。当事事人另有约约定的，按按照其约定定。 第第三十五条条 当事人人采用合同同书形式订订立合同的的，双方当当事人签字字或者盖章章的地点为为合同成立立的地点。 第第三十六条条 法律、行政法规规规定或者者当事人约约定采用书书面形式订订立合同，当当事人未采采用书面形形式但一方方已经履行行主要义务务，对方接接受的，该该合同成立立。 第三三十七条 采用合合同书形式式订立合同同，在签字字或者盖章章之前，当当事人一方方已经履行行主要义务务，对方接接受的，该该合同成立立。 合同法解解释（二）

45、 第第四条 采用书面面形式订立立合同，合合同约定的的签订地与与实际签字字或者盖章章地点不符符的，人民民法院应当当认定约定定的签订地地为合同签签订地；合合同没有约约定签订地地，双方当当事人签字字或者盖章章不在同一一地点的，人人民法院应应当认定最最后签字或或者盖章的的地点为合合同签订地地。 第第五条 当事人采采用合同书书形式订立立合同的，应应当签字或或者盖章。当事人在在合同书上上摁手印的的，人民法法院应当认认定其具有有与签字或或者盖章同同等的法律律效力。考点解析 （）合同成立的时间 11原则上上，承诺生生效时，合合同成立。 22法律规规定或者当当事人约定定采用书面面形式订立立合同的：自“最后一方方

46、”签字或者者盖章时合合同成立。当事人没没有采用书书面形式，或或者在签字字或者盖章章前，一方方已经履行行合同的“主要义务务”且“对方接受受”的，自对对方接受履履行时，合合同成立（这这是“鼓励交易易原则”与“合同自由由原则”的双重体体现）。合同法法解释（二二）第55条规定，采采用书面形形式订立合合同的，当当事人在合合同书上“摁手印”的，具有有与签字或或者盖章同同等的法律律效力。 33当事人人约定签订订确认书的的，签订确确认书时合合同成立。 （）合同成立的地点 11原则上上，承诺生生效的地点点，为合同同成立的地地点。 22采用数数据电文承承诺的：当事人有有约定的，约约定的地点点为合同成成立的地点点。

47、当事人没没有约定的的，接收承承诺一方的的主营业地地为合同的的地点；没没有主营业业地的，接接收承诺一一方的经常常居住地为为合同成立立的地点。 33采用书书面形式订订立合同的的： 双方约定定了签订地地点的：（aa）以约定定的地点为为合同成立立的地点；（b）约约定的地点点与实际签签订合同的的地点不一一致的，以以“约定的签签订地”为合同成成立的地点点。这是合同法解解释（二）第4条新新增加的规规定，目的的在于方式式涉外合同同的当事人人通过改变变合同的实实际地点来来规避我国国法院的管管辖和规避避我国法律律的适用。例如：甲甲与乙约定定在北京签签订合同，但但实际在纽纽约签订该该合同，其其合同的成成立地点应应当

48、认定为为“Beijjing”，而不是是“NY”。 当事人没没有约定签签订地点的的：（a）双方会签的，以会签地为合同成立的地点；（b）双方异地签字、盖章的，最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点。 真题（1199936）北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同何时成立？A自碧碧溪公司与与浦东公司司口头协商商一致并签签订备忘录录时成立B自碧碧溪公司签签字、盖章章时成立C自碧碧溪公司签签字、盖章章的合同交交付邮寄时时成立D自浦浦东公司签签字、盖章章时成立 真题（220003166）甲商场向向乙企业发发出采购1100台电电冰箱的要要约，乙于于

49、5月1日日寄出承诺诺信件，55月8日信信件寄至甲甲商场，时时逢其总经经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？A5月月1日 B5月8日日 C5月9日日 D5月100日 真题（2200738）甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？A甲构构成违约 B甲应应承担缔约约过失责任任C甲应应承担侵权权责任 D甲甲不应承担担民事责任任 （五五）格式条条款的特别别规制（） 合同法 第第三十九条条 采用格格式条款订订

50、立合同的的，提供格格式条款的的一方应当当遵循公平平原则确定定当事人之之间的权利利和义务，并并采取合理理的方式提提请对方注注意免除或或者限制其其责任的条条款，按照照对方的要要求，对该该条款予以以说明。格式条条款是当事事人为了重重复使用而而预先拟定定，并在订订立合同时时未与对方方协商的条条款。 第第四十条 格式条条款具有本本法第五十十二条和第第五十三条条规定情形形的，或者者提供格式式条款一方方免除其责责任、加重重对方责任任、排除对对方主要权权利的，该该条款无效效。 第第四十一条条 对格式式条款的理理解发生争争议的，应应当按通常常理解予以以解释。对对格式条款款有两种以以上解释的的，应当作作出不利于于

51、提供格式式条款一方方的解释。格式条款款和非格式式条款不一一致的，应应当采用非非格式条款款。 合同法解解释（二） 第第六条 提供格式式条款的一一方对格式式条款中免免除或者限限制其责任任的内容，在在合同订立立时采用足足以引起对对方注意的的文字、符符号、字体体等特别标标识，并按按照对方的的要求对该该格式条款款予以说明明的，人民民法院应当当认定符合合合同法第第三十九条条所称“采取合理理的方式”。 提提供格式条条款一方对对已尽合理理提示及说说明义务承承担举证责责任。 第第九条 提供格式式条款的一一方当事人人违反合同同法第三十十九条第一一款关于提提示和说明明义务的规规定，导致致对方没有有注意免除除或者限制

52、制其责任的的条款，对对方当事人人申请撤销销该格式条条款的，人人民法院应应当支持。 第第十条 提供格式式条款的一一方当事人人违反合同同法第三十十九条第一一款的规定定，并具有有合同法第第四十条规规定的情形形之一的，人人民法院应应当认定该该格式条款款无效。考点解析 （）格式条款的概念 格格式条款，指指当事人为为了重复使使用而预先先拟定，并并在订立合合同时未与与对方协商商的条款。 格格式条款，不不仅包括保保险合同、电信合同同等格式合合同中的免免除责任、限制责任任条款，还还包括“商品离柜柜概不退换换”、“谢绝自带带酒水”、“偷一罚十”、“电报误发发，仅退还还发报费”等店堂告告示、通知知、声明中中的格式条

53、条款。 （）提供格式条款一方的提示与说明义务 11提示与与说明义务务的内涵。提供格式式条款的一一方，应当当采取合理理的方式提提请对方注注意免除或或者限制其其责任的条条款，并按按照对方的的要求，对对该条款的的内容予以以说明。所所谓“采取合理理的方式”，指提供格格式条款的的一方对格格式条款中中免除或者者限制其责责任的内容容，在合同同订立时采采用足以引引起对方注注意的文字字、符号、字体等特特别标识，并并按照对方方的要求对对该格式条条款予以说说明。2违反提提示与说明明义务的后后果。 （11）格式条条款的相对对人有权撤撤销该格式式条款。根根据合同同法解释（二二）第99条的规定定，提供格格式条款的的一方当

54、事事人违反合合同法第339条第一一款关于提提示和说明明义务的规规定，导致致对方没有有注意免除除或者限制制其责任的的条款，对对方当事人人有权申请请撤销该格格式条款。需要注意意的是：在在这里有一一个变化。以前的观观点是，提提供格式条条款的一方方违反提示示与说明义义务的，该该免责或者者限责条款款没有订入入合同，没没有成为合合同内容。现在的观观点则是，该该免责条款款已经订入入合同，但但相对人享享有撤销权权，撤销的的基础为重重大误解，相相对人应当当自知道或或者应当知知道撤销事事由之日起起1年行使使撤销权。 （22）在特定定情况下，该该格式条款款无效。根根据合同同法解释（二二）第110条的规规定，提供供格

55、式条款款的一方违违反提示与与说明义务务，并且该该格式条款款具有“免除其责责任、加重重对方责任任、排除对对方主要权权利”的情形之之一的，该该格式条款款无效。需需要注意的的是：仅格格式条款无无效，属于于合同部分分无效的情情形。 （）格式条款的无效 已已经订入合合同的格式式条款，具具有合同同法第552条、第第53条规规定情形的的，格式条条款无效。提供格式式条款的一一方免除其其责任、加加重对方责责任、排除除对方主要要权利的，该该格式条款款亦属无效效： 11“免除其责责任”。指提供供格式条款款的一方不不合理、不不正当地免免除其依照照法律应当当负有的强强制性法定定义务。例例如，以格格式条款作作出的下列列免

56、责应属属无效：“本店对所所销售的新新手机一律律不承担三三包责任”、“消费金额额100元元以下，谢谢绝出具发发票”、“存款被人人冒领，本本行不承担担责任”。 22“加重对方方责任”。指格式条条款含有对对方当事人人在通常情情况下不应应当承担的的义务。例例如，规定定消费者对对不可抗力力发生的后后果也应承承担责任；规定消费费者承担超超乎常理的的违约金或或损害赔偿偿金（“偷一罚十”）。 33“排除对方方主要权利利”。指排除对对方按照“合同的性性质”通常应当当享有的“主要”权利。例例如，经营营者在格式式条款中规规定，消费费者对受领领的具有严严重瑕疵标标的物只能能请求修理理或更换，不不能解除合合同或者请请求

57、减少价价金，亦不不能请求损损害赔偿。再如，格格式条款规规定消费者者在发生纠纠纷只能与与经营者协协商解决，而而不能提起起诉讼或仲仲裁。又比比如“商品离柜柜，概不退退换”。 （）格式条款的解释 对对格式条款款的理解发发生争议时时，依照如如下顺序确确定格式条条款的含义义： 11非格式式条款具有有优先效力力。格式条条款和非格格式条款不不一致的，应应当采用非非格式条款款。 22采用通通常解释，不不采格式条条款提供一一方的主观观解释。对对格式条款款的理解发发生争议的的，应当按按通常理解解予以解释释。 33采用通通常解释时时，格式条条款具有两两种以上含含义的，应应当作出不不利于提供供格式条款款一方的解解释。

58、 真题（2200837）甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案，下列哪一选项是正确的？ A“假假一罚十”过分加重重了甲的负负担，属于于无效的格格式条款 B“假假一罚十”没有被订订入到合同同之中，故故对甲没有有约束力 C“假假一罚十”显失公平平，甲有权权请求法院院予以变更更或者撤销销 D“假假一罚十”是甲自愿愿作出的真真实意思表表示，应当当认定为有有效 真题（EEQ2000837）刘某提前前两周以6600元订订购了海鸥鸥航空公司司全价10000元的的六折机票票，后因临临

59、时改变行行程，刘某某于航班起起飞前一小小时前往售售票处办理理退票手续续，海鸥航航空公司规规定起飞前前两小时内内退票按机机票价格收收取30%手续费。下列哪一一选项是正正确的？ A退票票手续费的的规定是无无效格式条条款 B刘某某应当支付付300元的的退票手续续费 C刘某某应当支付付180元的的退票手续续费 D航空空公司只能能收取退票票的成本费费而不能收收取手续费费 （六六）缔约过过失责任（） 合同法 第第四十二条条 当事人人在订立合合同过程中中有下列情情形之一，给给对方造成成损失的，应应当承担损损害赔偿责责任：（一）假假借订立合合同，恶意意进行磋商商；（二）故故意隐瞒与与订立合同同有关的重重要事实

60、或或者提供虚虚假情况；（三）有有其他违背背诚实信用用原则的行行为。 第第四十三条条 当事人人在订立合合同过程中中知悉的商商业秘密，无无论合同是是否成立，不不得泄露或或者不正当当地使用。泄露或者者不正当地地使用该商商业秘密给给对方造成成损失的，应应当承担损损害赔偿责责任。 合同法解解释（二） 第第八条 依照法律律、行政法法规的规定定经批准或或者登记才才能生效的的合同成立立后，有义义务办理申申请批准或或者申请登登记等手续续的一方当当事人未按按照法律规规定或者合合同约定办办理申请批批准或者未未申请登记记的，属于于合同法第第四十二条条第（三）项项规定的“其他违背背诚实信用用原则的行行为”，人民法法院可