关于合同法中代位权制度的理解与应用

1、目 录一、债权人人的代位权权特点 (一)代位权针针对的是债债务人怠于于行使权力力的行为 (二)代位权是是债权人以以自己的名名义向人民民法院请求求代为行使使债务人的的债权 (三)代位权的的行使方式式是债权人人向人民法法院提出请请求 (四)债权人的的代位权是是一种权利利而不是义义务二、债权人人代位权的的构成要件件 (一)债权人与与债务人之之间必须存存在合法的的债权债务务关系 (二)债务人须须迟延履行行其到期债债务且怠于于行使其到到期债权 (三)债务人的的行为须对对债权人的的到期债权权造成损害害 (四)债务人的的债权不是是专属于债债务人自身身的债权三、代位权权诉讼主体体 (一)原告 (二)被告 (三

2、)第三人四、债权人人代位权的的行使 (一)代位权行行使的方式式 (二)代位权行行使的效力力五、司法实实践中应当当注意的问问题 (一)应注意避避免代位权权适用的扩扩大化倾向向(二)应注注意我国合合同法上代代位权制度度与传统民民法上代位位权制度的的区别关于合同法法中代位权权制度的理理解与适用用内容提要：代位权是是指当债务务人怠于行行使其对第第三人享有有的权利而而害及债权权人的债权权时，债权权人为保全全自己的债债权可以请请求人民法法院以自己己的名义代代位行使债债务人对第第三人的权权利。传统统民法上在在债的保全全方面存在在有漏洞，11999年年10月11日实施的的中华人人民共和国国合同法第73条条及最

3、高高人民法院院关于适用用中华人人民共和国国合同法)若干问题题的解释第1122条对对代位权制制度作出了了明确的规规定。债权权人代位权权与撤销权权构成了完完整的债的的保全制度度，这是对对合同相对对性原则的的突破，该该规定的目目的在于防防止因债务务人财产的的不当减少少而致使债债权人债权权的实现受受到不当损损害。债权权人的代位位权制度主主要着眼于于债务人的的消极行为为，该制度度的立法基基础在于确确保债权的的实现，本本文从债权权人代位权权特点、债债权人代位位权的构成成要件、代代位权诉讼讼主体、代代位权的行行使及在司司法实践中中应当注意意的问题进进行初步的的探讨。关键词：债债务人、债债权人、次次债务人、债

4、权、代代位权一、债权人人的代位权权特点 (一)代位位权针对的的是债务人人怠于行使使权力的行行为 债债权人行使使代位权一一般都是在在债权人与与债务人之之间的债务务已到期的的情况下债债务人怠于于行驶对次次债务人的的债权，使使债权人的的利益受到到损失时，而而行使该项项权利的。 (二)代位位权是债权权人以自己己的名义向向人民法院院请求代为为行使债务务人的债权权 代代位权是债债权人向次次债务人而而不是债务务人提出请请求，这就就不同于债债权人向债债务人及债债务人向次次债务人提提出的请求求。例如，甲甲欠乙1000万，而而丙欠甲1150万元元的债务，乙乙在法院起起诉请求丙丙向其清偿偿对甲的债债务。 (三)代位

5、位权的行使使方式是债债权人向人人民法院提提出请求 我我国合同同法第773条规定定债权人行行使代位权权必须要在在法院提起起诉讼，请请求法院保保全其债权权，而不能能通过诉讼讼外的请求求方式来行行使代位权权。这一规规定有利于于防止当事事人以保全全债券的名名义以不正正当的手段段抢夺债务务人的财产产，影响社社会生活的的安定。由由于代位权权是为了保保全债券而而代替债务务人行使权权利，并不不是扣押债债务人的财财产或就收收取的债务务人的财产产而优先受受偿，因此此他不是诉诉讼上的权权利，而是是一种实体体权利。 (四)债权权人的代位位权是一种种权利而不不是义务 在在债权人债债权到期时时，债权人人可以行使使代位权，

6、也也可以不行行使。如果果债权人不不行使代位位权，债权权人仍然可可以向债务务人及其保保证人提出出请求，在在任何时候候不都不能能因为债权权人没有行行使代位权权而认为其其具有过错错。二、债权人人代位权的的构成要件件 (一)债权权人与债务务人之间必必须存在合合法、确定定的债权债债务关系 由由于债权人人的代位权权是基于债债权人的债债权的保全全权能而产产生的一项项从权利，所所以代位者者如果与被被代位者之之间没有合合法、有效效、确定的的债权债务务关系，则则代位者就就失去了代代位的基础础。因此， 中中华人民共共和国合同同法)若干干问题的解解释第111条第11项规定：“债权人对对债务的债债权合法”。人民法法院在

7、审理理债权人代代位权的案案件时，应应当注意审审查两个要要素：1、审查债权权人与债务务人之间债债权关系是是否合法有有效。审查查该债权债债务关系，人人民法院在在确认债权权人与债务务人之间的的债权合法法、有效且且确定之后后而继续审审理代位权权诉讼时，也也应当对债债务人与次次债务人之之间的债权权债务关系系的合法性性和现实性性进行审查查。即债务务人必须对对次债务人人享有合法法的现实的的债权。对对此应注意意两点：第第一，该被被代位的债债权必须是是债务人现现有的债权权。非现实实存在的债债权不得成成为代位权权的标的，例例如赠与合合同的承诺诺能力或有有利商业机机会的利用用等；权利利中的一部部分权能也也不能成为为

8、代位的标标的，例如如债务人对对其所有财财产(如房房屋、土地地等)怠于于使用、收收益(房屋屋的出租等等)，债权权人不可代代其位而行行使，否则则构成对债债务人财产产权的侵犯犯，也威胁胁到债务人人的意志自自由。第二二，该被代代位行使的的债权必须须是合法有有效的债权权，基于非非法原因而而成立的权权利，诸如如赌债等，不不可代位行行使。2、审查债权权人对债务务人所享有有的债权是是否确定。所谓“确定”，是指该该债权是经经过法院或或仲裁机构构裁判后而而确认的债债权(不是是在诉讼或或仲裁过程程中的债权权)或者债债务人对该该债权没有有异议。在在此，人民民法院特别别应当注意意区分两种种情况：第第一 种情情况，是债债

9、权人向人人民法院起起诉债务人人以后，又又向同一人人民法院对对次债务人人提起代位位权诉讼，或或者债权人人被告知向向次债务人人住所地人人民法院另另行起诉的的。第二种种情况，是是债权人没没有向债务务人提起诉诉讼，而是是直接向次次债务人提提起代位权权诉讼的。对于第一一种情况，在在债权人起起诉债务人人的诉讼裁裁决发生法法律效力之之前，由于于债权人对对债务人享享有的债权权是 否否确定尚未未可知，因因此受理代代位权诉讼讼的人民法法院无法认认定该代位位权是否成成立，所以以谚 人人民法院应应当依照民事诉讼讼法第1136条第第5项的规规定，中止止代位权诉诉讼的审理理。对 于第二种种情况，由由于债权人人没有向债债务

10、人提起起诉讼，因因此，受理理代位权诉诉讼的人民民法院应当当对债权人人对债务人人的债权是是否确定进进行审查。审查标准准在于：债债务人是否否对其与债债权人之间间的债权存存在异议，以以及该异议议是否成立立。如果债债务人对债债权人的债债权没有异异议。或者者虽然债务务人在代位位权诉讼中中对债权人人的债权提提出异议，但但该异议经经审查不成成立的，则则人民法院院可以认定定该债权是是确定的，并并应继续审审理代位权权诉讼。反反之，如果果债务人的的上述异议议经审查成成立，则人人民法院应应当裁定驳驳回债权人人的代位权权起诉。 (二)债务务人须迟延延履行其到到期债务且且怠于行使使其到期债债权 11、无论是是债权人对对

11、债务人的的债权，还还是债务人人对次债务务人的债权权，都应当当是到期 的债权权；而且，债债务人须既既不履行其其对债权人人的到期债债务，也不不向次债务务人主张其其享有 的到期债债权。其中中，特别需需要指出的的是： (中华华人民共和和国合同法法)若干问问题的解释释2第133条确定地地将债务人人履行迟延延(即债务务人不履行行对其债权权人的到期期债务作为为代位权 的构成成要件。现现行合同同法第773条规定定：“因债务人人怠于行使使其到期债债权，对债债权人 造成损害害的，债权权人可以请请求人民法法院以自己己的名义代代位行使债债务人的债债权”。从现行行 合同同法的字面面规定上看看，似乎并并不局限于于对债权人

12、人的到期债债权的损害害。但是，从从历史解 释的视视角以及制制度合理性性的角度来来看，我国国现行合合同法应应是以债务务人履行迟迟延作为 代位权权行使的构构成要件的的，而且仅仅限于对债债权人到期期债权的损损害。为了了澄清该问问题，（中中 华人人民共和国国合同法)若干问题题的解释明确地将将债务人履履行迟延规规定为代位位权的构成成 要件件。这种解解释是非常常正确的它它有利于协协调债权人人和债务人人之间的利利益关系。因为在债债务人迟延延履行之前前，债权人人的债权能能否实现，是是难以预料料的，如果果在这这种种情况下允允许债权人人行使代位位权，则会会导致债务务人受债权权人的奴役役或完全受受其控制，这这样虽强

13、调调了法律保保护债权人人利益的价价值，却忽忽略了债务务人的经济济自由价值值，法律应应当在两者者之间达成成平衡，该该平衡点是是“债务履行行期”。在债务务履行期届届满之前，债债务人拥有有经济活动动自由，可可以从容地地行使权利利，或筹措措其他方法法，以备届届时清偿债债权，此时时债权人不不得随意干干涉债务人人的活动自自由；而在在债务履行行期届至时时，债务人人仍不履行行债务，又又怠于行使使其到期债债权，且无无能力清偿偿其债务，致致使债权人人的债权不不能实现，此此时就不能能再一味地地强调“债务人的的经济自由由”价值，而而应从“保护债权权人利益”的角度出出发赋予债债权人代位位权，以保保全其债权权。 22、债

14、务人人向次债务务人行使权权利，必须须通过诉讼讼或者仲裁裁的方式进进行，而若若是以其他他方式诸如如以口头或或书面的方方式向债务务人主张债债权等，就就不能算是是债务人向向其债务人人主张过权权利。 如如此规定，便便于法院明明确地认定定债务人是是否向次债债务人主张张过权利。这样既可可以排除债债务人与次次债务人主主观因素的的介入(即即不问债务务人的是否否有过错，只只要没有提提起诉讼或或申请仲裁裁，就可以以认定其没没有主张过过权利)，也也可以避免免债务人与与次债务人人串通、伪伪造曾主张张过权利的的证据以损损害债权人人权益等情情形的发生生(如果次次债务人不不认为债务务人有怠于于行使期到到期债权的的，应当承承

15、担举证责责任)。 33、债务人人对次债务务人享有的的债权必须须是金钱债债权，其他他的债权不不能代位，(例如以劳劳务为标的的的债权或或不作为债债权不能被被代位)，而而且那些不不是以金钱钱给付为标标的的债权权(例如物物的交付)，也不能能成为代位位权的标的的。将该债债权限定为为金钱债权权的理由在在于：如果果债务人对对次债务人人享有的债债权是以物物的交付、提供劳务务为标的而而非金钱给给付，则将将导致诉讼讼的繁琐与与麻烦，在在具体操作作上比较困困难，甚至至出现给付付不能的情情况，所以以，为了更更方便地适适用代位权权这个新制制度以及提提高诉讼效效率，宜将将该债权定定位于金钱钱债权。 (三)债务务人的行为为

16、须对债权权人的到期期债权造成成损害 根根据中中华人民共共和国合同同法)若干干问题的解解释第113条的规规定，所谓谓“对债权人人造成损害害”，是指债债务人的上上述怠于履履行到期债债务和行使使到期债权权的行为，致致使债权人人的到期债债权未能实实现。可见见，对债权权人造成损损害，是仅仅指对债权权人的到期期债权造成成损害，导导致该债权权不能实现现。其具体体的判断标标准一般应应以债务人人有无偿还还资力为标标准。所以以，人民法法院在审查查债务人的的行为是否否对债权人人造成损害害时，应当当审查债务务人是否有有其他财产产可供清偿偿。如果债债务人资力力雄厚，即即使逾期不不履行债务务，并且怠怠于行使权权利而致使使

17、其财产总总额减少，但但是其财产产仍然足以以充分清偿偿其债务，并并未危及债债权人实现现或致使该该债权不能能实现，则则不能行使使代位权，而而只能诉请请法院予以以强制执行行。 (四)债务务人的债权权不是专属属于债务人人自身的债债权 客客观存在意意味着作为为代位权客客体的权利利，不但仅仅仅限于债债务人对次次债务人所所享有的债债权，而且且必须是非非专属于债债务人自身身的债权。一般而言言，专属于于债务人本本身的权利利有以下四四类：1、非财产性性权利。主主要指身份份上权利，例例如监护权权、离婚请请求权、婚婚生子女的的认领权及及否认权、婚生子女女的否认权权等。虽然然这些权利利的行使与与否，全凭凭权利人本本人的

18、意志志，他人不不得代位行行使。2、主要为保保护权利人人无形利益益的财产权权。例如，继继承或遗赠赠的承认或或抛弃的权权利、抚养养请求权、因生命、健康、名名誉、自由由等受到侵侵害而产生生的损害赔赔偿请求权权等，这些些权利虽是是因财产利利益而产生生的权利，但但其行使与与否以及行行使的范围围，或者如如何使之具具体化，则则应依权利利人本人的的主观判断断而定，他他人不得代代位行使。3、不得得让与的权权利。主要要是指那些些基于个人人信任关系系而发生债债权或者以以特定身份份关系为基基础的债权权等，这类类权利的成成立与存续续，与权利利人身具有有密切的关关联，因而而不得由他他人代位行行使。4、不得扣押押的权利。例

19、如：劳劳动报酬、养老金、退休金、救济金、抚恤金等等。这类权权利关系到到劳动者、老年人、伤残者等等生存或基基本生活问问题，为贯贯彻“保护社会会弱者，保保障人权”的现化法法精神，各各国法律无无论是公法法还是私法法，一般都都禁止对这这些权利采采取强制措措施。我国国法律包括括合同法，也也是概莫能能外。三、代位权权诉讼主体体 根根据我国合同法第73条条的规定， “因债务人人怠于行使使其到期债债权，对债债权人造成成损害的，债债权人可以以向人民法法院请求以以自己的名名义代为行行使债务人人的债权。”可见，代代位权的行行使必须通通过诉讼的的方式进行行。 (一)原告告 在在代位权诉诉讼中，债债权人为原原告。我国国

20、合同法法第733条规定，因因债务人怠怠于行使其其到期债权权，对债权权人造成损损害的，债债权人可以以向人民法法院请求以以自己的名名义代位行行使债务人人的债权。由此可见见，合同同法设立立的代位权权实际上是是一种实体体权利，享享有代位权权的人即债债权人是代代位权诉讼讼的原告。 (二)被告告 在代位权权诉讼中，债债务人的债债务人即第第三者为被被告。代位位权诉讼是是代位权人人请求对债债务人负有有的债务的的第三者履履行给付，不不是直接请请求债务人人履行给付付，因而在在代位权诉诉讼中，第第三者才是是被告。由由于债权人人代位行使使的权利是是债务的权权利，因此此在债权人人行使代位位权时，第第三者的法法律地位及及

21、利益没有有改变。凡凡第三人可可以用来对对抗债务人人的一切抗抗辩，均可可用来对抗抗债权人，如如不安抗辩辩，同时履履行抗辩，后后履行抗辩辩以及时效效届满的抗抗辩。同时时，债权人人行使代位位权不合法法定要件也也可以作为为第三者对对抗债权人人的抗辩事事由。相应应地，第三三者也应当当按照对债债务人所负负有的义务务在债权人人的要求范范围内全面面、适当地地履行。 (三)第三三人 在在代位权诉诉讼中，债债务人应当当作为无独独立请求权权的第三人人。现今，债债务人是否否应当作为为诉讼当事事人，并没没有统一的的说辞，但但由于债权权人代位行行使债务人人的债权时时，第三者者对债务人人的抗辩权权仍然存在在，而债权权人对此

22、抗抗辩并不清清楚，因此此应当将债债务人列为为诉讼当事事人。我国国最高人民民法院关关于适用若若干问题的的解释(一一)第116条规定定：“债权人以以次债务人人为被告向向人民法院院提起代位位权诉讼，未未将债务人人列为第三三人的，人人民法院可可以追加债债务人成为为第三人。”这样做即即有利于案案件的查清清，也利于于对债务人人利益的保保护。四、债权人人代位权的的行使 (一)代位位权行使的的方式 对对于代位权权的行使，在在各国立法法和实务界界上存在诉诉讼方式和和迳行方式式两种。日日本民法规规定，以清清偿为目的的的须经裁裁判方式，以以保存目的的的可以迳迳行行使。我国台湾湾地区民法法对此未作作明文规定定，实践中

23、中两种方式式依债权人人的选择。我国合合同法第第73条第第1款明确确规定：债债权人行使使代位权，可可以通过诉诉请人民法法院进行。 合合同法规规定须“通过诉讼讼方式”行使的理理由，基本本有三：11、只有通通过裁判方方式才能保保证行使代代位权的数数个债权人人所获得的的利益，能能够在这些些债权人之之间合理分分配；2、只有通过过裁判方式式才能有效效地防止债债权人滥用用代位权以以及由此造造成的民事事流转的混混乱，例如如，防止因因债权人随随意处分债债务人权利利或将债务务人的权利利用以冲抵抵自己的债债权；3、仅规定诉诉讼方式行行使代位权权的债权人人与其他以以迳行方式式行使代位位权的债权权人之间的的纠纷，并并有

24、效地处处理债权人人与债务人人以及代位位权所涉及及的次债务务人之间因因代位权的的行使而发发生纠纷。所以，人人民法院应应当认识到到，合同法法上的所谓谓代位权问问题只能通通过裁判的的方式宋加加以解决，不不存在当事事人之间迳迳行解决的的余地。正正是在遵循循合同法法所规定定的诉讼方方式的前提提下，解解释进而而对代位权权行使方式式所涉及的的地域管辖辖、诉讼保保全、债务务人在代位位诉讼中的的诉讼地位位、代位权权诉讼和与与之相关的的债务人诉诉讼之间的的关系等程程序问题，作作出了具体体而明确的的规定。 (二)代位位权行使的的效力 11债权人可可否直接受受偿问题 合合同法解释释第二十条条规定，“债权人向向次债务人

25、人提起的代代位权诉讼讼经人民法法院审理后后认定代位位权成立的的，由次债债务人向债债权人履行行清偿义务务，债权人人与债务人人、债务人人与次债务务人之间相相应的债权权债务关系系即予消灭灭。”根据这一一规定，债债权人有权权直接受领领通过代位位权诉讼取取得的财产产。如此规规定主要基基于以下四四点理由： (1)代位位权，又称称代位诉权权、间接诉诉权，尽管管债权人与与次债务人人之间不存存在直接的的权利义务务关系，但但法律赋予予债权人直直接追索次次债务人的的权利，应应当认为不不仅具有程程序意义，而而且具有实实体意义。即在债权权人与次债债务人之间间创设了新新的直接后后果的权利利义务关系系，一旦提提起代位权权诉

26、讼，则则可越过债债务人而将将次债务人人视为债权权人的债务务人。 (2)符符合立法精精神。依照照传统民法法的理论和和有些国家家的立法例例，代位权权诉讼的效效力只能及及于债务人人与次债务务人，而不不能及于债债权人，即即代位权行行使的效果果直接归于于债务人，而而不能由债债权人直接接受领，即即使在债务务人怠于受受领的情况况下债权人人虽可代为为受领，但但其受领后后，债务人人仍可请求求债权人向向其交付受受领的财产产。这一原原则被称为为代位权诉诉讼的“入库规则则”。合同法法试拟稿曾曾规定：代代位权行使使的效果归归于债务人人。合同法法征求意见见稿曾规定定：行使代代位权取得得的财产；归债务人人后再清偿偿债权。这

27、这样规定虽虽然有理论论依据，但但是不切合合实际，不不具有可操操作性，不不仅不利于于发挥代位位权制度的的作用，而而且有可能能使代位权权制度形同同虚设。立立法机关最最终删去了了这一内容容，在颁布布的法律中中放弃了“入库规则则”。 代代位权诉讼讼不同于债债务人清算算程序或者者破产程序序。代位权权制度旨在在保护债权权人的利益，清算程程序或者破破产程序旨旨在众多债债权人的公公平受偿。如果规定定债权人不不能直接受受领通过代位权权诉讼取得得的财产，代代位权诉讼讼取得的财财产只能由由债务人受受领，会使使得债权人人丧失提起代代位权诉讼讼的积极性性，债务人人坐享其成成，进而使使代位权制制度的设立立失去意义义。 (

28、3)符符合诉讼经经济原则。如果规定定债权人不不能直接受受领代位权权诉讼的财财产，代位位权诉讼取取得的财产产只能先归归于债务人人，债权人人再以债务务人为被告告提起诉讼讼，则会徒徒增当事人人的讼累，浪浪费司法资资源，不符符合诉讼经经济原则，甚甚至还可能能会产生人人民法院对对本诉和代代位权诉讼讼作出不同同判决的情情形。 (4)符符合“不告不理理”原则。“不告不理理”是民事诉诉讼法的原原则。既然然作为原告告的债权人人已主张权权利，债务务人的其他他债权人未未主张权利利，则保护护已提起诉诉讼的债权权人的利益益并无不当当，其他债债权人不仅仅事前有权权主张，事事后仍可向向其主张权权利，况且且债务人并并未破产，

29、代代位权诉讼讼属于个人人案的普通通诉讼，有有别于破产产程序，故故并不存在在对其他债债权人不公公平的问题题。 (5)符符合公平原原则。一是是符合法定定条件的债债权人都可可依法提起起代位权诉诉讼；二是是两个或者者两个以上上债权人以以同次债务务人为被告告提起代位位权诉讼的的，人民法法院可以合合并审理，财财产不足的的，依据各各自债权数数额的大小小按照比例例分配；三三是在代位位权诉讼中中，每一个个债权人行行使代位权权的范围都都以其债权权(包含行行使代位权权的必要费费用)为限限，请求数数额超过债债务人对其其所负债务务额或者超超过次债务务人对债务务人所负债债务额的，对对超出部分分人民法院院不予支持持。 22

30、对各方当当事人的效效力 (1)、对对于债务人人的效力 (中华人人民共和国国合同法)若干问题题的解释第20条条规定：“债权人向向次债务人人提起的代代位权诉讼讼经人民法法院审理后后认定代位位权成立的的，由次债债务人向债债权人履行行清偿义务务，债权人人与债务人人、债务人人与次债务务人之间相相应的债权权债务关系系消灭”。 另另外，人民民法院在审审理两个或或者两个以以上债权人人以同一次次债务人为为被告的代代位权诉讼讼时，应当当注意：如如果在审理理后其中两两个或两个个以上的代代位权被认认定成立时时，则应在在债务人对对债权人所所负债务额额或者次债债务人对债债务人所负负债务额的的限度内，根根据各代位位权人各自

31、自的债权额额判令次债债务人按比比例向各个个代位权人人履行清偿偿义务。 在在债务人参参与诉讼时时，由于债债权人只是是代替债务务人行使权权利，因此此债权人代代替债务人人行使权利利所获得的的一切利益益，在清偿偿完债务人人所欠债务务时，剩余余部分应归归属于债务务人所有。 (2)、对对次债务人人的效力债务人对于于次债务人人的权利，无无论是自己己行使还是是由债权人人代位行使使，次债务务人的法律律地位及其其利益均无无影响。因因此，凡是是次债务人人可以对抗抗债务人的的一切抗辩辩，如诉讼讼时效届满满抗辩、抵抵销的抗辩辩、同时履履行的抗辩辩等，都可可以对抗债债权人。但但是，这种种抗辩权一一般以代位位权行使之之前所

32、产生生的为限。为此， (中中华人民共共和国合同同法)若干干问题的解解释第118条第11款规定： “在代位权权诉讼中，次次债务人对对债务人的的抗辩，可可以向债权权人主张”。 (3)、对对债权人的的效力代位权的行行使对于债债权人的效效力，主要要体现在债债权人行使使代位权的的范围和行行使费用负负担方面。第一，债债权人行使使代位权的的请求数额额不得超出出债务人所所负债务额额的范围。同时，债债权人所请请求的数额额也不得超超过次债务务人对债务务人所负债债务额的范范围。对于于超过部分分，人民法法院不予支支持。第二二， 合同法第73条条的规定，债债权人行使使代位权的的必要费用用，由债务务人负担。据此，人人民法

33、院可可以将该必必要费用诸诸如差旅费费等计入债债务人向债债权人的给给付之中。至于代位位权的诉讼讼费，如果果债权人胜胜诉，则应应当由次债债务人负担担，并从实实现的债权权中优先支支付，以保保障法院的的诉讼收费费。五、司法实实践中应当当注意的问问题 (一)应注注意避免代代位权适用用的扩大化化倾向 目目前，无论论是理论界界还是实务务界，都存存在将债权权人代位权权的适用扩扩大化的倾倾向。例如如，一种流流行观点认认为，债权权人可以代代位行使债债务人对次次债务人享享有的侵权权之债请求求权、优先先购买权、申请登记记权等。对对此，人民民法院在审审理代位权权诉讼时，应应当注意把把握区分以以下三个问问题。 ll、注意

34、关关于保存行行为的问题题。传统民民法认为，如如果债权人人专为保存存债务人权权利的行为为，其目的的在于防止止债务人权权利的变更更或消灭，如如果存在履履行迟延的的可能时，债债权人可以以在履行期期末届至之之前，行使使代位权。其中，债债权人专为为保存债务务人权利的的行为，被被称为保存存行为。对对于保存行行为，一些些国家和地地区的立法法例都有相相关的规定定。例如，日日本民法第第423条条和我国台台湾地区民民法第2443要都规规定：虽然然债务未届届履行期，但但债权人专专为保存债债务人权利利的行为，也也可行使代代位权。诸诸如中断时时效、申请请登记、申申报破产债债权等。日日本和我国国台湾地区区“民法”的上述规

35、规定，可谓谓是对“代位权以以债务人陷陷于履行迟迟延为代位位权成就条条件一般原原则”的例外规规定，该例例外规定的的理由在于于：此时行行使代位权权的目的在在于防止债债务人权利利的变更或或消灭，如如果不及时时行使，则则权利即将将消灭，等等到债务的的履行迟延延时，则已已没有代位位的可能。对此，人人民法院应应当认识到到，虽然上上述立法例例所设的例例外规定有有其道理，且且我国合同同法上的代代位权也以以债务人陷陷于履行迟迟延为其构构成要件之之一，但是是我国合合同法以以及(中中华人民共共和国合同同法)若干干问题的解解释并未未对债权人人的保存行行为作出例例外规定，且且代位权制制度是一个个崭新的制制度，具体体操作

36、时容容易出现问问题，因此此，在目前前的审判实实务中不宜宜将代位权权的适用扩扩张至债权权人的保存存行为方面面。 22、注意区区分合同之之债权与侵侵权之债。债权人的的代位权只只应代位合合同之债，而而不应代位位侵权之债债，因为大大部分侵权权之债都是是专属于债债务人自身身的债权，因因此不宜成成为代位权权的客体。 33、注意区区分债权与与物权。我我国合同法法上的债权权人代位权权制度只能能以债权作作为标的，只只能代位债债权而不能能代位物权权。因为物物权完全可可以通过强强制执行程程序解决而而无须采用用代位权这这种比较麻麻烦的程序序。例如，对对于债务人人在第三人人手中的财财产，由于于该财产为为债务人所所有，因

37、此此，债权人人完全可以以申请对债债务人的该该财产强制制执行而没没有必要对对其行使代代位权，否否则徒增诉诉讼之累及及诉讼成本本。优先购购买权具有有物权的性性质，并非非债权，所所以不能被被代位行使使。 (二)应注注意我国合合同法上代代位权制度度与传统民民法上代位位权制度的的区别两者的区别别主要体现现在：代位位权制度的的调整范围围和代位权权的行使对对于债务人人的效力两两个方面。1、就代位位权的调整整范围而言言，传统民民法是根据据债务人的的行为是积积极处分行行为还是消消极处分行行为的标准准来划分债债权人的代代位权与撤撤销权制度度的调整范范围。凡是是放弃和怠怠于行使债债权的，划划归代位权权制度调整整；而

38、处分分现有财产产的，则属属于撤销权权调整范围围。而我国国合同法法和中华人民民共和国合合同法)若若干问题的的解释部部分地修正正了传统民民法对两者者的制度分分工，将怠怠于行使债债权的，划划归代位权权的调整范范围；将放放弃债权和和处分现有有财产的，作作为撤销权权的调整对对象。因此此，人民法法院在具体体适用时，应应当加以注注意，避免免发生混淆淆。 22、就代位位权的行使使对于债务务人的效力力而论，在在传统民法法上的代位位权理论中中，代位权权的制度功功能在于保保全债务人人的责任财财产，而不不是为某个个特定债权权人的利益益而设。代代位权行使使的目的在在于保全债债务人的责责任财产，该该责任财产产是所有债债权人的共共同担保，各各个债权人人不论是否否行使