合同法的分类条款等

1、合同法导论 合同法是是民法的重重要组成部部分 合同法是是市场经济济的基本交交易规则 合同同无处不在在 1、合同法法涉及到理理论性,更更是一门实实践性很强强的课程，是是理论与实实践相结合合的课程，实实践性更强强一些。2、合同法法是相对完完善的立法法，要紧密密结合立法法，结合合同法法条进行行学习。3、合同法法理论研究究成果很多多，应该参参阅其他合合同法的教教材、著作作、案例选选编等。基本架构1、合同的的订立 订订立程序 缔缔约过失责责任 无效效合同2、合同的的效力 可撤销合合同效力待定合合同约定不明的的处理3、合同的的履行 抗辩权权保全措施（代代位权、撤撤销权）4、合同的的担保（保保证、抵押押、质

2、押、留置、定定金）5、合同的的变更、转转让6、合同的的权利义务务终止7、违约责责任重点与难点点1、掌握合合同订立的的形式、合合同主要条条款、合同同订立方式式、合同成成立的时间间和地点；2、掌握合合同的生效效、有效合合同、无效效合同、可可撤销合同同、效力待待定合同；3、债务合合同履行的的规则、抗抗辩权的行行使、保全全措施；4、掌握合合同担保的的主要方式式，包括保保证、抵押押、质押、留置、定定金；5、掌握合合同的变更更、合同的的转让；6、掌握合合同权利义义务终止的的具体情形形、合同权权利义务终终止的法律律后果；7、掌握违违约责任的的主要形式式；8、熟悉格格式条款、违约责任任的免除；9、了解合合同的

3、概念念和分类、合同法的的概念。第一章 合同概述述合同的概念念、特征合同：“平平等主体的的自然人、法人和其其他组织之之间设立、变更和终终止民事权权利义务关关系的协议议婚姻、收收养、监护护等有关身身份关系的的协议，适适用其他法法律的规定定。”（二）合同同的分类 1.有名合同同与无名合合同有名合同：合同法有有明确规定定的，赋予予一定名称称的合同。如买卖、借款、租租赁等155种合同。无名合同：是指法律律未特别规规定，亦未未赋予一定定名称的合合同。如旅旅游合同。 2.诺成性合合同与实践践性合同诺成性合同同：当事人人各方的意意思表示一一致即成立立的合同。实践性合同同：除双方方当事人意意思表示一一致以外，尚

4、尚需交付标标的物或者者完成某种种给付才能能成立的合合同。传统统上借用、保管等。 33、要式合合同与不要要式合同以合同成立立是否需要要采用法律律规定或当当事人约定定的形式为为标准。如城市房房地产法规定不动动产物权变变动必须登登记。中外合资资经营企业业法规定定中外合资资经营企业业的合营合合同须经外外经贸部门门审批后生生效。 4、有偿合同同与无偿合合同无偿合同：当事人一一方享有合合同规定的的权益，不不必向对方方当事人偿偿付相应代代价的合同同。如传统统上赠与、借用合同同。有偿合同：当事人一一方享有合合同规定的的权益，须须向对方当当事人偿付付相应代价价的合同。如买卖、租赁、保保险合同。 55. 主合合同

5、与从合合同主合同是指指不以其他他合同的存存在为前提提而能够独独立存在的的合同。从合同是指指不能独立立存在而以以其他合同同的存在为为前提的合合同。从合合同具有附附属性，从从随主，从从合同具有有独立性。如担保合合同就是借借款合同的的从合同。 6.双务合同同与单务合合同双务合同：双方当事事人互负对对待给付义义务的合同同。如买卖卖、租赁等等。单务合同：仅有一方方当事人负负给付义务务的合同。如赠与、借用合同同。（三）合同同法的基本本原则 19999年3月115号，九九届人大第第二次会议议通过了中华人民民共和国合合同法，共共23章，4428条，是是我国在合合同立法上上的一个里里程碑。为整个社社会的经济济关

6、系提供供一个准则则，维护交交易秩序安安全和稳定定。保护合同同当事人权权利的实现现。 、平平等原则第3条：合合同当事人人的法律地地位平等，一一方不得将将自己的意意志强加给给另一方。 、公公平原则第5条：当当事人应当当遵循公平平原则确定定各方的权权利和义务务。 、诚诚实信用原原则第6条：当当事人行使使权力、履履行义务应应当遵循诚诚实信用原原则。 、公公序良俗原原则第7条：当当事人订立立、履行合合同，应当当遵守法律律、行政法法规，尊重重社会公德德，不得扰扰乱社会经经济秩序，损损害社会公公共利益。 、合合同自由原原则 第第条，当当事人依法法享有自愿愿订立合同同的权利，任任何单位和和个人不得得非法干涉涉

7、。自愿即即自由。缔约自由、选择相对对人自由、决定合同同内容的自自由、变更更或解除合合同的自由由、选择合合同形式的的自由。 、鼓励交易易原则 在市市场经济条条件下，几几乎一切交交易活动都都是通过缔缔结和履行行合同来进进行的，交交易活动乃乃是市场活活动的基本本内容，合合同关系是是市场经济济社会最基基本的法律律关系。是是提高交易易效率、增增加社会财财富的手段段。主要是是对立法机机关和司法法机关的要要求第二节 合同的的订立（一）订立立合同的形形式1、口头形形式 口头形式式比较简便便、迅速，缺缺点在于发发生纠纷是是难以分清清责任。2、书面形形式 合同书书、信件、数据电文文（电报、电传、传传真、电子子数据

8、交换换和电子邮邮件）等可可以有形地地表现所载载内容的形形式。书面面形式有据据可查，发发生纠纷时时容易举证证，便于分分清责任。3、默示形形式作为的默示示：通过实实施行为进进行来进行行意思表示示二、合同的的条款1，当事人人的名称或或者姓名和和住所2.标的3.质量和和数量4.价款或或酬金5.履行期期限6.履行地地点和方式式7.违约责责任8.解决争争议的方法法三、 合同同订立的一一般程序要约（一）要约约要约必须是是特定人的的意思表示要约必须是是向相对人人发出的意思思表示要约的内容容必须具体、确定定以订立合同同为目的要约邀请：寄送的价价目表、招招标公告、拍卖公告告、招股说说明书、商商业广告等等。商业广广

9、告内容符符合要约规规定的，视视为要约。要约与要约约邀请的区区别：第一，要约约是一方向向另一方发发出的以订订立合同为为目的的意意思表示，并并且要约应应当具备成成立一个合合同所应当当具有的内内容。要约约邀请是当当事人订立立合同的准准备行为，在在发出要约约邀请时，当当事人仍处处于订约的的准备阶段段，目的在在于引诱他他人向自己己发出要约约，其内容容往往是不不明确、不不具体，其其相对人是是不特定的的。第二，要约约一经生效效，则受要要约人取得得承诺的资资格，承诺诺生效后，则则合同成立立。要约邀邀请则只产产生对方向向其发出要要约的可能能，对方发发出要约的的，尚须要要约邀请人人承诺才能能成立合同同。第三，要约

10、约人受其发发出的生效效要约的拘拘束。要约约邀请不具具有要约的的约束力，发发出要约邀邀请的人不不受其约束束。 （二）要约约的法律效效力1、要约的的生效时间间 到达达主义 116条，要要约到达受受要约人时时生效。2、要约的的法律效力力 首先先，对要约约人的约束束力。要约约一经生效效，要约人人即受到要要约的拘束束，不得随随意撤回、撤销、变变更要约。 其其次，要约约对受要约约人的约束束力。受要要约人在要要约生效时时即取得承承诺的权利利。（三）要约约的撤回、撤销、失失效1、要约的的撤回对尚未生效效的要约阻阻止其生效效的意思表表示。要约可以撤撤回，撤回回要约的通通知应当在在要约到达达受要约人人之前或与与要

11、约同时时到达受要要约人。2、要约的的撤销对已生效但但未获承诺诺的要约消消灭其拘束束力的意思思表示。要约可以撤撤销。撤销销要约的通通知应当在在受要约人人发出承诺诺通知之前前到达受要要约人。 要约约不可撤销销的3种情情形：要约人确确定了承诺诺期限以其他形形式明示要要约不可撤撤销受要约人人有理由认认为要约是是不可撤销销的，并已已经为履行行合同作了了准备工作作要约的失效效:1）拒绝要要约的通知知到达要约约人2）要约人人依法撤销销要约3）承诺期期限届满受受要约人未未作出承诺诺。4）受要约约人对要约约的内容作作出实质性性变更。四、合同订订立的一般般程序承诺（一）承诺诺的概念和和条件概念：承诺诺是受要约约人

12、同意要要约的意思思表示。承承诺生效时时合同成立立。承诺生生效时间以以承诺通知知到达要约约人时确定定。承诺的条件件 承诺诺必须由受受要约人向向要约人作出出承诺必须在在规定的期期限内到达要约人人承诺的内容容必须与要约一致承诺的形式式必须符合合要约的要求求2、承诺迟迟到和承诺诺撤回 承诺迟到到是受要约约人未在承承诺期限内内发出承诺诺。28条条：“受要约人人超过承诺诺期限发出出承诺的，除除要约人及及时通知受受要约人该该承诺有效效的以外，为为新要约。” 承诺撤回回是指受要要约人在发发出承诺通通知以后，在在承诺正式式生效之前前撤回其承承诺。 27条“承诺可以以撤回。撤撤回承诺的的通知应当当在承诺通通知到达

13、要要约人之前前或者与承承诺通知同同时到达要要约人”。 五五、缔约过过失责任1、缔约过过失责任概概念： 在合同订订立过程中中，一方因因违背诚实实信用原则则所应承担担的先合同同义务，而而造成对方方的信赖利利益损失时时所应当承承担的损害害赔偿责任任。2、缔约过过失责任的的成立要件件：此种责任发发生在缔约约过程当中中一方有过错错，违反了了诚实信用用原则由于过错，使使得对方受受到了实际际的损失3、缔约过过失责任的的适用范围围假借订立合合同，恶意意进行磋商商故意隐瞒与与订立合同同有关的重重要事实或或者提供虚虚假情况其他违背诚诚实信用原原则的行为为第三节合合同的效力力一、合同的的生效生效要件: 当事人具具有

14、相应的的民事行为为能力意思表示示真实不违反法法律或社会会公共利益益合同必须须具备法定定或约定的的形式生效时间： 绝大大多数合同同成立即生生效。 法法律、行政政法规规定定采用书面面形式，法法律、行政政法规规定定应当办理理批准、登登记等手续续生效的，依依照其规定定。 当事事人对合同同的效力可可以约定附附条件。附附生效条件件的合同，自自条件成就就时生效。附解除条条件的合同同，自条件件成就时失失效。 当事人对对合同的效效力可以约约定附期限限。附生效效期限的合合同，自期期限届至时时生效。附附终止期限限的合同，自自期限届满满时失效。二、 效力待定定合同效力待定合合同限制民事行行为能力人人不能独立订订立的合

15、同同狭义无权代代理人以被被代理人的的名义订立的的合同无处分权的的人处分他他人财产的合同同1、限制民民事行为能能力人不能能独立订立立的合同自然人的民民事行为能能力分三类类-完全民民事行为能能力人 18周岁岁 视为（116-188周岁以自自己的劳动动收入为主主要生活来来源的）-限制民民事行为能能力人 10周周岁以上的的未成年人人 不能完完全辨认自自己行为的的精神病人人 效力待待定-无民事事行为能力力人 不不满10周周岁的未成成年人完全不不能辨认自自己行为的的精神病人人 无效第四十十七条限限制民事行行为能力人人订立的合合同，经法法定代理人人追认后，该该合同有效效，但纯获获利益的合合同或者与与其年龄、

16、智力、精精神健康状状况相适应应而订立的的合同，不不必经法定定代理人追追认。相对对人可以催催告法定代代理人在一一个月内予予以追认。法定代理理人未作表表示的，视视为拒绝追追认。合同同被追认之之前，善意意相对人有有撤销的权权利。撤销销应当以通通知的方式式作出。2、狭狭义无权代代理人以被被代理人的的名义订立立的合同 没有有代理权 狭义无权权代理 超越越代理权 代代理权终止止（1）认定定：代理人人，无权代代理；相对对人，不知知（2）被代代理人的追追认权、拒拒绝权效力待定定的合同（3）第三三人的催告告权(一个个月；视为为拒绝)、撤销权（并并未追认）表见代理：（1）要件件（代理人人，无权代代理；表见见事实；

17、相相对人，不不知）（2）后果果有效合合同（相对对人举证表表见事实） 表见事实实：行为人人持有被代代理人发出出的证明文文件，如被被代理人的的介绍信、盖有合同同专用章或或盖有公章章的空白合合同书，或或者有被代代理人向相相对人所作作的授予其其代理权的的通知或者者公告。第四十八条条 行行为人没有有代理权、超越代理理权或者代代理权终止止后以被代代理人名义义订立的合合同，未经经被代理人人追认，对对被代理人人不发生效效力，由行行为人承担担责任。相相对人可以以催告被代代理人在一一个月内予予以追认。被代理人人未作表示示的，视为为拒绝追认认。合同被被追认之前前，善意相相对人有撤撤销的权利利。撤销应应当以通知知的方

18、式作作出。第四十九条条行为人人没有代理理权、超越越代理权或或者代理权权终止后以以被代理人人名义订立立合同，相相对人有理理由相信行行为人有代代理权的，该该代理行为为有效。3、无处分分权的人处处分他人财财产的合同同三、可变更更、可撤销销合同 指当事人人在订立合合同时，因因意思表示示不真实，法法律允许撤撤销权人通通过行使撤撤销权而使使已经生效效的合同归归于无效。因重大误解解订立的合合同在订立合同同时显失公公平的合同同一方以欺诈诈、胁迫的的手段或乘乘人之危而而订立的合合同 撤撤销权人有有权提出变变更合同，合合同法第554条规定定“当事人请请求变更的的，人民法法院或仲裁裁机构不得得撤销。”具有撤撤销权的

19、当当事人自知知道或应当当知道撤销销事由之日日起一年内内没有行使使撤销权的的，撤销权权消灭。 可可变更可撤撤销合同被被依法撤销销的，合同同自始无效效；但被撤撤销前或不不被撤销的的，是有效效的合同。四、无效合合同 无无效合同的的范围：（1）一一方以欺诈诈、胁迫的的手段订立立合同，损损害国家利利益；（2）恶恶意串通，损损害国家、集体或第第三人利益益的；（3）以以合法形式式掩盖非法法目的；（4）损损害社会公公共利益； （5）违违反法律、行政法规规的强制性性规定的。 无效的的合同或者者被撤销的的合同自始始没有法律律约束力。合同无效效或者被撤撤销后，因因该合同取取得的财产产，应当予予以返还；不能返还还或者

20、没有有必要返还还的，应当当折价补偿偿。有过错错的一方应应当赔偿对对方因此所所受到的损损失，双方方都有过错错的，应当当各自承担担相应的责责任。返还财产产折价补偿偿赔偿损失失收归国有有 无效效合同的范范围：（1）一一方以欺诈诈、胁迫的的手段订立立合同，损损害国家利利益；（2）恶恶意串通，损损害国家、集体或第第三人利益益的；（3）以以合法形式式掩盖非法法目的；（4）损损害社会公公共利益； （5）违违反法律、行政法规规的强制性性规定的。五、格式合合同、格式式条款1、概念特特点 格式条款款是指一方方当事人为为了重复使使用而预先先拟定，并并在订立合合同时未与与对方协商商的条款。包含有格格式条款的的合同为格

21、格式合同，又又称为标准准合同。 现实生活活中的车票票、船票、飞机票、保险单、提单、仓仓单、出版版合同等都都是格式合合同。格式式合同的产产生及其普普遍运用是是基于一定定的社会经经济基础的的。一般而而言，某一一行业垄断断的存在、交易内容容的重复性性、交易双双方所要求求的简便、省时导致致了格式合合同的存在在并大量运运用于民商商事生活领领域。内容为一一方当事人人单方拟定定，未与对对方协商, 具有事事先确定性性 目的是为为了在不特特定人中重重复使用，并并非针对特特定人订立立,相对人人只能接受受或不接受受，不能修修改或取消消格式合同同的高效性性和低成本本性格式合同同当事人双双方经济地地位的不平平衡性 2、

22、法律规规定： 提供供格式条款款的一方应应提请对方方注意格式式条款，应应对条款进进行合理说说明。 具有合合同法533条规定的的2种情形形的免责条条款无效（1）造成成对方人身身伤害的；（2）因故故意或者重重大过失造造成对方财财产损失的的。 格式条款款免除提供供格式条款款一方责任任，加重对对方责任，排排除对方主主要权利的的条款无效效。 消费者者权益保护护法：经营营者不得以以格式合同同、通知、声明、店店堂告示等等方式作出出对消费者者不公平、不合理的的规定，或或者减轻、免除其损损害消费者者合法权益益应当承担担的民事责责任。格式式合同、通通知、声明明、店堂告告示等含有有前款所列列内容的，其其内容无效效。

23、格式式条款争议议的处理对对格式条款款有两种以以上解释的的，有两个个规则： （1）应应当作出不不利于提供供格式条款款一方的解解释。 （2）格格式条款文文本和非格格式条款文文本不一致致的，应采采用非格式式条款。第四节 合同同的履行一、合同履履行的规则则 合同生生效后，当当事人就质质量、价款款或者报酬酬、履行地地点等内容容没有约定定或者约定定不明确的的，可以协协议补充；不能达成成补充协议议的，按照照合同有关关条款或者者交易习惯惯确定。质量要求求不明确的的，国家标标准、行业业标准 ；按照通常常标准或者者符合合同同目的的特特定标准履履行。价款或者者报酬不明明确的，按按照订立合合同时履行行地的市场场价格执

24、行行，依法应应当执行政政府定价或或者政府指指导价的，按按照规定履履行。 履行地点点不明确，给给付货币的的，在接受受货币一方方所在地履履行；交付付不动产的的，在不动动产所在地地履行；其其他标的，在在履行义务务一方所在在地履行。 履行期限限不明确的的，债务人人可以随时时履行，债债权人也可可以随时要要求履行，但但应当给对对方必要的的准备时间间。履行方式式不明确的的，按照有有利于实现现合同目的的的方式履履行。履行费用用的负担不不明确的，由由履行义务务一方负担担。二、 合同同履行中的的第三人（一）向第第三人履行行的合同当事人约定定由债务人人向第三人人履行债务务的，债务务人未向第第三人履行行债务或者者履行

25、债务务不符合约约定，应当当向债权人人承担违约约责任（二）由第第三人履行行的合同 当当事人约定定由第三人人向债权人人履行债务务的，第三三人不履行行债务或者者履行债务务不符合约约定，债务务人应当向向债权人承承担违约责责任。三、合同履履行中的抗抗辩权（一）合同同履行的抗抗辩权 在符合法法定条件时时，当事人人一方对抗抗对方当事事人的履行行请求权，暂暂时拒绝履履行其债务务的权利。 均属于于一时性或或延迟性抗抗辩权，效效力上只是是一时阻止止履行效力力的产生，一一旦原因消消灭，债务务人仍应履履行债务。同时履行抗抗辩权在双务合同同中，未约约定先后履履行的，合合同当事人人一方在对对方未为对对待给付以以前，有拒拒

26、绝其要求求自己履行行债务的权权利。构成成要件：须有同一一双务合同同互负债务务，没有先先后履行顺顺序；须双方债债务均已届届履行期；一方当事事人有证据据证明对方方未履行债债务或未按按约定履行行债务；须对方有有履行的可可能性不安抗辩权权是指应当先先履行债务务的当事人人，有确切切证据证明明对方有不不履行或者者丧失履行行债务能力力之情形，在在明确通知知合同对方方并出示证证据之后，在在合同对方方没有提供供切实有效效的担保之之前，有拒拒绝其要求求自己先行行履行债务务请求的权权利。不安抗辩权权的构成要要件：第一、双方方当事人因因同一双务务合同，互互负债务；第二、当事事人有先后后履行顺序序第三、先履履行债务的的

27、当事人有有确切证据据证明后履履行合同的的一方当事事人有丧失失或可能丧丧失履行债债务能力的的情形。不安抗辩权权的适用范范围：(1)经营营状况严重重恶化(2) 转转移财产、抽逃资金金以逃避债债务(3) 丧丧失商业信信誉(4)丧失失或者可能能丧失履行行债务能力力的其他情情形不安抗辩权权的效力：（1）中止止合同，暂暂时停止履履行合同。先履行的的当事人行行使中止权权时，应当当及时通知知对方。对对方提供适适当担保时时，应当恢恢复履行。（2）解除除合同。中中止履行合合同后，如如果对方在在合理的期期限内未恢恢复履行能能力并且未未提供适当当担保的，中中止履行的的一方可以以解除合同同。后履行抗辩辩权当事人互负负债

28、务且有有先后履行行顺序的，先先履行一方方未依约履履行之前，后后履行的一一方有拒绝绝其履行请请求的权利利。 在先先履行一方方不履行义义务，将构构成违约。后履行抗辩辩权的构成成要件：须双方方当事人互互负债务，两两个债务须须有先后履履行顺序；如果没有有先后履行行顺序则只只能发生同同时履行抗抗辩权先履行一一方履行债债务不符合合约定后履行一一方可以行行使抗辩权权，拒绝履履行自己相相应的义务务四、合同的的保全措施施-是是指为防止止债务人的的责任财产产不当减少少，以确保保无特别担担保的一般般债权得以以清偿，法法律允许合合同债权人人行使某些些权利的法法律制度。第73、74、775条对此此制度做出出了规定。（一

29、）代位位权（二）撤销销权代位权因债债务人怠于于行使其到到期债权，对对债权人造造成损害的的，债权人人可以向人人民法院请请求以自己己的名义代代为行使债债务人的债债权。但该该债权专属属于债务人人自身的除除外。 1、代代位权的行行使条件：债务人对对第三人享享有到期债债权，且是是非专属于于债务人自自身的债权权。债务人怠怠于行使其其债权债务人怠怠于行使自自己的债权权已危及债债权人的债债权实现债务人已已经陷入迟迟延履行。2、债权人人代位权的的行使代位之诉诉的当事人人：原告是是债权人,被告是次次债务人（第第三人），债债务人为诉诉讼第三人人。债权人向向第三人所所在地人民民法院提出出申请代位权的的行使范围围以债权

30、人人的债权为为限。债权权人行使代代位权的必必要费用，由由债务人来来承担。、法律后后果：债权人与债债务人的债债消灭债务人与次次债务人的的债相应消消灭撤销权债务务人放弃对对第三人的的债权、实实施无偿或或低价处分分财产的行行为而有害害于债权人人的债权时时，债权人人可以依法法请求法院院撤销债务务人所实施施行为的权权利。1、 撤销销权的成立立条件：客观上，债债务人实施施了减少财财产的行为为，放弃到期债债权(无偿偿)无偿转让财财产(无偿偿)以明显不合合理低价转转让财产且且受让人知知情的(须须受让人恶恶意)须债务人人规避债务务的行为对对债权人的的利益造成成了损害主观上，债债务人具有有诈害债权权人债权的的恶意

31、。2、撤销权权的行使诉讼当事事人：原告告是债权人人,被告是是债务人,受让人是是诉讼第三三人。由债务人人所在地人人民法院管管辖撤销权行行使的范围围以债权人人的债权为为限撤销权自自债权人知知道或应当当知道撤销销事由之日日起1年内内行使。但但是自债务务人的行为为发生之日日起5年内内未行使撤撤销权的，该该权利消灭灭。 第第五节 合同的变变更、转让让与终止一、合同的的变更1、合同变变更-内容容变,主体体不变2、当事人人对合同变变更的内容容约定不明明确的，推推定为未变变更。3、合同变变更的效力力仅对未履履行的部分分有效，对对已经履行行的部分无无溯及力。二、 债债权转让合同的转让让 债务务转移 权利义义务一

32、并转转让 合合同转让-合同同当事人一一方将其合合同的权利利和义务全全部或者部部分转让给给第三人的的行为。比较：合合同的变更更和合同的的转让（一）债权权转让、构成要要件：第一，债权权人享有可可转让的合合法债权不得转让的的权利：根据合同同性质不得得转让根据当事事人约定不不得转让依照法律律规定不得得转让第二，让与与人对所转转让的债权权有处分权权第三，当事事人之间的的债权转让让协议具备备合同的有有效要件。、法律后后果（1）对债债务人：债债权人转让让权利，不不需要经债债务人同意意，但应当当通知债务务人。未经经通知，该该转让对债债务人不发发生效力。债务人接接到债权转转让通知后后，债权让让与行为生生效。（2

33、）对转转让人与受受让人：债债权转让生生效后，让让与人不再再享有所转转让的权利利，权利全全部转让时时受让人直直接成为债债权人。债债权部分让让与时，受受让人与让让与人共同同为债权人人（多数人人之债）。（二）债务务转移、债务人人将合同的的义务全部部或者部分分转移给第第三人，应应当经债权权人同意，否否则：债务人转转移合同义义务的行为为对债权人人不发生效效力；债权人有有权拒绝第第三人向其其履行；债权人有有权要求债债务人履行行义务并承承担不履行行或者迟延延履行合同同的法律责责任。问题：为为什么债权权转让只需需通知债务务人即可；而债务转转移则必须须经债权人人同意？、法律后后果新债务人人成为合同同一方当事事人

34、；（免免责的债务务承担、并并存的债务务承担）新债务人人享有基于于原合同关关系的对抗抗债权人的的抗辩权；从属于主主债务的从从债务，随随主债务的的转移而转转移(三)权利利义务一并并转让（1）当事事人订立合合同后合并并的，由合合并后的法法人或者其其他组织行行使合同权权利，履行行合同义务务；（2）当事事人订立合合同后分立立的，除债债权人和债债务人另有有约定的以以外，由分分立的法人人或者其他他组织对合合同的权利利和义务享享有连带债债权，承担担连带债务务。三、合同权权利义务的的终止（一）情形形：债务已经经按照约定定履行-清偿合同解除除债务相互互抵销债务人依依法将标的的物提存债权人免免除债务债权债务务同归于

35、一一人-混同法律规定定或者当事事人约定终终止的其他他情形（二）合同同的解除1、协商解解除(双方方协议)2、约定解解除权单方解除除3、法定解解除单方解解除情形：（11）因不可可抗力致使使不能实现现合同目的的；（2）在履履行期限届届满之前，当当事人一方方明确表示示或以自己己的行为表表明不履行行主要债务务的；（预预期违约）（3）一方方迟延履行行主要债务务，经催告告后在合理理期限内仍仍未履行的的；（4）当事事人一方迟迟延履行债债务或者有有其他违约约行为致使使不能实现现合同目的的；（根本本违约）（5）法律律规定的其其他情形。4、法律后后果合同解除后后，尚未履履行的，终终止履行；已经履行行的，根据据履行情

36、况况和合同性性质，当事事人可以要要求恢复原原状、采取取其他补救救措施，并并有权要求求赔偿损失失。 （三）抵销销抵销-合同双双方当事人人互负债务务时，各方方相互充抵抵债务，而而使各自的的债务在等等额内相互互消灭。1、法定抵抵销：同种债务在在等额内可可以相互抵抵销抵销权-通知到达达对方即生生效2、约定抵抵销：双方协商达达成一致。只需双方方互负债务务即可，充充分体现合合同自由原原则。（四）提存存-债权权人的原因因致使债务务无法履行行，债务人人可将标的的交付提存存机关，以以代替向债债权人履行行。提存的条件件： 1、提存的的原因：债权人无无正当理由由拒绝受领领债权人下下落不明债权人死死亡或者丧丧失行为能

37、能力，又未未确定继承承人或者监监护人2、提存主主体：提存存人、债权权人、提存存部门3、提存的的标的，为为债务人依依照约定应应当交付的的标的物。提存的法律律效力：1、债务人人的义务（1）标的的物提存后后，除债权权人下落不不明的以外外，债务人人应当及时时通知债权权人或者债债权人的继继承人、监监护人；（2）标的的物不适于于提存或者者提存费用用过高的，债债务人依法法可以拍卖卖或者变卖卖标的物，提提存所得的的价款。2、债权人人的义务（1）毁损损、灭失的的风险由（ ）人承承担；（2）标的的物的孳息息归（ ）所有；（3）提存存费用由（ ）负担担。3、债权人人领取提存存物的权利利，自提存存之日起55年内不行行

38、使而消灭灭。（五）免除除免除是指债债权人放弃弃其全部或或部分债权权，从而全全部或部分分消灭合同同权利义务务的单方行行为。（六）混同同混同是指债债权债务同同归于一人人，致使合合同权利义义务消灭的的事实。 第第六节 违约责任任(一）违约约责任与侵侵权责任民事责任主主要分为违违约责任和和侵权责任任,大陆法法系民法典典都将二者者置于债权权法中。 侵权责任指指行为人违违反法律规规定的义务务而应当承承担的法律律后果。 归责原则则不同 责责任范围不不同 构构成要件不不同违约责任与与侵权责任任的竞合（二）违约约责任的构构成要件、违约行行为不履行、履履行迟延、不适当履履行、预期期违约、没有免免责事由免责事由如如

39、不可抗力力(三)承承担违约责责任的形式式1、继续履履行2、采取补补救措施3、赔偿损损失(损害害赔偿金)4、支付违违约金（1）约定定的违约金金低于造成成的损失的的，当事人人可以请求求法院或者者仲裁机构构予以增加加；（2）约定定的违约金金过分高于于造成的损损失的，当当事人可以以请求法院院或者仲裁裁机构予以以适当减少少。5、同时约约定定金、违约金的的处理原则则当事人既约约定违约金金、又约定定定金的，一一方违约时时，对方可可以选择适适用违约金金或者定金金条款，二二者不能并并用。 第第七节 合同的担担保一、概述 担保类型型:保证、抵押、质质押、留置置、定金。 担保的法法律特征：从属性、补充性、相对独立立

40、性、财产产性二、保证1、概念2、保证人人：具有代为为清偿债务务能力的法法人、其他他组织或者者公民国家机关关不得为保保证人学校、幼幼儿园、医医院等以公公益为目的的的事业单单位、社会会团体不得得为保证人人企业法人人的分支机机构、职能能部门不得得为保证人人。企业法法人的分支支机构有法法人书面授授权的，可可以在授权权范围内提提供保证。3、保证合合同的内容容保证合同同应当包括括以下内容容：（1）被保保证的主债债权种类、数额；（2）债务务人履行债债务的期限限；（3）保保证的方式式；（4）保证证担保的范范围；（55）保证的的期间；（6）双方方认为需要要约定的其其他事项。保证证合同不完完全具备前前款规定内内容

41、的，可可以补正。4、保证方方式当事人在在保证合同同中约定，债债务人不能能履行债务务时，由保保证人承担担保证责任任的，为一一般保证。一般般保证的保保证人在主主合同纠纷纷未经审判判或者仲裁裁，并就债债务人财产产依法强制制执行仍不不能履行债债务前，对对债权人可可以拒绝承承担保证责责任。当事人在在保证合同同中约定保保证人与债债务人对债债务承担连连带责任的的，为连带带保证。不享有先诉诉抗辩权。（一旦主主债务人到到期不偿还还债务的，债债权人可请请求债务人人履行债务务，也可要要求保证人人承担保证证责任，也也可一并要要求债务人人、保证人人承担连带带责任。）当事人对对保证方式式没有约定定或者约定定不明确的的，按

42、照连连带责任保保证承担保保证责任。5、保证责责任保证担保保的范围包包括主债权权及利息、违约金、损害赔偿偿金和实现现债权的费费用。保证证合同另有有约定的，按按照约定。保证人承承担保证责责任后，可可以向债务务人追偿。保证期间间，债权人人依法将主主债权转让让给第三人人的，保证证人在原保保证担保的的范围内继继续承担保保证责任。保证合同同另有约定定的，按照照约定。保证期间，债债权人许可可债务人转转让债务的的，应当取取得保证人人书面同意意，保证人人对未经其其同意转让让的债务，不不再承担保保证责任。保证期间间： 保证人人与债权人人约定保证证期间的，按按约定执行行；保证人人与债权人人未约定保保证期间的的，法律

43、规规定的保证证期间为66个月,均均自主债务务履行期届届满之日起起计算。一般保证-债债权人在保保证期间内内未对债务务人提起诉诉讼或者申申请仲裁的的，保证人人免除保证证责任。连带保证-债债权人在保保证期间内内未要求保保证人承担担保证责任任的，保证证人免除保保证责任。有下列情情形之一的的，保证人人不承担民民事责任：主合合同当事人人双方串通通，骗取保保证人提供供保证的；主合合同债权人人采取欺诈诈、胁迫等等手段，使使保证人在在违背真实实意思的情情况下提供供保证的。三、抵押-不不转移对其其确定的财财产的占有有1、抵押财财产注意哪些些财产可以以抵押，哪哪些财产不不能抵押财产抵押后后，该财产产的价值大大于所担

44、保保债权的余余额部分，可可以再次抵抵押，但不不得超出其其余额部分分。2、抵押合合同（1）抵押押人和抵押押权人应当当以书面形形式订立抵抵押合同。（2）抵押押合同的生生效*登记生效效-当事人以以特定财产产（土地使使用权、城城市房地产产、运输工工具、机器器设备）设设定抵押的的，应当办办理抵押物物登记，抵抵押合同自自登记之日日起生效。*签订生效效-当事人以以其他财产产抵押的，可可以自愿办办理抵押物物登记。但但不管是否否登记，抵抵押合同均均自签订之之日起生效效。*抵押物登登记记载的的内容与抵抵押合同的的约定的内内容不一致致的，以登登记记载的的内容为准准3、抵押权权的效力（1）抵押押人将已出出租的财产产抵

45、押的，应应当书面告告知承租人人，原租赁赁合同继续续有效。甲有楼房一一栋，3月月1号租给给丁，租期期10年。同年6月月1号，甲甲将楼房抵抵押给乙并并办理登记记，书面告告知了丁。一年后，乙乙请求拍卖卖楼房以实实现抵押权权，丙竞买买成功购得得楼房。几几天后，丙丙要求丁搬搬出，遭拒拒，遂生纠纠纷。问：丙的要求求是否合法法？ 先先租赁后抵抵押的，抵抵押权实现现后，适用用“买卖不破破租赁”（2）抵押押期间，抵抵押人转让让已办理登登记的抵押押物的，应应当通知抵抵押权人并并告知受让让人转让物物已经抵押押的情况；抵押人未未通知抵押押权人或者者未告知受受让人的，转转让行为无无效。 转让抵押押物的价款款明显低于于其

46、价值的的，抵押权权人可以要要求抵押人人提供相应应的担保；抵押人不不提供的，不不得转让抵抵押物。4、抵押权权的实现债务履行行期届满抵抵押权人未未受清偿的的，可以与与抵押人协协议以抵押押物折价或或者以拍卖卖、变卖该该抵押物所所得的价款款受偿；协协议不成的的，抵押权权人可以向向人民法院院提起诉讼讼。抵抵押物折价价或者拍卖卖、变卖后后，其价款款超过债权权数额的部部分归抵押押人所有，不不足部分由由债务人清清偿。抵押担保保的范围包包括主债权权及利息、违约金、损害赔偿偿金和实现现抵押权的的费用。四、质押移交动产或或者权利凭凭证给债权权人1、动产质质押动产质押属属于担保物物权的一种种（1）以质质物的转移移占有

47、为质质权生效要要件，质押押合同为实实践性合同同。（2）质权权人负有妥妥善保管质质物的义务务2、权利质质押（1）范围围可以质押的的权利：汇票、本本票、支票票、债券、存款单、仓单、提提单；依法可以以转让的股股份、股票票；依法可以以转让的商商标专用权权，专利权权，著作权权中的财产产权；依法可以以质押的其其他权利。（2）效力力交付生效-汇汇票、本票票、支票、债券、存存款单、仓仓单、提单单登记生效-AA 依法法可以转让让的股票 B 商商标专用权权、专利权权、著作权权中的财产产权五、留置适用的合同同：保管合合同、运输输合同、加加工承揽合合同（1）行使使留置权的的条件第一，债权权清偿期限限已到第二，留置置物

48、为债权权人按照合合同约定占占有的债务务人的动产产。（2）留置置权实现的的期限债权人留置置债务人财财产后，应应当确定22个月以上上的期限，通通知债务人人在该期限限内履行债债务。六、定金 定金金的数额由由当事人约约定，但不不得超过主主合同标的的额的200%。 定定金罚则：给付定金金的一方违违约时，无无权要求返返还定金。收受定金金的一方违违约的，双双倍返还定定金。第八节 主要要合同 一一、买卖合合同1、买方义义务：付款款 卖方义务：交付标的的物2、标的物物毁损灭失失的风险，在在标的物交交付之前由由出卖人承承担,交付付之后由买买受人承担担。二、租赁合合同1、出租人人的义务：出租人应按按合同约定定交付租

49、赁赁物2、承租人人的义务承租人应按按照约定使使用租赁物物承租人应按按约定交付付租金承租人享有有优先购买买权(只是是房屋)须出租人人出卖租赁赁房屋出租人出出卖房屋的的行为须发发生在租赁赁期内出租人应应提前3个个月通知承承租人承租人仅仅在同等条条件下享有有优先购买买权(主要要是支付价价格)承租人须须在合理期期限内行使使优先购买买权 承租人人的优先购购买权行使使期限应是是出售之前前的三个月月或合理期期限内,此此期间出租租人负有止止卖义务。买卖不破租租赁在租赁赁关系存续续期间，若若出租人将将租赁物的的所有权转转让给第三三人，租赁赁物的新所所有人代替替原所有人人成为出租租人，继续续维持与原原承租人之之间

50、的租赁赁关系，租租赁合同内内容不变，原原承租人可可以向租赁赁物的新所所有人主张张租赁权。1、租赁合合同已成立立并生效2、租赁物物已交付承承租人3、所有权权发生变动动是在租赁赁期间4、出租人人将租赁物物的所有权权让与了第第三人合同法律制制度：第一节 合同法概概论第二节 合同的的订立第三节 合同的的效力第四节 合同的的履行第五节 合同的变变更、转让让与终止第六节 违约责任任第七节 合同的担担保分论1. 合同同合同是是当事人之之间设立、变更、终终止民事关关系的协 议。依法法成立的合合同，受法法律保护。合同是是平等主体体 的自然然人、法人人、其他组组织之间设设立、变更更、终止民民事 权利利义务关系系的

51、协议。2. 诺成成性合同与与实践性合合同以合同的成成立是否须须交付标的的物或完成成其他给付付为标准 ，合同分分为诺成性性合同与实实践性合同同。诺成性性合同，是是 指当事事人各方的的意思表示示一致的即即成立的合合同，如买买卖 合同同。实践性性合同，又又称要物合合同，是指指除双方当当事人 的的意思表示示一致以外外，尚须交交付标的物物或完成其其他给付 都能成立立的合同，如如保管合同同3. 要约约要约是是一方当事事人向另一一方当事人人提出订立立合同的 条件。希希望对方能能完全接受受此条件的的意思表示示。发出要要 约的一一方称为要要约人，受受领要约的的一方称为为受要约人人4. 要约约的撤回要约的撤回回，

52、是指要要约人在发发出要约后后，于要约约到达受 要约人之之前取消其其要约的行行为。合同同法第177条规定：要 约可可以撤回。撤回要约约的通知应应当在要约约到达受要要约人 之之前或者同同时到达受受要约人。在此情形形下，被撤撤回的要 约实际上上是尚未生生效的要约约。倘若撤撤回的通知知于要约到到 达后到到达，而按按其通知方方式依通常常情形应先先于要约到到达 或同同时到达，其其效力如何何？我国合合同法未作作规定。依依诚 实信信用原则，在在此情况下下，相对人人应当向要要约人发出出迟 到的的通知，相相对人怠于于为通知且且其情形为为要约人可可得而 知知者，其要要约撤回的的通知视为为未迟到5. 要约约的撤销要约

53、的撤销销，是指在在要约发生生法律效力力后，要约约人取消 要约从而而使要约归归于消灭的的行为。要要约的撤销销不同于要要 约的撤撤回(前者者发生于生生效后。后后者发生于于生效前)。合同法法第18条条规定：要要约可以撤撤销。撤销销要约的通通 知应当当在受要约约人发出承承诺通知之之前到达受受要约人。第 199条规定：有下列情情形之一的的，要约不不得撤销：(1)要要 约人确确定了承诺诺期限或者者以其他方方式明示要要约不可撤撤销 ；(2)受要要约人有理理由认为要要约是不可可撤销的，并并且已 经经为履行合合同做了准准备工作。6. 承诺诺承诺”一词词被普遍用用于指偿付付物料或劳劳务的债务务。下列 定义可适适用

54、于SAAP系统中中的承诺：承诺认定定了所请求求或 定购购的物料和和劳务将来来要发生的的费用。因因此， 承承诺代 表表了将来某某时要发生生费用的资资金预备。承诺管理理可使您 准确地记记录和分析析这些资金金。对理应应担当的事事物前期做做 出的约约定7. 缔约约过失责任任缔约过失责责任是指当当事人在订订立合同过过程中，因因过错违 反依诚实实信用原则则负有的先先合同义务务，导致合合同不成立立 ，或者者合同虽然然成立，但但不符合法法定的生效效条件而被被确 认无无效、被变变更或被撤撤销，给对对方造成损损失时所应应承担 的的民事责任任。所谓先先合同义务务，又称先先契约义务务或缔约 过程中的的附随义务务，是指

55、自自缔约当事事人因签订订合同而相相 互接触触磋商，至至合同有效效成立之前前，双方当当事人依诚诚实 信用用原则负有有协助、通通知、告知知、保护、照管、保保密、 忠忠实等义务务。8. 同时时履行抗辩辩权同时履行抗抗辩权：指指当事人互互负债务，没没有先后履履行顺 序序的，应当当同时履行行，一方在在对方履行行前有权拒拒绝其履 行要求。一方在对对方履行债债务不符合合约定时，有有权拒绝 其相应的的履行要求求。所谓同同时履行抗抗辩权，是是指双务合合同的当事事人一方 ，在对方方未为对待待给付前，有有拒绝自己己给付的权权利。9. 不安安抗辩权是指当事人人互负债务务，有先后后履行顺序序的，先履履行的一 方有确切切

56、证据表明明另一方丧丧失履行债债务能力时时，在对方方 没有履履行或者没没有提供担担保之前，有有权终止合合同履行的的 权利。规定不安安抗辩权是是为了切实实保护当事事人的合法法权 益，防防止借合同同进行欺诈诈，促使对对方履行义义务。10. 后后履行抗辩辩权后履行抗辩辩权是指在在双务合同同中应当先先履行的一一方当事 人未履行行或者不适适当履行，到到了履行期期限对方当当事人事 有的不履履行、部分分履行的权权利。当事事人行使后后履行抗辩辩 权致使使合同迟延延履行的，迟迟延履行责责任应由对对方当事人人 承担。11. 代代位权代位权，是是指：当债债务人怠于于行使其对对于第三人人享有的 权利而有有害于债权权人的

57、债权权时，债权权人为保全全自己的债债 权，可可以自己的的名义代位位行使债务务人的权利利。12. 撤撤销权撤销权，又又称废罢诉诉权，是指指债权人在在债务人与与他人实 施处分其其财产或权权利的行为为危害债权权的实现时时，得请求求 法院予予以撤销的的权利。撤销权权为实体法法上的权利利；撤销权权为附属于于债权的 权利；撤撤销权兼具具形成权与与请求权的的性质。问答题：订立合同的的条款包括括哪些？合同的内容容由当事人人约定，一一般包括以以下条款： （一）当事事人的名称称或者姓名名和住所； （二）标标的； （三三）数量； （四）质质量； （五五）价 款款或者报酬酬； （六六）履行期期限、地点点和方式； （七

58、） 合同各方方的权利义义务 （八八）违约责责任； （九九）解决争争议的方法法。要约应具备备的要件a.要约的的内容必须须具体明确确。所谓“具体”是指要约约的 内容容必须具有有足以使合合同成立的的主要条款款。如果没没有包 含含合同的主主要条款，受受要约人难难以做出承承诺，即使使做出 了了承诺，也也会因为双双方的这种种合意不具具备合同的的的主要 条款而使使合同不能能成立。所所谓“确定”，是指要要约的内 容必须明明确，而不不能含糊不不清，否则则无法承诺诺。b.要要约必须具具有订立合合同的意图图，表明一一经受要约约 人承诺诺，要约人人即受该意意思表示的的拘束。承诺应具备备的要件承诺须具备备以下要件件:(

59、1)承诺诺必须由受受要约人作作出。这需需要说明三三点:其一一， 承诺诺必须是受受要约人的的意思表示示。如果要要约是向特特定人 发发出的，承承诺须由该该特定人作作出；如果果是向不特特定人发 出的，不不特定人均均具有承诺诺资格。受受要约人以以外的人， 不具有承承诺资格；其二，承承诺可由受受要约人本本人作出， 也可由其其代理人作作出；其三三，承诺之之所以必须须由受要约约 人作出出，既可以以从要约的的拘束力角角度解释，也也可从要约约 人的意意思解释。(2)承诺诺必须在合合理期限内内向要约人人发出。承承诺应当在在 要约确确定的期限限内到达受受要约人。要约没有有确定承诺诺期 限的的，如果要要约以对话话方式

60、作出出的，应当当及时作出出承诺 的的意思表示示，但当事事人另有约约定的除外外；如果要要约以非 对话方式式作出的，承承诺应当在在合理期限限内到达受受要约人 。1、合同法法基本原则则，是指对对合同关系系的本质和和规律进行行集中抽象象和反映的的、其效力力贯穿于合合同法始终终的根本规规则。2、要约，在在国际商贸贸实践中亦亦称为发盘盘或出盘，在在商业活动动中有时也也叫发价、出价或者者报价。3、承诺适适格，是指指要约的实实质上的拘拘束力，即即受要约人人在要约生生效期内即即可以取得得依其承诺诺而成立合合同的一种种法律地位位。4、缔约过过失责任，是是指在合同同缔结过程程中，一方方因违背其其依据诚实实信用原则则