TRIPS知识产权临时措施在中国、欧盟及德国的比较研究

1、TRIPS知识产权暂时方法在中国、欧盟及德国的比力研究摘要：要有用庇护知识产权，除美满实体法外，还应器重步伐法。TRIPS协议中知识产权的实行范例，尤其暂时方法英Prvisinaleasures；德Einsteiligeassnahe，更是国表里知识产权庇护的紧张课题。中国自2000年开始的相干执法修订，成效卓著，但也存在一些题目；欧盟2022年4月公布的一项专门针对知识产权实行的准那么中，明白了知识产权暂时方法的团体详细范例；德国因现存民事诉讼法中的暂时方法较为成熟，对有用TRIPS暂时方法的压力也相对较轻，但也不乏题目。本文旨在以执法比力的方法，对我国如今的暂时方法例范做出客不雅的评价，借

2、助图表阐发法，寻到此中存在的题目；分析欧盟及德国的上风与不敷，对我国的下一步生长提出一点思索。关键字：知识产权庇护、诉前暂时方法、暂时禁令、欧盟知识产权、TRIPS协议。一、TRIPS协议中的暂时方法简述?与贸易有关的知识产权协议?下称TRIPS协议与?1994年关税与贸易总协定?GATT1994、?办事贸易总协定?GATS配合构成了T协议的三大支柱。根据TRIPS三个根本原那么中的最低庇护原那么，知识产权庇护中，步伐法上的最低庇护尺度也被写入了协议.如今许多国度按照TRIPS第50条对知识产权暂时庇护方法举行的执法移植事情，正是出于该原那么的要求。TRIPS暂时方法所庇护的权利范例包罗：著作

3、权及其毗邻权、商标权、地理标识、产业品外不雅方案、专利权、集成电路布图方案及贸易奥秘。依暂时方法之目的可将其分为两类：制止侵权的暂时方法与证据保全方法。制止侵权的方法包罗制止已经产生以及马上产生的陵犯。假设任何拖延将给权利人造成不成补充的损害时，法院应当有权在不听取对方当事人报告inauditaalteraparte的环境下决定接纳暂时方法，防范损害产生或制止损害扩大。保存侵权证据现实就是证据保全。证据是确认侵权的按照，是后期诉讼中法院做出讯断不成缺少的根据。为包管侵权举动有据可查，尤其是当有关证据显然有被烧毁的伤害时，法院有权依申请决定接纳证据保全方法，保存相干证据。二、知识产权暂时方法在欧

4、盟及德国的有用环境TRIPS在德国的有用，必须思量欧盟法与德国海内法的双重执法环境。在履历了一段恒久的争论后，欧洲议会及欧盟理事会在2022年4月29日公布了一项关于实行知识产权的准那么Rihtlinie2022/48/EG。其目的在于包管创造人与创作者可以或许得到因创造或创作所带来的合法收益。Rihtline2022/48/EG要求成员国对仿造、盗版接纳有用公正的，具有威慑性的制裁方法。TRIPS中所提及的知识产权的实行题目，准那么中也举行了详细划定。比方：TRIPS第41条第2款划定的“一样平常责任被包罗在了准那么的第3条中；准那么第6条对TRIPS第43条中的证据原那么举行了越发详细、有

5、用的划定；TRIPS第50条防范知识产权受到陵犯的暂时方法，在准那么的第9条中被越发的详细化了；至于TRIPS第50条第1款b中所述的证据保全，那么在准那么的第7条中单独做了细致的划定。一RL2022/48/EG中暂时方法的权利范例该准那么要求成员国必须在2022年4月29日之前宣布该准那么的海内法有用划定。该准那么第2条第1款划定：准那么有用于任何一种陵犯知识产权的举动。按照欧盟委员会2022年最新的执法说明，受准那么庇护的知识产权包罗：著作权及其毗邻权、数据库制造者的特别权ShutzrehtesuigenerisderHerstellervnDatenbanken、集成电路布图方案权、商标

6、权、产业品外不雅方案权、专利权、地理标识权、植物新品种权及商号权。二RL2022/48/EG中暂时方法的分类按照暂时方法之目的，准那么中的知识产权暂时方法可分为三类：证据保全方法准那么第7条、制止侵权的暂时方法第9条和保全方法第9条。1.按照准那么第7条，当知识产权侵权举动产生或产生在即，法院有权依申请，对申请所涉及的侵权终究接纳快速、有用的暂时证据保全方法，但以所涉及的机密信息受到庇护为条件。证据保全方法可包罗两种方法：附带或不附带监禁样品的细致形貌AusfuehrliheBeshreibung；对侵权货品实行物权上的扣押/查封DingliheBeshlagnahe，需要时可对消费者以及或货

7、品谋划者必须的质料、装备和隶属的书面质料实行扣押/查封。必要夸大的是，证据保全的目的在于保存相干证据，而非防范或制止侵权举动。固然，假设因证据保全而实行了上述的扣押方法，那么，在终究上也到达了必然的制止或防范侵权的结果。但这并非其目的地点，它与制止侵权的暂时方法相区别。2.准那么第9条第1款a句划定：为防范马上产生的或制止已经产生的侵权举动，法院有权依权利人申请做出裁定，对申请中所称的侵权人实行防范或制止侵权举动的暂时方法。该暂时方法实在与TRIPS协议中的“制止侵权方法原那么上是雷同的。但该准那么还做出了新的划定：只要欧盟成员国海内法有相干划定，法院有权在需要时，裁定通过实行暂时的逼迫性罚款

8、Zangsgelder来制止相应的侵权损害继承举行；大概裁定对继承举行中的侵权举动提供需要的包管，包管后，有侵权疑心的举动将能继承举行，但该包管必须足以包管权利人所受的损害可以或许得到补偿。这现实就是反包管，必然程度上它可以淘汰因错误暂时方法或权利滥用带来的损害，在许多时间也为申请人提供了与扣押雷同、乃至更有用的保障。不外，反包管额度的设定还需进一步明白。别的，制止侵权方法的裁定还可以针对中心人ittelspersn做出，只要该中心人的举动被以陵犯知识产权为目的的第三人所必要时。这一点上，TRIPS未做出相干划定。按照准那么第9条第1款b句，为制止侵权产物进入流畅范畴，可通过制止侵权方法，将有

9、疑心的侵权物品举行扣押或送还权利人。3.准那么第9条还明白了另一种有用的暂时方法：保全方法Siherungs-assnahe。欧盟成员国有任务给予海内法院实行暂时保全方法的权利。当申请人可以或许证实所称的损害使侵权补偿成为题目即：难以受偿时，法院可以依职权裁定，对被申请人的动产及不动产实行扣押。保全方法可包罗查封银行账号、见告关于其银行、金融、贸易的相干资料信息大概见告得到这些资料的方法，以及对其他相干产业物Veregenserte实行扣押。现实上，这与我国产业保全方法的结果雷同。根据准那么，申请人须提供统统可合法获得的证据证实权利人和侵权终究。为保障被申请人的权利及防范暂时方法的滥用，申请人

10、须交纳押金或提供包管。告急环境下当任何拖延都市给权利人带来不成补充的损害时，暂时方法的决定可以不听取对方当事人报告而做出。该情况下做出的暂时方法决定可以由被申请人提出复审。复审中，必须听取被申请人报告，举行言词辩说。法院依职权可变动、消除、或确认暂时方法决定。假设申请人在一按限期内不提起相干诉讼，法院可依被申请人申请消除暂时方法或通过其他途经使其归于无效。该限期可由法院划定，法院没有划定的，以20个事情日或31个日历日中最长的为限。假设暂时方法被消除，大概因申请人的不作为而归于无效，大概底子就不存在侵权，被申请人有权主张对因实行暂时方法而带来的损害举行补偿。可见，准那么划定的步伐是与TRIPS

11、同等的。三德国海内法中的暂时方法如今德国暂时方法尚停顿在民事诉讼法中的传统划定上。其民讼法例定，全部的产业权第916条都可以通过假扣押Arrest、暂时处分einsteiligeVerfuegung和证据保全Beeissiherung来举行诉前暂时庇护。知识产权是典范的产业性权利，以是，无论是专利权照旧植物新品种权，都能得到暂时方法的庇护。只管其分类与TRIPS及欧盟法暂时方法的分类有所差异，但其成效是相通的。通过下表，我们可以归纳综合地相识德国诉讼法中的暂时方法。表1：德国暂时方法分类表，假设图表不克不及正常表现，请点击此处下载原文的PDF版本.zhuinu.n举行阅读暂时方法分类细分建立来

12、由实行本领假扣押对物假扣押德民诉法第917条假设不实行扣押，将使将来的付出讯断或裁定的逼迫实行受到伤害交付保管人保管、下令当事报酬必然举动或抑制为必然举动，尤其是抑制对不动产的让与、设置包袱或抵押德民诉法第938条对人假扣押第918条仅当对物假扣押被去除在思量范畴之外，且权利人无任何别的具有雷同结果的选择可以保障其丧失时逮捕Verhaftung及其他限定人身自由暂时处分保障性处分第935条Siherungsverfuegung假设近况变动，当事人的权利将不克不及实现，或显着地难于实现时对争议标的物实行保障性的处分范例性处分第940条Regelungsverfuegung只有当该预先性范例对付制

13、止庞大损害、防范迫切的强横举动，或保障权利和睦来说成为需要时，才气对有辩论的执法干系实行该种暂时处分。对争议中的执法干系举行预先范例,并利于保障“权利和睦Rehtsfrieden证据保全第485至494a条只有当证据将归于去除或其利用受到严峻影响时如今只容许接纳三种证据情势：勘验Augen-sheinnahe,扣问证人Zeugenvernehung或断定Sahverstaendigen-begutahtung只管德国诉前方法已经较为详细，但仍有一些题目必要修改。比方：证据保全制度中的证据情势必须扩宽。这一点上，中国的履历值得鉴戒；诉前证据保全中被申请人的补偿哀求权也应当明白。由于德国立法者一向

14、审慎的态度，暂时方法的立法上迟迟未见官方方法，并不克不及代表他们在这个题目上真的“落伍了。随着欧盟执法的生长，在暂时方法方面，他们力图一种高度的同一，从而淘汰后期执法理论中因各国差异而产生的题目。RL2022/48/EG移植一旦完成，其知识产权暂时方法例范将有质的奔腾。三、中国有用TRIPS暂时方法的近况与题目与德国粹者提倡的体系化团体修改方法相对，中国在知识产权暂时方法方面的革新接纳了“一对一的方法，即：别离针对详细的知识产权范例如：专利权、著作权等举行逐一的增补划定和司法说明。自三部重要知识产权执法最新修订以来至2022年10月，全王法院共受理诉前禁令案300件，现实支持率到达88.89；

15、共受理诉前证据保全案470件，现实支持率到达76.20。与兴隆国度比拟，比例也是高的.从框架上看，我国知识产权暂时方法的分类很乐成。从现有成文划定中，我们可归纳出三种范例的知识产权暂时方法：制止侵权方法，产业保全及证据保全方法。这三项方法相辅相成，缺一不成。脱离制止侵权方法，产业保全将失去意义，由于损害结果会无穷扩大；没有了产业保全，权利人的丧失难以得到补偿保障；而假设没有证据保全，其他两种方法就失去了需要的证据支持，后期的讯断将很难举行。这三项暂时方法具有很强的可操纵性，只要权利人能对他们举行机动的组合运用，其权利将受到很好的庇护。明白产业保全在暂时方法中的职位，是我国有用TRIPS历程中的

16、一个打破。这与欧盟准那么中的分类不谋而合，充实表现了我国暂时方法分类上的前瞻性。但如今海内知识产权暂时方法执法范例漫衍较散，借助下表，我们会有较为清楚的外表：表2：中国知识产权暂时方法法例一览表,假设图表不克不及正常表现，请点击此处下载原文的PDF版本.zhuinu.n举行阅读权利范例与暂时方法相干的执法条文专利权?专利法?第61条?专利法实行细那么?2002修订第87条，第88条3款，第89条11款。?最高人民法院关于对诉前制止侵占专利权举动有用执法题目的多少划定?2001著作权及其毗邻权?著作权法?2001修正第49、50条?盘算机软件庇护条例?2002第26、27条?最高人民法院关于审理

17、著作权民事纠纷案件有用执法多少题目的说明?2002第1条，第30条商标专用权?商标法?2001修正第53、57、58条。?最高人民法院关于审理商标案件有关统领和执法有用范畴题目的说明?2002，第1条第7、8、9款?最高人民法院关于诉前制止侵占注册商标专用权举动和保全证据有用执法题目的说明?2002集成电路布图方案?最高人民法院关于开展涉及集成电路布图方案案件审讯事情的照顾?2001第1条第4款。?集成电路布图方案庇护条例?2001，第32条。有用于以上权利纠纷的相干诉讼法例：证据保全方法：?民事诉讼法?第74条；?最高人民法院关于民事诉讼证据的多少划定?第23条、24条。产业保全方法：?民事

18、诉讼法?第93至96条、第99条；?最高人民法院关于有用中华人民共和百姓事诉讼法多少题目的意见?的第98条上表所列范畴中，暂时方法已被明白划定在了执法条文及司法说明中。但对陵犯商号、地理标识、贸易奥秘、植物新品种权的举动是否可以或许有用雷同的暂时方法，执法未做说明。不外，假设纠纷涉及的地理标识是?商标法实行条例?第6条中划定的“证实商标或“团体商标，那么，因这类地理标识受到陵犯而提出的暂时方法应当可以参照?最高人民法院关于诉前制止侵占注册商标专用权举动和保全证据有用执法题目的说明?来实行。除此之外，包罗2022年公布的?地理标记产物庇护划定?也未提及暂时方法有用题目。贸易奥秘固然在?反不合法竞

19、争法?第10、25条中得到了划定，但实体法仍很不美满，暂时方法的题目也尚未提及。按照蒋志培法官的不雅点，要将暂时庇护方法扩展到庇护贸易奥秘上，如今海内法中仅有一个条款可以作为根据，即?最高人民法院关于贯彻实行中华人民共和百姓法通那么多少题目的意见?中的第162条.对这两个题目，应当在尽快美满相干实体法的同时，明白权利实行范例。植物新品种方面虽也未明白暂时方法的有用。但2022年11月?最高人民法院关于审理侵占植物新品种权纠纷案件有用执法多少题目的说明征求意见稿?第5条划定对该类纠纷，法院不受理诉前制止侵权和证据保全暂时方法的申请。只管这只是一个意见征求稿，但它表达了如今对这一题目的根本态度。做

20、出如许的划定是得当的。诉前暂时方法影响宏大，而植物新品种庇护在国际上尚有诸多不合，它也并非TRIPS的庇护东西；在海内，对它的庇护更多是行政性的，缺乏相干司法理论，以是如今并无需要把庇护门槛提得过高。但与植物新品种相干的实体法应当尽快美满。中国知识产权暂时方法步伐中的题目中国如今的知识产权暂时方法例范在表现了针对性的同时，捐躯了相应的体系性与同一性。同为暂时方法，制止侵权、产业保全及证据保全都有各自差异的有用步伐；庇护专利和集成电路的制止侵权方法与庇护商标及著作权的制止侵权方法也都有部门差异。为了说明存在的步伐差异，我们将借助下表来得到一个全面、直不雅的相识：制止侵权方法步伐证据保全步伐产业保

21、全步伐有用的权利纠纷范例专利、集成电路布图方案商标专用权、著作权专利、集成电路布图方案商标专用权、著作权全部知识产权阶段1向法院申请必须权利人及好坏干系人向指定的45此中级人民法院1之一提出书面申请必须权利人及好坏干系人向中级人民法院或最高法院指定的低级法院2提出书面申请面必须法院也可自动接纳保全必须法院也可自动接纳保全必须法院也可自动接纳保全阶段2举证必须必须必须必须必须听取对方当事人报告非必须由法院决定非必须由法院决定非必须由法院决定-包管必须必要时须追加包管必须必要时须追加包管可要求提供包管会涉及被申请人产业丧失的，可要求提供包管必须反包管抑制原那么上抑制但申请人同意的除外容许阶段3做出

22、决定必须48小时内；裁定后5日内必须照顾被申请人必须48小时内；裁定后5日内必须照顾被申请人必须48小时内；冻结产业后立即照顾被实行人阶段4实行立即立即立即阶段5执法接济复议检察收到裁定后10日内可申请复议一次复议期间不断止实行收到裁定后10日内可申请复议一次复议期间不断止实行可复议一次复议期间不断止实行消除必须当实行后15日内未告状时必须当实行后15日内未告状时必须当实行后15日内未告状时必须当实行后15日内未告状时阶段7对被申请人的补偿必须必须必须必须12002年的数据，参照蒋志培，?入世后的知识产权审讯事情二?第21页2400余此中级法院做为一审法院，另有些少量的下层法院经各高院指定，可

23、以受理一审案件。参照蒋志培，?入世后的知识产权审讯事情二?第21页注：“表现未作明文划定；暗影部门表现存在差异。通过比拟，三种暂时方法步伐间的差异重要如下：1、制止侵权方法步伐中的差异制止侵权方法步伐总体上是同等的，仅在几个环节中有一些差异，部门差异的存在是得当的如法院的统领权，但有的应当制止：听取对方当事人报告：原那么上无需听取对方当事人报告。但需要时，法院可要求举行。仅?最高人民法院关于对诉前制止侵占专利权举动有用执法题目的多少划定?第9条第2款中对此有所提及：需要时可对两边当事人举行讯问。听取对方当事人报告如安在商标、著作权纠纷中有用，执法没有明文划定。笔者以为，划定在需要及条件容许时听

24、取两边当事人的辩论是可取的，只要操纵好时间等技能题目，言词辩说会利于法院作出准确的断定。反包管：这里所称的反包管指被申请报酬继承实行其有侵权疑心的举动而提交的包管。在专利及集成电路方案纠纷的制止侵权方法步伐中，反包管的划定模糊其词：何谓“不因提出反包管而去除？假设容许反包管，那么在包管后，就应当容许有侵权疑心的举动继承。假设不容许，就应抑制有用反包管。对付商标和著作权纠纷而言，只要该方法的申请人同意，被申请人可以举行反包管.从保障权利平衡的角度看，只要处置惩罚好反包管额度的题目，它可以是一种有益的方法。2、证据保全步伐中的差异执法未划定法院做出证据保全方法裁定的限期，也未划定方法做出后照顾被申请人的限期；未明白裁定是否应像制止侵权裁定一样立即实行；也未明白被申请人是否有权申请复议。如今针对专利和集成电路方案纠纷，只有一个关于诉前制止侵权的司法说明，以是在专利纠纷的证据保全题目上，存在着比商标及著作权纠纷更多的空缺。如：商标及著作权纠纷中的证据保全方法实行后，假设申请人未在15日内提起相干诉讼，法院应当消除该裁定。但这一题目未在专利及集成电路相干法条中得到明白；在商标及著作权纠纷的证据保全做出后，执法明白了被申请人的补偿哀求权。但对专利和集成电路方案那么