合同法律制度

1、第一节 合同法律律制度概述述一、合同同法的调调整范围（）1涉及婚婚姻、收养养、监护等等有关身份份关系的协协议，不属属于合同同法的调调整范围。2用人单单位和劳动动者之间建建立劳动关关系，订立立、履行、变更、解解除或者终终止劳动合合同，适用用劳动合合同法，不不属于合合同法的的调整范围围。第二节 合同的订订立一、格式条条款（）（20008年多多选题、22010年年判断题）【解释】格格式条款是是当事人为为了重复使使用而预先先拟定，并并在订立合合同时未与与对方协商商的条款（如如保险合同同）。1提供格格式条款一一方的说明明义务提供格式条条款的一方方应当遵循循公平原则则确定当事事人之间的的权利和义义务，并有

2、有提示说明明的义务，应应当采取合合理的方式式提请对方方注意免除除或限制其其责任的条条款，按照照对方的要要求对该条条款予以说说明。如果果提供格式式条款的一一方违反上上述规定，导导致对方没没有注意免免除或限制制其责任的的条款，对对方当事人人可以向人人民法院申申请撤销该该格式条款款。2格式条条款的无效效（1）提供供格式条款款的一方免免除其责任任，加重对对方责任，排排除对方主主要权利的的格式条款款无效。（2）格式式条款具有有合同法法第522条规定的的情形时无无效（如损损害社会公公共利益的的格式条款款无效、违违反法律的的强制性规规定的格式式条款无效效、以合法法形式掩盖盖非法目的的的格式条条款无效）。（3

3、）格式式条款具有有合同法法第533条规定的的情形时无无效（造成成对方人身身伤害的免免责条款无无效、因故故意或者重重大过失造造成对方财财产损失的的免责条款款无效）。3对格式式条款的解解释（1）对格格式条款有有两种以上上解释的，应应当作出不不利于提供供格式条款款一方的解解释。（2）格式式条款与非非格式条款款不一致的的，应当采采用非格式式条款。【例题1判断题】在在一份保险险公司合同同履行过程程中，当事事人对合同同所规定的的“意外伤伤害”条款款的含义产产生了不同同理解，投投保人认为为其所受伤伤害应属于于赔付范围围，保险公公司则认为为不属于赔赔付范围，双双方争执不不下，诉至至法院。法法院认为当当事人的观

4、观点都有合合理性，但但还是采用用了对投保保人有利的的解释。法法院的做法法是正确的的。（ ）（22010年年）【答案】【解析】对对格式条款款有两种以以上解释的的，应当作作出不利于于提供格式式条款一方方的解释。【例题2多选题】根根据合同法法律制度的的规定，属属于无效格格式条款的的有（ ）。（20008年）A有两种种以上解释释的格式条条款B恶意串串通损害国国家利益的的格式条款款C损害社社会公共利利益的格式式条款D违反法法律强制性性规定的格格式条款【答案】BBCD【解析】（11）选项AA：对格式式条款有两两种以上解解释的，应应该作出不不利于提供供格式条款款一方的解解释，但格格式条款有有效；（22）选项

5、BBCD：格格式条款具具有合同同法第552条规定定的情形时时（如损害害社会公共共利益、违违反法律的的强制性规规定、以合合法形式掩掩盖非法目目的）无效效。二、合同的的订立（一）要约约（）1要约应应具备的条条件（1）内容容具体确定定。【解释】如如果缺少某某一主要条条款（如数数量、价款款），则属属于要约邀邀请。（2）必须须是特定人人所为的意意思表示。【解释】只只有要约人人是特定的的人，受要要约人才能能对之承诺诺。（3）要约约必须向相相对人发出出。【解释】相相对人一般般为特定的的人，但在在特殊情况况下，也可可以是不特特定人。（4）表明明经受要约约人承诺，要要约人即受受该意思表表示约束。【解释1】要要约

6、是一种种法律行为为，具有法法律约束力力（如果对对方接受要要约，合同同即告成立立），而要要约邀请没没有法律约约束力。【解释2】（11）寄送的的价目表、拍卖公告告、招标公公告、招股股说明书属属于要约邀邀请；（22）商业广广告的内容容符合要约约规定的，视视为要约。【例题单单选题】甲甲公司7月月1日通过过报纸发布布广告，称称其有某型型号的电脑脑出售，每每台售价88000元元，随到随随购，数量量不限，广广告有效期期至7月330日。乙乙公司委托托王某携带带金额166万元的支支票于7月月28日到到甲公司购购买电脑，但但甲公司称称广告所述述电脑已全全部售完。乙公司为为此受到一一定的经济济损失。根根据合同法法律

7、制度的的规定，下下列表述正正确的是（ ）。A甲公司司的广告构构成要约，乙乙公司的行行为构成承承诺，甲公公司不承担担违约责任任B甲公司司的广告构构成要约，乙乙公司的行行为构成承承诺，甲公公司应当承承担违约责责任C甲公司司的广告不不构成要约约，乙公司司的行为不不构成承诺诺，甲公司司不承担民民事责任D甲公司司的广告构构成要约，乙乙公司的行行为不构成成承诺，甲甲公司不承承担民事责责任【答案】BB【解析】商商业广告的的内容符合合要约规定定的，视为为要约。在在本题中，甲甲公司的广广告包括了了订立合同同的主要条条款，构成成要约；乙乙公司在承承诺期限内内作出承诺诺，因此甲甲公司应当当承担违约约责任。2要约的的

8、生效要约“到达达”受要约约人时生效效。【解释1】（11）收件人人指定特定定系统接收收数据电文文的，数据据电文进入入该特定系系统的时间间，视为到到达时间；（2）未未指定特定定系统的，数数据电文进进入收件人人的任何系系统的首次次时间，视视为到达时时间。【解释2】要要约到达受受要约人，并并不是指要要约一定实实际到达受受要约人（或或者其代理理人）手中中，要约只只要送达到到受要约人人通常的地地址、住所所或者能够够控制的地地方（如信信箱）即为为送达。【解释3】即即使在要约约送达受要要约人之前前受要约人人已经知道道其内容，要要约也不生生效。【解释4】承承诺也采用用“到达生生效”。【例题1单选题】甲甲商场向乙

9、乙企业发出出采购1000台电冰冰箱的要约约，乙企业业于5月11日寄出承承诺信件，55月8日信信件寄至甲甲商场，时时逢其总经经理外出，55月9日总总经理知悉悉了该信内内容，遂于于5月100日电话告告知乙收到到承诺。根根据合同法法律制度的的规定，该该承诺的生生效时间是是（ ）。A5月11日 B5月月8日 C55月9日 D5月100日【答案】BB【解析】承承诺“到达达”要约人人时生效，不不管其总经经理是否知知悉。（二）承诺诺（）1承诺期期限（1）承诺诺期限的起起算（20007年单单选题）要约以信信件作出的的，承诺期期限自信件件载明的日日期开始计计算；信件件未载明日日期的，自自投寄该信信件的邮戳戳日期

10、开始始计算。要约以电电话、传真真作出的，承承诺期限自自要约到达达受要约人人时开始计计算。【例题单单选题】陈陈某以信件件发出要约约，信件未未载明承诺诺开始日期期，仅规定定承诺期限限为10天天。5月88日，陈某某将信件投投入邮箱；邮局将信信件加盖55月9日邮邮戳发出；5月111日，信件件送达受要要约人李某某的办公室室；李某因因外出，直直至5月115日才知知悉信件内内容。根据据合同法律律制度的规规定，该承承诺期限的的起算日为为（ ）。（22007年年）A5月88日 B5月月9日 C55月11日日 D5月155日【答案】BB【解析】（11）要约以以信件作出出的，承诺诺期限自信信件载明的的日期开始始计算

11、；（22）信件未未载明日期期的，自投投寄该信件件的邮戳日日期开始计计算。（2）受要要约人发出出承诺的时时间受要约人人超过承诺诺期限发出出承诺的（除除要约人及及时通知受受要约人该该承诺有效效），为新新要约。受要约人人在承诺期期限内发出出承诺，按按照通常情情况能够及及时到达要要约人，但但因其他原原因致使承承诺到达要要约人时超超过承诺期期限的，除除要约人及及时通知受受要约人因因承诺超过过期限不接接受该承诺诺的以外，该该承诺有效效。2承诺内内容（1）受要要约人对要要约的内容容作出“实实质性变更更”的，视视为新要约约。【解释】对对合同标的的、数量、质量、价价款或者报报酬、履行行期限、履履行地点和和方式、

12、违违约责任和和解决争议议方法等内内容的变更更，是对要要约内容的的实质性变变更。（2）受要要约人对要要约的内容容作出“非非实质性变变更”的，除除要约人及及时表示反反对或者要要约表明承承诺不得对对要约的内内容作出任任何变更外外，该承诺诺有效，合合同的内容容以承诺的的内容为准准。（三）合同同成立的时时间和地点点（）1实际履履行原则（22007年年单选题）（1）当事事人采用合合同书形式式订立合同同的，自双双方当事人人签字或者者盖章时合合同成立。但是，在在签字或者者盖章之前前，当事人人一方已经经履行主要要义务并且且对方接受受的，该合合同成立。（2）法律律、行政法法规规定或或者当事人人约定采用用书面形式式

13、订立合同同，当事人人未采用书书面形式但但一方已经经履行主要要义务并且且对方接受受的，该合合同成立。【解释】“对方接受受”是判断断合同是否否处于实际际履行状态态的关键。【例题1单选题】甲甲、乙两公公司拟签订订一份书面面买卖合同同，甲公司司签字盖章章后尚未将将书面合同同邮寄给乙乙公司时，即即接到乙公公司按照合合同约定发发来的货物物，甲公司司经清点后后将该批货货物入库。次日将签签字盖章后后的书面合合同发给乙乙公司。乙乙公司收到到后，即在在合同上签签字盖章。根据合同同法律制度度的规定，该该买卖合同同的成立时时间是（ ）。（20007年）A甲公司司签字盖章章时 B乙公公司签字盖盖章时C甲公司司接受乙公公

14、司发来的的货物时D甲公司司将签字盖盖章后的合合同发给乙乙公司时【答案】CC【解析】当当事人约定定采用合同同书形式订订立合同的的，自双方方当事人签签字或者盖盖章时合同同成立；在在签字或者者盖章之前前，当事人人一方已经经履行主要要义务并且且对方接受受的，该合合同成立。【例题2多选题】根根据合同法法律制度的的规定，下下列各项中中，属于合合同成立的的情形有（ ）。A甲向乙乙发出要约约，乙作出出承诺，该该承诺除对对履行地点点提出异议议外，其余余内容均与与要约一致致B甲、乙乙约定以书书面形式订订立合同，但但在签订书书面合同之之前，甲已已履行主要要义务，乙乙接受了履履行C甲、乙乙约定采用用合同书形形式订立一

15、一合同，但但在双方签签章之前，甲甲履行了主主要义务，乙乙接受了履履行D甲于55月10日日向乙发出出要约，要要约规定承承诺期限截截止到5月月20日，乙乙于5月228日发出出承诺信函函，该信函函5月311日到达甲甲【答案】BBC【解析】（11）选项AA：受要约约人对要约约内容进行行了实质性性变更，应应视为新要要约，合同同尚未成立立；（2）选选项B：合合同当事人人约定采用用书面形式式订立合同同，当事人人未采用书书面形式但但一方已经经履行主要要义务并且且对方接受受的，该合合同成立；（3）选选项C：合合同当事人人采用合同同书形式订订立合同，在在签字或者者盖章之前前，当事人人一方已经经履行主要要义务并且且

16、对方接受受的，该合合同成立；（4）选选项D：受受要约人超超过承诺期期限发出承承诺的（除除要约人及及时通知受受要约人该该承诺有效效），为新新要约，合合同尚未成成立。2合同成成立的地点点一般来说，承承诺生效的的地点为合合同的成立立地点。特特殊规定如如下：（1）采用用数据电文文形式订立立合同的，收收件人的主主营业地为为合同成立立的地点；没有主营营业地的，其其经常居住住地为合同同成立的地地点。（2）当事事人采用合合同书、确确认书形式式订立合同同的，双方方当事人签签字或者盖盖章的地点点为合同成成立的地点点。（20011年单单选题）（3）合同同需要完成成特殊的约约定或者法法律形式才才能成立的的，以完成成合

17、同的约约定形式或或者法定形形式的地点点为合同的的成立地点点。（4）当事事人对合同同的成立地地点另有约约定的，按按照其约定定。【例题】郑郑某和张某某拟订一份份书面合同同。双方在在甲地谈妥妥合同的主主要条款，郑郑某于乙地地在合同上上签字，其其后，张某某于丙地在在合同上盖盖章，合同同的履行地地为丁地。根据合合同法的的规定，该该合同成立立的地点是是（ ）。（22011年年）A甲地 B乙地 C丙丙地 D丁地地【答案】CC 【解解析】当事事人采用合合同书、确确认书形式式订立合同同的，双方方当事人签签字或者盖盖章的地点点为合同成成立的地点点。（四）缔约约过失责任任（）订立合同过过程中，有有下列情形形之一，给

18、给对方造成成损失的，应应当承担损损害赔偿责责任：1假借订订立合同，恶恶意进行磋磋商；2故意隐隐瞒与订立立合同有关关的重要事事实或者提提供虚假情情况；3当事人人在订立合合同过程中中知悉的商商业秘密，无无论合同是是否成立，泄泄露或不正正当地使用用的。【解释】缔缔约过失责责任与违约约责任的区区别主要表表现在：（11）缔约过过失责任发发生在合同同的订立过过程，而违违约责任发发生在合同同的履行过过程；（22）当事人人承担缔约约过失责任任是因为在在订立合同同过程中，违违背诚实信信用原则，致致使合同不不成立或者者无效；而而当事人违违约责任是是因为在合合同生效后后，不履行行合同或者者履行合同同不符合约约定；（

19、33）当事人人承担缔约约过失责任任的前提是是因合同无无效或者不不成立，给给对方造成成了“损失失”，否则则无须承担担缔约过失失责任（损损害赔偿责责任）；而而当事人是是否承担违违约责任并并不当然取取决于损害害的发生。第三节 合同的效效力一、合同的的生效（）1合同原原则上自成成立时生效效。2附条件件的合同（1）附生生效条件的的合同，自自条件成就就时生效。（2）附解解除条件的的合同，自自条件成就就时失效。【解释】当当事人为了了自己的利利益不正当当地阻止条条件成就时时，视为条条件已经成成就；当事事人不正当当地促成条条件成就的的，视为条条件不成就就。3附期限限的合同（1）附生生效期限的的合同，自自期限届至

20、至时生效。（2）附终终止期限的的合同，自自期限届满满时失效。【解释】所所附的条件件可能成立立也可能不不成立（结结婚之日），但但所附的期期限不论是是不是确定定的期限，必必然会到来来（死亡之之日）。二、无效合合同（）1无效合合同的界定定（1）一方方以欺诈、胁迫的手手段订立合合同，损害害国家利益益；（2）恶意意串通，损损害国家、集体或者者第三人利利益；（3）以合合法形式掩掩盖非法目目的；（4）损害害社会公共共利益；（5）违反反“法律、行政法规规”的强制制性规定；（6）无民民事行为能能力人订立立的合同。【解释1】无无民事行为为能力人是是指不满110周岁的的未成年人人或者不能能辨认自己己行为的精精神病人

21、。【解释2】一一方以欺诈诈、胁迫的的手段订立立的合同，“损害国家家利益的”属于无效效合同，“未损害国国家利益的的”属于可可撤销合同同。【解释3】双双方恶意串串通，不管管损害国家家利益，还还是集体或或者第三人人利益，均均属于无效效合同。【解释4】只只有违反“法律、行行政法规”（不包括括地方性法法规、行政政规章）强强制性规定定的合同，才才属于无效效合同。【解释5】当当事人超越越经营范围围订立的合合同，人民民法院不因因此认定合合同无效，但但违反国家家限制经营营、特许经经营以及法法律、行政政法规禁止止经营规定定的除外。2部分无无效合同（1）约定定了免除或或者限制当当事人因故故意或者重重大过失而而应承担

22、责责任的条款款；（2）约定定了免除或或者限制人人身伤害责责任的条款款；（3）约定定了违法的的违约责任任或者解决决争议的方方式；（4）约定定了免除或或者限制法法律禁止免免除或者限限制的责任任条款。3下列免免责条款无无效（1）造成成对方人身身伤害的；（2）因故故意或者重重大过失造造成对方财财产损失的的。三、可撤销销合同（）1可撤销销合同的界界定（1）因重重大误解订订立的合同同；（2）在订订立合同时时显失公平平的；（3）一方方以欺诈、胁迫的手手段或者乘乘人之危，使使对方在违违背真实意意思的情况况下订立的的合同。【解释】（11）因一方方欺诈、胁胁迫而订立立的合同，损损害国家利利益的属于于无效合同同，不

23、损害害国家利益益的属于可可撤销合同同；（2）对对于乘人之之危订立的的合同，则则无论是否否损害国家家利益，一一律属于可可撤销合同同。2撤销请请求权（1）重大大误解、显显失公平：任何一方方均有权请请求变更或或者撤销合合同（2）胁迫迫、欺诈、乘人之危危：只有受受损害方才才可以行使使撤销请求求权3撤销的的效力可撤销合同同在未被撤撤销前是有有效的合同同，但被撤撤销后，视视同无效合合同，自合合同“成立立”之日起起无效。4撤销权权的消灭（1）具有有撤销权的的当事人自自“知道或或者应当知知道”撤销销事由之日日起1年内内没有行使使撤销权，撤撤销权消灭灭。（2）具有有撤销权的的当事人知知道撤销事事由后明确确表示或

24、者者以自己的的行为放弃弃撤销权的的，撤销权权消灭。【案例】甲甲、乙企业业于4月11日签订买买卖合同，甲甲企业4月月10日发发现自己对对合同的标标的有重大大误解，44月20日日甲企业向向人民法院院请求撤销销该合同，44月30日日人民法院院依法撤销销该合同。需要注意意的是：（11）该合同同在4月330日被撤撤销前为有有效合同；（2）该该合同在44月30日日被撤销后后，自4月月1日起无无效。【例题多多选题】乙乙公司以国国产牛肉为为样品，伪伪称某国进进口牛肉，与与甲公司签签订了买卖卖合同，后后甲公司得得知这一事事实。此时时恰逢某国国流行疯牛牛病，某国国进口牛肉肉滞销，国国产牛肉价价格上涨。根据合同同法

25、律制度度的规定，下下列表述中中，正确的的有（ ）。A甲公司司有权自知知道样品为为国产牛肉肉之日起11年内主张张撤销该合合同B乙公司司有权自合合同订立之之日起1年年内主张撤撤销该合同同C甲公司司有权决定定履行该合合同，乙公公司无权拒拒绝履行D在甲公公司决定撤撤销该合同同前，乙公公司有权按按约定向甲甲公司要求求支付货款款【答案】AACD【解析】（11）选项AA：受欺诈诈、胁迫而而订立的不不损害国家家利益的合合同，属于于可撤销合合同，具有有撤销权的的当事人（甲甲公司）自自知道或应应当知道撤撤销事由之之日起1年年内没有行行使撤销权权的，撤销销权消灭；（2）选选项B：一一方以欺诈诈、胁迫的的手段或者者乘

26、人之危危，使对方方在违背真真实意思的的情况下订订立的合同同，只有受受损害方（甲甲公司）才才有权撤销销，乙公司司没有撤销销权；（33）选项CC：可撤销销合同在撤撤销前已经经发生法律律效力，甲甲公司可以以不行使撤撤销权，要要求乙公司司履行合同同时，乙公公司无权拒拒绝履行；（4）选选项D：可可撤销合同同在被撤销销前，合同同有效，乙乙公司有权权要求甲公公司履行付付款义务。四、效力待待定合同（）1限制民民事行为能能力人订立立的合同（1）直接接有效纯获利益的的合同或者者与其年龄龄、智力、精神健康康状况相适适应而订立立的合同，直直接有效，不不必经法定定代理人追追认。【解释】限限制民事行行为能力人人是指100

27、周岁以上上的未成年年人或者不不能完全辨辨认自己行行为的精神神病人。（2）效力力待定限制民事事行为能力力人订立的的合同，经经法定代理理人追认后后，该合同同有效。相对人可可以催告法法定代理人人在1个月月内予以追追认；法定定代理人未未作表示的的，视为拒拒绝追认。中华考试试网合同被追追认之前，“善意”相相对人有撤撤销的权利利。【解释】催催告权中的的相对人没没有限制，但但撤销权中中的相对人人必须善意意。2无权代代理行为人没有有代理权、超越代理理权或者代代理权终止止后以被代代理人名义义订立的合合同，未经经被代理人人追认，对对被代理人人不发生效效力，由行行为人承担担责任。（1）本人人的追认权权没有代理权权、

28、超越代代理权或者者代理权终终止后的“代理”行行为，只有有经过被代代理人的追追认，被代代理人才承承担民事责责任。（2）相对对人的催告告权和撤销销权催告权相对人可以以催告被代代理人在11个月内予予以追认。被代理人人未作表示示的，视为为拒绝追认认。撤销权合同被追认认之前，善善意相对人人有撤销的的权利。【解释1】撤撤销权的行行使有两个个条件：（11）只有“善意相对对人”才可可以行使撤撤销权，如如果相对人人知道或者者应当知道道无权代理理人无代理理权，则不不能行使撤撤销权；（22）撤销权权的行使必必须是被代代理人行使使追认权之之前，如果果被代理人人已经行使使了追认权权，则代理理行为确定定有效，此此时善意相

29、相对人不能能行使撤销销权。【解释2】只只有“善意意”相对人人才可以行行使撤销权权；而相对对人无论是是否“善意意”，均可可行使催告告权。【例题单单选题】甲甲是乙公司司采购员，已已离职。丙丙公司是乙乙公司的客客户，已被被告知甲离离职的事实实，但当甲甲持乙公司司盖章的空空白合同书书，以乙公公司名义与与丙公司洽洽购1000吨白糖时时，丙公司司仍与其签签订了买卖卖合同。根根据合同法法律制度的的规定，下下列表述中中，正确的的是（ ）。A甲的行行为构成无无权代理，合合同效力待待定B甲的行行为构成无无权代理，合合同无效C丙公司司有权在乙乙公司追认认合同之前前，行使撤撤销权D丙公司司可以催告告乙公司追追认合同，

30、如如乙公司在在1个月内内未作表示示，合同有有效【答案】AA【解析】（11）选项AAB：甲的的行为构成成无权代理理，该买卖卖合同效力力待定（而而非无效合合同）；（22）选项CC：只有“善意相对对人”才享享有撤销权权，在本题题中，丙公公司已经“知道”甲甲离职的事事实，丙公公司不能行行使撤销权权；（3）选选项D：被被代理人未未作表示的的，视为拒拒绝追认。第四节 合同的履履行一、债务的的抵充顺序序（20110年新增增）（）1对同一一债权人数数项债务并并存时的抵抵充顺序（1）当债债务人的给给付不足以以清偿其对对同一债权权人所负的的数笔相同同种类的全全部债务时时，应当优优先抵充已已到期的债债务；（2）几项

31、项债务均到到期的，优优先抵充对对债权人缺缺乏担保或或者担保数数额最少的的债务；（3）担保保数额相同同的，优先先抵充债务务负担较重重的债务；（4）负担担相同的，按按照债务到到期的先后后顺序抵充充；（5）到期期时间相同同的，按比比例抵充。（6）债权权人与债务务人对清偿偿的债务或或者清偿抵抵充顺序有有约定的除除外。2主债务务、利息、费用的抵抵充顺序债务人除主主债务之外外还应当支支付利息和和费用，当当其给付不不足以清偿偿全部债务务时，并且且当事人没没有约定的的，人民法法院应当按按照下列顺顺序抵充：（1）实现现债权的有有关费用；（2）利息息；（3）主债债务。二、约定不不明的处理理（）（20006年多多选

32、题）1总原则则可以协议补补充；不能能达成补充充协议的，按按照合同有有关条款或或者交易习习惯确定。2具体规规则（1）质量量要求不明明确的，按按照国家标标准、行业业标准履行行；没有国国家标准、行业标准准的，按照照通常标准准或者符合合合同目的的的特定标标准履行。（2）价款款或者报酬酬不明确的的，按照“订立合同同时履行地地”的市场场价格履行行。（3）履行行地点不明明确的，给给付货币的的，在接受受货币一方方所在地履履行；交付付不动产的的，在不动动产所在地地履行；其其他标的，在在履行义务务一方所在在地履行。（4）履行行期限不明明确的，债债务人可以以随时履行行，债权人人也可以随随时要求履履行，但应应当给对方

33、方必要的准准备时间。（5）履行行方式不明明确的，按按照有利于于实现合同同目的的方方式履行。中华考试试网（6）履行行费用的负负担不明确确的，由履履行义务一一方负担。【案例】甲甲乙签订买买卖合同，根根据合同约约定，甲先先发货，乙乙收到货物物后10日日内付款。如果双方方对运费的的负担约定定不明确，可可以协议补补充；不能能达成补充充协议的，按按照合同有有关条款或或者交易习习惯确定。还不能确确定的，运运费由甲负负担。买卖卖合同属于于双务合同同，在发货货环节，甲甲属于履行行义务一方方。【解释】在在综合题中中，考生应应首先回答答“总原则则”（协议议补充、有有关条款、交易习惯惯），其次次根据题目目内容回答答“

34、具体规规定”。【例题1多选题】XX市甲厂因因购买Y市市乙公司的的一批木材材与乙公司司签订了一一份买卖合合同，但合合同中未约约定交货地地与付款地地，双方就就此未达成成补充协议议，按照合合同有关条条款或者交交易习惯也也不能确定定。根据合合同法律制制度的规定定，下列关关于交货地地及付款地地的表述中中，正确的的有（ ）。（20006年）AX市为为交货地 BBY市为为交货地 CCX市为为付款地 DDY市为为付款地【答案】BBD【解析】履履行地点不不明确的，给给付货币的的，在接受受货币的一一方所在地地履行（选选项D正确确）；其他他标的，在在履行义务务的一方所所在地履行行（选项BB正确）。【例题2单选题】甲

35、甲将一台电电脑无偿借借给乙使用用，期限为为3个月。在借用期期内，甲和和丙订立了了买卖该电电脑的合同同，但未对对电脑的交交付问题进进行约定。下列有关关该电脑交交付的表述述中，正确确的是（ ）。A丙有权权请求甲立立即交付电电脑B丙有权权随时请求求甲交付电电脑，但应应当给甲必必要的准备备时间C丙有权权请求乙立立即交付电电脑D丙有权权随时请求求乙交付电电脑，但应应当给乙必必要的准备备时间【答案】BB【解析】（11）买卖合合同在甲丙丙之间成立立，根据合合同的相对对性原理，丙丙只能要求求合同相对对人甲交付付电脑，无无权请求第第三人乙交交付电脑，选选项CD应应排除；（22）选项AAB：履行行期限不明明确的，

36、债债务人可以以随时履行行，债权人人也可以随随时要求履履行，但应应当给对方方必要的准准备时间。三、涉及第第三人的合合同（）1当事人人约定由债债务人向第第三人履行行债务的，债债务人未向向第三人履履行债务或或者履行债债务不符合合约定，应应当由债务务人向债权权人承担违违约责任。2当事人人约定由第第三人向债债权人履行行债务的，第第三人不履履行债务或或者履行债债务有瑕疵疵的，应当当由债务人人向债权人人承担违约约责任。【解释】不不管是“由由第三人”履行的合合同还是“向第三人人”履行的的合同，第第三人并不不是合同的的当事人，应应当“由债债务人向债债权人”承承担违约责责任，与第第三人无关关。【例题1判断题】合合

37、同约定由由债务人甲甲向第三人人乙履行交交货义务，甲甲在所交货货物的质量量不符合合合同约定时时，应当向向乙承担违违约责任。（ ）【答案】【解析】当当事人约定定由债务人人向第三人人履行债务务的，债务务人未向第第三人履行行债务或者者履行债务务不符合约约定，应当当由债务人人向“债权权人”（而而非第三人人）承担违违约责任。【例题2单选题】甲甲、乙签订订了一份买买卖合同，约约定由丙向向甲履行债债务，但丙丙履行债务务时不符合合合同约定定。根据合合同法律制制度的规定定，下列表表述中，正正确的是（ ）。A甲有权权请求丙承承担违约责责任B甲有权权请求乙承承担违约责责任C甲有权权请求乙或或丙承担违违约责任D甲有权权

38、请求乙和和丙承担违违约责任【答案】BB【解析】当当事人约定定由第三人人向债权人人履行债务务的，第三三人不履行行债务或者者履行债务务不符合约约定，债务务人（乙）应应当向债权权人（甲）承承担违约责责任。四、抗辩权权（）1同时履履行抗辩权权当事人互负负债务，没没有先后履履行顺序的的，应当同同时履行。一方在对对方履行之之前有权拒拒绝其履行行要求；一一方在对方方履行债务务不符合约约定时，有有权拒绝其其相应的履履行要求。2后履行行抗辩权（22008年年单选题）合同当事人人互负债务务，有先后后履行顺序序，先履行行一方未履履行的，后后履行一方方有权拒绝绝其履行要要求。【例题单单选题】甲甲、乙订立立一份价款款为

39、10万万元的图书书买卖合同同，约定甲甲先支付书书款，乙22个月后交交付图书。甲由于资资金周转困困难只交付付5万元，答答应余款尽尽快支付，但但乙不同意意。2个月月后甲要求求乙交付图图书，遭乙乙拒绝。根根据合同法法律制度的的规定，下下列各项中中，正确的的是（ ）。A乙对甲甲享有同时时履行抗辩辩权B乙对甲甲享有不安安抗辩权中中华考试网网C乙有权权拒绝交付付全部图书书D乙有权权拒绝交付付与5万元元书款价值值相当的部部分图书【答案】DD【解析】如如果先履行行的一方当当事人部分分履行的，后后履行的当当事人有权权不履行相相应的合同同义务。3不安抗抗辩权（1）中止止履行应当先履行行债务的当当事人，有有确切证据

40、据证明对方方有下列情情况之一的的，可以行行使不安抗抗辩权，中中止合同履履行：经营状况况严重恶化化；转移财产产、抽逃资资金，以逃逃避债务；丧失商业业信誉；有丧失或或者可能丧丧失履行债债务能力的的其他情形形。（2）解除除合同当事人在中中止履行合合同后，应应当及时通通知对方，对对方提供适适当担保的的，应当恢恢复履行；如果对方方在合理期期限内未恢恢复履行能能力并且未未提供适当当担保的，可可以解除合合同。【解释】行行使同时履履行抗辩权权、后履行行抗辩权和和不安抗辩辩权的条件件：当事人人基于同一一双务合同同。五、保全措措施（一）代位位权（）（22011年年多选题）因债务人怠怠于行使其其到期债权权，对债权权

41、人造成损损害的，债债权人可以以向人民法法院请求以以自己的名名义代位行行使债务人人的债权，但但该债权专专属于债务务人自身的的除外。1“怠于于行使”的的含义债务人“不不以诉讼方方式或者仲仲裁方式”向次债务务人主张其其到期债权权。2只有债债务人对次次债务人享享有“具有有金钱给付付内容”的的到期债权权，债权人人才可以行行使代位权权。3债务人人对次债务务人的债权权已经到期期，否则债债权人不能能行使代位位权。4专属于于债务人自自身的债权权，是指基基于扶养关关系、抚养养关系、赡赡养关系、继承关系系产生的给给付请求权权和劳动报报酬、退休休金、养老老金、抚恤恤金、安置置费、人寿寿保险、人人身伤害赔赔偿请求权权等

42、权利。5代位权权的行使范范围以债权权人的债权权为限，对对超出部分分人民法院院不予支持持。6在代位位权诉讼中中，债权人人胜诉的，诉诉讼费用由由次债务人人负担；债债权人行使使代位权的的其他必要要费用，由由债务人负负担。【案例】甲甲公司向乙乙银行贷款款100万万元，到期期不能还本本付息，同同时甲公司司又怠于行行使自己对对丙公司的的到期债权权200万万元（甲不不对丙提起起诉讼）。此时，债债权人乙银银行可以作作为原告，对对次债务人人丙公司（被被告）提起起代位权诉诉讼。如果果人民法院院经审理后后认定乙银银行的代位位权成立，判判决由次债债务人丙公公司直接向向债权人乙乙银行清偿偿100万万元（代位位权的行使使

43、范围以债债权人的债债权为限）。在本案中中，乙银行行胜诉，诉诉讼费用由由次债务人人丙公司负负担（由败败诉方承担担诉讼费用用）。【例题1多选题】债债权人甲认认为债务人人乙怠于行行使其债权权给自己造造成损害，欲欲提起代位位权诉讼。根据合同同法律制度度的规定，下下列各项中中，不得提提起代位权权诉讼的有有（ ）。A安置费费给付请求求权B劳动报报酬请求权权C人身伤伤害赔偿请请求权D因继承承关系产生生的给付请请求权【答案】AABCD【解析】专专属于债务务人自身的的债权（基基于扶养关关系、抚养养关系、赡赡养关系、继承关系系产生的给给付请求权权和劳动报报酬、退休休金、养老老金、抚恤恤金、安置置费、人寿寿保险、人

44、人身伤害赔赔偿请求权权等权利），债债权人不能能行使代位位权。【例题2单选题】甲甲公司欠乙乙公司1000万元到到期货款无无力偿还。乙公司经经过调查后后得知下列列情况：丙丙公司与甲甲公司之间间存在买卖卖合同，甲甲公司已经经付款，但但丙公司未未按期交货货；甲公司司与丁公司司之间存在在大型机器器设备买卖卖合同，丁丁公司分期期付款，在在付清全部部货款之前前甲公司保保留该机器器设备的所所有权，现现丁公司已已有两笔到到期货款尚尚未支付，甲甲公司未采采取任何措措施。根据据合同法律律制度的规规定，乙公公司拟通过过诉讼采取取下列措施施，其中符符合规定的的是（ ）。A以自己己的名义请请求丙公司司向自己交交货 B以甲

45、甲公司代理理人的名义义请求丙公公司交货C以自己己的名义请请求丁公司司向自己返返还机器设设备D以自己己的名义请请求丁公司司向自己支支付到期货货款【答案】DD【解析】（11）债务人人甲对次债债务人丙享享有的债权权（交货）不不属于“金金钱给付”，债权人人乙不能行行使代位权权；（2）债债务人甲对对次债务人人丁享有的的债权（支支付货款）属属于“金钱钱给付”，债债权人乙可可以行使代代位权。【例题3多选题】甲甲对乙享有有500000元债权权，已到清清偿期限，但但乙一直宣宣称无能力力清偿欠款款。甲经调调查发现，乙乙对丁享有有3个月后后到期的77000元元债权，戊戊因赌博欠欠乙80000元；另另外，乙在在半年前

46、发发生交通事事故，因事事故中的人人身伤害对对丙享有1100000元债权，因因事故中的的财产损失失对丙享有有50000元债权。乙无其他他可供执行行的财产，乙乙对其享有有的债权都都怠于行使使。根据合同法的规定，下下列各项中中，甲不可可以代位行行使的债权权有（ ）。（20111年）A乙对丁丁的70000元债权权 B乙乙对戊的88000元元债权C乙对丙丙的100000债权权 D乙乙对丙的55000元元债权【答案】AABC【解析】（11）选项AA：如果债债务人的债债务未到履履行期或履履行期间未未届满的，债债权人不能能行使代位位权；（22）选项BB：债务人人对第三人人享有合法法债权，债债权人才能能行使代位

47、位权，赌债债不属于合合法债权；（3）选选项C：专专属于债务务人自身的的债权（如如人身伤害害赔偿请求求权），债债权人不得得行使代位位权。（二）撤销销权（）因债务人放放弃到期债债权、无偿偿转让财产产或者以明明显不合理理的低价转转让财产（受受让人知道道该情形的的），对债债权人造成成损害的，债债权人可以以请求人民民法院撤销销债务人的的行为。1可撤销销的行为（1）无偿偿行为（放放弃到期债债权、无偿偿转让财产产）：不论论第三人善善意、恶意意取得，均均可撤销【解释】债债务人放弃弃其“未到到期”的债债权或者放放弃“债权权担保”，或或者“恶意意延长到期期债权的履履行期”，对对债权人造造成损害，债债权人依法法提起

48、撤销销权诉讼的的，人民法法院应当支支持。（2）有偿偿行为（以以明显不合合理的低价价转让财产产、以明显显不合理的的高价收购购他人财产产）：第三三人恶意的的，可以撤撤销【解释】转转让价格达达不到交易易时交易地地的指导价价或者市场场交易价“70”的，一般般可以视为为明显不合合理的低价价；转让价价格高于当当地指导价价或者市场场交易价“30”的，一般般可以视为为明显不合合理的高价价。【例题多多选题】根根据合同法法律制度的的规定，债债务人的下下列行为中中，债权人人可以请求求人民法院院予以撤销销的有（ ）。A债务人人怠于行使使其到期债债权，对债债权人造成成损害B债务人人无偿转让让财产（受受让人不知知道该情形

49、形），对债债权人造成成损害C债务人人以明显不不合理的低低价转让财财产（受让让人不知道道该情形），对对债权人造造成损害，D债务人人恶意延长长到期债权权的履行期期，对债权权人造成损损害【答案】BBD【解析】（11）选项AA：债权人人可以行使使代位权（而而非撤销权权）；（22）选项BB：债务人人无偿转让让财产，不不论第三人人善意、恶恶意均可撤撤销；（33）选项CC：债务人人以明显不不合理的低低价转让财财产，受让让人不知道道该情形的的，不能撤撤销；（44）选项DD：债务人人恶意延长长到期债权权的履行期期，对债权权人造成损损害，债权权人依法提提起撤销权权诉讼的，人人民法院应应当支持。2撤销权权的消灭自债

50、权人知知道或者应应当知道撤撤销事由之之日起1年年内行使；自债务人人的行为发发生之日起起 5年年内没有行行使撤销权权的，该撤撤销权消灭灭。【案例】甲甲公司拒绝绝清偿乙银银行的到期期贷款，乙乙银行经调调查发现，甲甲公司曾经经于20006年1月月1日主动动放弃对丙丙公司1000万元的的债权。如如果乙银行行于20111年4月月1日向人人民法院申申请撤销该该行为，则则人民法院院不予支持持。根据规规定，自债债务人的行行为实际发发生之日起起5年内没没有行使撤撤销权的，该该撤销权消消灭。3债权人人行使撤销销权应当以以自己的名名义，向被被告住所地地人民法院院提起诉讼讼。撤销权权的行使范范围以债权权人的债权权为限

51、，债债权人行使使撤销权的的必要费用用，由债务务人承担。【解释】（11）在撤销销权诉讼中中，债权人人为原告，债债务人为被被告；（22）在代位位权诉讼中中，债权人人为原告，次次债务人为为被告。【例题1多选题】甲甲公司欠乙乙公司300万元，一一直无力偿偿付，现丙丙公司欠甲甲公司200万元，已已经到期，但但甲公司明明示放弃对对丙的债权权。根据合合同法律制制度的规定定，对甲公公司的行为为，乙公司司可以采取取的措施有有（ ）。A行使代代位权，要要求丙公司司偿还200万元B请求人人民法院撤撤销甲公司司放弃债权权的行为C乙公司司行使权利利的必要费费用可向甲甲公司主张张D乙公司司应在知道道或者应当当知道甲公公司

52、放弃债债权2年内内行使撤销销权【答案】BBC【解析】（11）选项AAB：债务务人放弃到到期债权的的，债权人人可以行使使撤销权（而而非代位权权）；（22）选项CC：债权人人行使撤销销权所支付付的律师代代理费、差差旅费等必必要费用，由由债务人负负担；（33）选项DD：自债权权人知道或或者应当知知道撤销事事由之日起起1年内行行使撤销权权。【例题2多选题】甲甲对乙享有有20066年8月110日到期期的6万元元债权，到到期后乙无无力清偿。乙对丙享享有5万元元债权，清清偿期已届届满7个月月，但乙未未对丙采取取法律措施施。乙对丁丁还享有55万元人身身损害赔偿偿请求权。后乙去世世，无其他他遗产，遗遗嘱中将上上

53、述10万万元的债权权赠与戊。根据合同同法律制度度的规定，下下列各项中中，正确的的有（ ）。A甲可向向法院请求求撤销乙的的遗赠B在乙去去世前，甲甲可直接向向法院请求求丙向自己己清偿C在乙去去世前，甲甲可直接向向法院请求求丁向自己己清偿D如甲行行使代位权权胜诉，行行使代位权权的诉讼费费用和其他他费用都应应该从乙财财产中支付付【答案】AAB【解析】（11）选项AA：因债务务人无偿转转让财产（将将10万元元的债权赠赠与戊），对对债权人造造成损害的的，债权人人可以请求求人民法院院撤销债务务人的行为为；（2）选选项B：因因债务人（乙乙）怠于行行使其对次次债务人（丙丙）享有的的到期债权权，危及债债权人债权权

54、实现时，债债权人可以以自己的名名义代位行行使债务人人对次债务务人的债权权；（3）选选项C：人人身伤害赔赔偿请求权权为“专属属于债务人人自身的债债权”，债债权人不得得行使代位位权；（44）选项DD：在代位位权诉讼中中，如果债债权人胜诉诉的，由次次债务人承承担诉讼费费用，其他他必要费用用则由债务务人承担。第五节 合同的担担保一、合同担担保概述（22010年年新增）（）1反担保保（1）反担担保方式可可以是债务务人提供的的抵押或者者质押，也也可以是其其他人提供供的保证、抵押、质质押。（2）留置置和定金不不能作为反反担保方式式。2担保合合同无效的的法律责任任中华 考试 网（1）主合合同有效而而担保合同同

55、无效债权人无无过错的，由由债务人和和担保人对对主合同债债权人的经经济损失承承担连带赔赔偿责任；债权人、担保人有有过错的，担担保人承担担民事责任任的部分，不不应超过债债务人不能能清偿债务务部分的11/2。【案例】甲甲公司向乙乙银行贷款款100万万元，丙公公司以其机机器设备为为甲公司提提供抵押担担保。经查查，甲公司司是丙公司司的控股股股东，但丙丙公司在为为甲公司提提供担保时时，未经股股东大会的的同意，该该担保合同同无效，但但主合同（借借款合同）有有效：（11）如果债债权人乙银银行无过错错（不知道道甲公司是是丙公司的的控股股东东，不知道道该项担保保未经丙公公司股东大大会的决议议），则丙丙公司（担担保

56、人）和和甲公司（债债务人）应应对债权人人的损失承承担连带赔赔偿责任（缔缔约过失责责任）；（22）如果债债权人、担担保人有过过错，债务务人甲公司司自己只能能清偿400万元，对对于不足的的60万元元，担保人人丙公司最最多承担不不足部分的的1/2。（2）主合合同无效导导致担保合合同无效担保人无无过错的，担担保人不承承担民事责责任；担保人有有过错的，担担保人承担担民事责任任的部分，不不应超过债债务人不能能清偿债务务部分的11/3。【案例】甲甲公司向乙乙银行贷款款100万万元，丙公公司以其机机器设备为为甲公司提提供抵押担担保。如果果借款合同同（主合同同）无效，则则担保合同同（从合同同）随之无无效：（11

57、）本来担担保合同的的无效就是是主合同无无效引起的的，担保人人又无过错错，担保人人不承担任任何民事责责任；（22）如果担担保人有过过错，债务务人甲公司司自己只能能清偿400万元，对对于不足的的60万元元，担保人人丙公司最最多承担不不足部分的的1/3。3主合同同解除后，担担保人对债债务人应当当承担的民民事责任仍仍应承担担担保责任。【案例】22009年年4月1日日甲公司与与乙银行签签订10000万元的的借款合同同，丙公司司作为连带带保证人与与乙银行签签订了保证证合同。根根据合同约约定，乙银银行于4月月10日向向甲公司提提供了首期期贷款5000万元。4月200日，乙银银行发现甲甲公司未按按照借款合合同

58、的约定定用途使用用银行贷款款，于是决决定停止发发放第二期期贷款5000万元、解除借款款合同，并并要求甲公公司提前偿偿还首期贷贷款5000万元（不不考虑利息息等问题），遭遭到甲公司司的拒绝。在本题中中，借款合合同虽然解解除，但担担保合同仍仍然有效，保保证人丙公公司对债务务人甲公司司应当承担担的民事责责任（5000万元）仍仍应当承担担担保责任任。4法人的的法定代表表人超越权权限订立的的合同，除除相对人知知道或者应应当知道其其超越权限限的以外，该该代表行为为有效。【相关链接接1】个人人独资企业业的投资人人对受托人人或者被聘聘用的人员员职权的限限制，不得得对抗善意意第三人。【相关链接接2】合伙伙企业对

59、合合伙人执行行合伙企业业事务以及及对外代表表合伙企业业权利的限限制，不得得对抗善意意的第三人人。二、保证（）（一）保证证人1学校、医院、幼幼儿园等以以公益为目目的的事业业单位、社社会团体，不不得作为保保证人。2从事经经营活动的的事业单位位、社会团团体为保证证人的，如如无其他导导致保证合合同无效的的情况，其其所签订的的保证合同同应当认定定为有效。3企业法法人的职能能部门提供供保证的，保保证合同无无效。（1）债权权人“知道道或应当知知道”保证证人为企业业法人的职职能部门的的，因此造造成的损失失由债权人人自行承担担。（2）债权权人“不知知道”保证证人为企业业法人的职职能部门的的，因此造造成的损失失，

60、由债权权人和保证证人根据其其过错各自自承担相应应的民事责责任。4企业法法人的分支支机构有法法人书面授授权的，在在授权范围围内可以作作为保证人人。（1）企业业法人的分分支机构未未经法人书书面授权或或者超过授授权范围提提供保证的的，保证合合同无效或或者超出授授权范围的的部分无效效。债权人人和企业法法人有过错错的，应当当根据其过过错各自承承担相应的的民事责任任；债权人人无过错的的，由企业业法人承担担民事责任任。（2）企业业法人的分分支机构经经法人书面面授权提供供保证的，如如果法人的的书面授权权范围不明明，法人的的分支机构构应当对保保证合同约约定的“全全部债务”承担保证证责任。（二）保证证合同保证合同