最高院借款担保合同模板纠纷重要司法观点

1、最高院关于借款担保合同纠纷的重要司法观点 1、对托付和借款两个不同法律关系的区分重庆超霸房地产开发有限公司与重庆市港渝商业治理有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】双方当事人间形成托付和借款两个不同的法律关系，作为具有独立企业法人资格的一方当事人，对自己享有的财产权益有权请求另一方当事人履行返还义务。2、“借款合同载明的贷款利率”与“基准利率”的区分黑龙江乌苏里江制药有限公司与中国建设银行股份有限公司鸡西分行及黑龙江乌苏里江佳大制药有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】依照中国人民银行银发251号文件的规定，逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款

2、合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。可见，该文件规定的“借款合同载明贷款利率”与本案借款展期协议书约定的“基准利率”是两个不同的概念。本案所涉的“借款合同载明贷款利率”是在“基准利率”水平上上浮10%，在“基准利率”不变的情况下，借款展期协议书约定的“基准利率水平上上浮65%”的罚息利率与中国人民银行银发251号文件的规定的“借款合同载明的贷款利率”水平上加收50%的罚息利率是一致的。上诉人关于本案借款展期协议书约定的罚息内容违背了中国人民银行银发251号文件的规定，应当扣除13万元罚息的主张没有事实依据，人民法院不予支持。3、债务重组协议、银企合作协议的效力问题并不必定导致所涉借款合

3、同无效中国光大银行股份有限公司上海分行与中国上海外经（集团）有限公司、上海斯菲科国际工程有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】当事人之间形成互有联系的债务重组协议、银企合作协议及借款合同，但债务重组协议、银企合作协议的效力问题并不必定导致本案所涉借款合同无效。债权人依照借款合同的约定，请求债务人履行返还借款的义务，应当予以支持。4、银行违反规定向关系人发放贷款，对借款合同的阻碍海南进展银行与海南泛华高速公路股份有限公司、海南泛华实业有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】中华人民共和国商业银行法和国务院借款合同条例中，有关不得向关系人提供贷款以及对借款方借款申请条件等规定，均为对商业银行进行监管的治理性

4、规定，并非推断民事行为效力的依据规定。银行违反上述规定发放贷款的，借款合同应当认定有效。借款合同所涉担保基于借款人系担保人股东的关系，因违反公司法和担保法司法解释，应为无效，借款人与担保人对此均有过错的，应适用最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第7条的规定，判定担保人对债权人损失承担责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。债务人将股权证交与债权人，债权人出具收据证明收到上述股权证的行为，尚不足以证明双方之间形成了质押法律关系。在现有证据也不足以证明债权人与担保人之间存在质押关系时，担保人未提出反诉的，其关于债权人应当赔偿其股权证贬值损失和以此冲抵债务并退赔剩余部分的

5、抗辩，法院不予支持。5、协议约定条款的变更必须通过书面形式完成的，不管双方是否存在口头协议，均不能改变协议的约定内容中盐皓龙盐化有限责任公司与中国信达资产治理公司郑州办事处、中国盐业总公司借款合同纠纷案【裁判摘要】双方当事人在协议中约定，任何对协议条款的变更必须通过书面形式完成。因此，不管双方是否存在口头协议，均不能改变协议的约定内容。6、债权人与债务人合一后，受让人行使债权不应仅限于其受让债权实际支付的对价；非金融机构无权享有收取贷款利息的权利佳木斯市升平煤矿与黑龙江省地点煤炭工业（集团）总公司借款合同纠纷案【裁判摘要】一、因债权转让导致债权人与债务人合一后，受让人有权向实际债务人行使债权。

6、而实际债务人关于受让人行使债权应仅限于其受让债权实际支付的对价的诉讼主张，人民法院应不予支持。二、依据相关法律、法规的规定，收取银行贷款利息的权利只能由金融机构行使。企业法人即非金融机构，其无权享有金融机构享有的收取贷款利息的权利。而且企业以打包的形式受让不良债权，依照国家关于处置不良金融债权的相关政策，其所支付的对价远低于所购买的不良金融债权。因此，企业在受让金融资产治理公司的债权后，向债务人要求支付借款利息的主张，人民法院法院不应予以支持。7、我国黄金使用方式性质的改变并不导致财产所有权及其相应衍生权益归属的改变河南桐柏县银洞坡金矿、桐柏银洞坡金矿公司与中国黄金河南公司借款合同纠纷案【裁判

7、摘要】对我国黄金开发基金和黄金地质勘探基金有关问题的处理，应当从我国整个国民经济由打算经济到有打算的商品经济再到市场经济转化的大的历史背景中去考量。就黄金使用方式的演变而言，其经历了由打算经济条件下国家无偿拨付使用，到适应有打算的商品经济以及社会主义市场经济条件的改革需要，改变为有偿使用，其性质也由原带有行政隶属色彩的拨款关系变为平等民事主体之间的借贷关系，但这种性质的改变并不导致财产所有权及其相应衍生权益归属的改变，不论是早期的打算拨款，依旧后来通过银行托付贷款，或者是由当时中国黄金总公司或者原中央所属黄金企事业单位直接向企业发放贷款等方式，差不多上国家尝试向黄金企业支付款项的一种形式。判决

8、是否明确讲明认定所依据的证据，仅仅是判决书写作方式问题，不属程序违法的内容。一方当事人差不多在一审中提交有关证据，且原审卷宗庭审笔录中记载另一方当事人未对该证据提出异议，当事人有关原审判决程序违法的上诉理由，法院不予支持。8、 “贷改投”政策的实施问题中国节能投资公司与兰州燃气化工集团公司借款合同纠纷案【裁判摘要】本案涉及的是中央级差不多建设经营性基金本息余额转为国家资本金，即“贷改投”政策的实施问题。国家计委和财政部的有关文件表明国家已将实际使用人使用的中央级差不多建设经营性基金本息余额转为国有投资公司的国家资本金，即国有投资公司受让了国家以对实际使用人享有的上述债权注入的资本金，并确定由国

9、有投资公司行使出资人职能。但这些文件只是明确了上述经营性基金本息余额在国家与国有投资公司之间的关系，因此，还需明确上述经营性基金本息余额在国有投资公司与实际使用人之间的关系。双方就此进行过协商，但未有结果，实际使用人也未将对国家的上述欠款转变为以国有投资公司为出资人的股权。在国有投资公司依据国家计委和财政部的有关文件将上述债权转化为实际使用人股权已无法实现的情况下，国有投资公司有权依据原借款关系要求实际使用人偿还上述经营性基金而主张债权。9、企业债务方式整体兼并的债务承接重庆索特（集团）邮箱责任公司与忠县农村信用合作联社、忠县国营盐厂借款合同纠纷案【裁判摘要】（一）国办发明电（1994）12号

10、文件规定，地点治理的国有企业产权交易，要经地级市以上人民政府审批，其中有中央投资的，要事先征得国务院有关部门的同意，属中央投资部分的产权收入归中央。因此，一般而言，无中央投资的地点治理的国有企业兼并，应经地市级政府审批。（二）尽管兼并合同书不具备约定的公证这一形式生效要件，但当事人已通过实际履行认可该合同的效力，故未经公证并不阻碍兼并合同的效力。（三）由于被兼并方系本案借款人，其虽被吊销营业执照，但尚未被注销，仍具有民事主体资格，仍有用以偿债的可期待财产，故其应对本案债务承担清偿责任。兼并方以承接债务方式整体兼并忠县盐厂，兼并协议有效且已实际履行，其与被兼并方虽名为不同法人主体但实为同一民事主

11、体，故其应对本案债务承担连带清偿责任。10、 债务转让给第三人时未就债务履行期内的利息有明确约定的，债权人要求第三人支付债务履行期内的利息缺乏中国信达资产治理公司成都办事处与成都涤纶工业集团公司、成都市国有资产投资经营公司借款合同纠纷案【裁判摘要】原债务人通过债务承担将债务转让给第三人，但在债务承担协议未就债务履行期内的利息有明确约定的情况下，债权人要求第三人支付债务履行期内的利息，缺乏合理依据，不应支持。11、 股权收购中出资人收回在公司债权的行为的具体理解长春市商业银行北国支行与新产业投资股份有限公司、吉林省商务厅、吉林新产业投资有限责任公司借款合同纠纷案【裁判摘要】股权收购是企业兼并的一

12、种形式，股权收购的价格取决于企业资产的价值，即使是股权收购也应该对公司的整体资产和负债进行评估。在净资产评估结果为负值的情况下，股权的价值因此为负值，对零价格收购而言，评估资产或评估股权价值并无实质的差异。公司的出资人在不能证明除注册资金之外还有其他形式资金投入的情况下，对出资人收回在公司债权的行为，应当认定为该债权系公司资产的组成部分，出资人收回该部分债权，属于抽逃公司资产的行为，该行为损害了公司以及公司债权人的合法权益。因公司系独立的民事主体，其对外所负债务首先应以其自有财产清偿，假如公司的财产不足以清偿债务，则出资人应就其抽逃资产的行为对公司的债务承担相应的赔偿责任。12、 对“逾期利息

13、”的理解黑龙江天马房地产综合开发（集团）有限公司与中国建设银行股份有限公司哈尔滨住房支行借款合同纠纷案【裁判摘要】中华人民共和国合同法第207条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。逾期利息的计算标准高于一般银行同期贷款利率的设定表现了逾期利息的惩处性，支付逾期利息即具有承担因违约逾期还贷而应支付违约金的性质。13、 太原东方铝业有限公司清算委员会与山西好世界保龄球娱乐有限公司定作与租赁电解槽合同欠款纠纷案【裁判摘要】本案系因履行3.18协议及相关协议而产生的纠纷。3.18协议及相关协议并未约定仲裁条款，该协议内容亦与合资合同无关。不属于仲裁案审理的

14、范围。东铝公司关于好世界公司提起本案诉讼不当，应裁定驳回其起诉的理由不能成立，人民法院不予支持。3.18协议包含了加工定作与租赁、回购三层意思，其不同于融资租赁合同，也不同于借贷合同，属于定作与租赁电解槽欠款纠纷。3.18协议系双方当事人真实意思表示，并不违反法律和行政法规的禁止性规定，而且这种合作方式有利于企业的生产和经济进展，应当认定合法有效，合同双方应当依照合同约定履行义务。14、 金融机构与法人之间的借款，贷款逾期后按罚息利率计收复利规定债权转让的民法通则第91条与合同法第80条的具体适用中国农业银行岳阳直属支行、岳阳经济开发区治理委员会、岳阳经济技术开发区开发总公司与岳阳湘城置业有限

15、公司、岳阳市商业银行股份有限公司、湖南省电力公司岳阳电业局、岳阳市财政局借款合同纠纷案【裁判摘要】一、本案的争议长达十余年，其背景是我国由打算经济向市场经济转变的时期，讼争当事人的行为表面是民事法律行为，实际上政府发挥了主导作用。因此，在确定本案的民事责任承担时，既要依据相应的民事法律，又要尊重历史，合理确定相关当事人的民事责任。二、民法通则第91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。”依该规定，不管合同权利或义务全部或部分转让，均应经合同另一方的同意，从法律规定来看，如未经另一方同意，将导致转让无效。合同法第80条第1款规定：“

16、债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”该规定未将债务人的同意作为权利转让的有效条件。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）第3条规定：“人民法院确认合同效力时，对合同法实施往常成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。”15、第三人代为履行债务的后果由债务人承受；为追回贷款支付的律师费能够约定由借款人承担苏州易通房地产开发有限公司与中国建设银行股份有限公司苏州干将支行、苏州阳澄湖华庆房地产有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】一、中华人民共和国合同法第65条规定，“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履

17、行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”二、为追回贷款提起诉讼，与律师事务所签订托付代理协议，明确约定律师代理费，即使当事人尚未实际支付该笔费用，在律师事务所为其提供相应法律服务后，亦应当依照约定向该律师事务所支付。16、银行转帐进帐单只能证明款项进入了收款人帐户，不能证明是债务人的还款四川华海实业公司与成都市南郊农村信用合作社联合社借款合同纠纷案【裁判摘要】一、债务人之外的其他主体向债权人支付款项，有转帐进帐单为证。然而，银行转帐进帐单反映的仅是特定付款人与收款人之间发生的付、收款关系，具有相对性，只能证明上述款项进入了收款人帐户，不能证明是债务人的还款。二、债务人承

18、诺承接债务的债务转移协议订立之时，债务人并未主张此前债务人之外的其他主体向债权人的转帐款项系用于偿还部分欠款从而对债务总额提出异议，此后债权人多次催收时，债务人亦未就此提出过异议，而且，债务人不能提供上述款项系代其还款的直接证据。债务人主张债务人之外的其他主体向债权人的转账款项为债务人的还款，人民法院不予支持。17、企业之间能够通过具有办理贷款业务资格的信托投资公司或银行等金融机构以信托贷款、托付贷款等方式而形成天津国贸中心有限公司与天津渤海化工有限责任公司、天津欧加华大厦有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】企业之间通过具有办理贷款业务资格的信托投资公司或银行等金融机构以信托贷款、托付贷款等方式

19、而形成的借贷关系，符合法律法规的规定，依法应予爱护。18、金融机构在中国人民银行规定的贷款利率浮动幅度内确定执行的贷款利率抚州东临公路投资治理有限公司与乐安县农村信用合作联社借款合同纠纷案【裁判摘要】都市信用合作社、农村信用合作社在办理存款、贷款和结算等业务时，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定贷款利率。中国人民银行在公布同期贷款基准利率的同时为不同的金融机构规定了不同的浮动幅度，同意金融机构在规定的浮动幅度内确定执行的贷款利率，但不得超出该幅度随意制定贷款利率。19、债权人的撤销权国家开发银行与沈阳高压开关有限责任公司、新东北电气（沈阳）高压隔离开关有限公司、沈阳北富机械制造有限

20、公司、沈阳东利物流有限公司、东北电气进展股份有限公司、沈阳变压器有限责任公司、东北建筑安装工程总公司借款合同、撤销权纠纷案【裁判摘要】债务人将其价值13000万元的资产与他人价值约2787.88万元的资产相置换，该交易行为严峻损害了债权人的利益，依照合同法第74条关于“债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，同时受让人明白该情形的，债权人也能够请求人民法院撤销债务人的行为”之规定以及债权人的诉讼请求，债务人与他人签订的股权交易合同应当依法撤销。20、金融资产治理公司对已承接的债权能够在全国或省级有阻碍的报纸上以公布催收公告的方式取得诉讼时效中断中国长城铝业公司与中国长城资产治理公司

21、郑州办事处、河南长城铝业鑫旺有限公司、河南鑫旺铝业有限公司其他借款合同纠纷案【裁判摘要】一、债权人是否在保证期间内向保证人长城铝业公司主张过权利，取决于2005年10月22日河南工行与长城公司郑州办事处在河南商报公布的债权转让和债务催收联合公告中是否公告了本案争议债权。首先，关于贷款行名称问题。依照中华人民共和国商业银行法第22条第2款之规定：“商业银行分支机构不具有法人资格，在总行授权范围内依法开展业务，其民事责任由总行承担”，商业银行实行一级法人体制。其内设机构、分支机构之间的合并属于法人内部行为，最终承受民事权利义务的主体没有发生变化。其次，关于保证方式问题。仅以公告中两个保证人名称的排

22、列方式不能推定其为连带共同保证。再次，关于币种问题。长城铝业公司对提供担保的事实及保证数额并无异议，也承认其未履行保证责任，而河南工行与长城公司郑州办事处在河南商报公布联合公告的行为，是积极追讨欠款的措施。长城铝业公司也未提供证据证明其还为长城鑫旺公司在河南工行营业部或紫荆工行提供有其他借款的担保。二、依照本院法函20023号最高人民法院对关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法解释有关问题的函的答复之规定，“金融资产治理公司在全国或省级有阻碍的报纸上公布的有催收内容的债权转让公告或通知所构成的诉讼时效中断，能够溯及至金融资产治理公司受让原债权银行债权之日；金融资产治理公司对已承接的债权，能够在

23、上述报纸上以公布催收公告的方式取得诉讼时效中断（主张权利）的证据”，依照本院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第34条第2款之规定“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”，本案保证债权的诉讼时效期间从该日开始计算。21、企业之间以项目投资协议等为名、收取固定利润的合同，事实上质为企业间的借贷合同首都机场地产集团有限公司与三能达置业有限公司企业借贷纠纷案【裁判摘要】企业之间以项目投资协议等为名、收取固定利润的合同，事实上质为企业间的借贷合同，违反了法律的强制性规定，应属无效；但企业间因处理合同无效的

24、法律后果而签订的合同并不因此而因此无效，关于合法有效的合同，法律依法予以爱护，当事人应当依约履行。22、属于一级法人的银行是支行分行的上级机构，能够处分支行分行的债权黑龙江商业高级技工学校与中国长城资产治理公司哈尔滨办事处、哈尔滨技师学院借款合同纠纷案【裁判摘要】中国工商银行属于一级法人，支行分行差不多上依照法人授权来经营的。黑龙江分行作为中山支行、安埠办事处的上级机构，能够处分中山银行、安埠办事处的债权，有权将其债权转让给长城公司，长城公司是合法债权人。香坊区经贸局向自行车公司下发了关于同意哈尔滨市自行车工业公司改制的批复，巳批准商业学校兼并原自行车公司。哈市社保局对商业学校与自行车公司的兼

25、并协议是知悉且同意的。上诉人商业学校关于兼并协议没有通过双方当事人主管部门批准而没有生效的主张缺乏事实依据。原自行车公司尽管是本案原始的借款人，但已被商业学校兼并，而商业学校已与其他学校共同组建技师学院，在商业学校没有注销的情况下，长城公司能够直接起诉作为兼并方的商业学校和技师学院。技师学院是以商业学校为依托组建的，在技师学院没有领取事业单位法人证书的情况下，商业学校能够对技师学院的法律文书予以签收，商业学校在开庭传票送达回证的签字应视为对技师学院的合法送达。23、企业转制后债权债务关系的具体分析与处理交通银行昆明分行与云南省供销合作社企业集团总公司借款合同纠纷案【裁判摘要】一、在借款合同纠纷

26、中，贷款人是否实际将借款交付给借款人，是认定借款人是否应承担还款责任的基础。本案双方当事人在这一问题上产生争议，且双方均不能提供直接证据证明借款发放与否的事实，从证明效力上看，现在一方当事人作出的签字、盖章等确认行为应高于另一方当事人提交的间接书证。二、在经济体制改革过程中，专门多供销社等打算经济体制下的经营主体转为公司制企业，转制时往往伴随着人、财、物混同的情况，主体难以区分，由此引发了大量的民事纠纷和诉讼案件。关于涉及这类情况的案件，往往需要具体情况具体分析，结合案件事实推断转制前后的主体是否存在混同、财产是否具有承接关系及承接过程中是否对原有的债权债务关系进行了处理，综合全案事实以认定是

27、否应由转制前后的主体承担连带责任。24、借款人以原判还款期限过短为由上诉的，不予支持广东风华高新科技集团有限公司与中国进出口银行、广东肇庆风华进展有限公司、肇庆市肇工国有资产进展有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】关于借款人提起上诉的唯一理由是原判还款期限过短，希望法院考虑其财务现状，适当延长其还款期限的案件。尽管借款人在一、二审中提供了大量证据材料，以证明其正面临着财务危机以及其积极还款的诚意。上述证据材料确实反映了该企业目前正处的困境，表明其请求延长还款期限具有一定的合理性。然而，延长还款期限并非无限期延长。事实上，从借款到期日至二审审理已有一段期间，二审期间，法庭考虑其所面临的困境，又给予

28、其一定的还款时刻，还款期限差不多得到延长。可借款人仍然不能偿还全部借款。债权人要求其偿还借款及其利息，是行使债权人的合法权利，理应受到法律爱护。况且，当事人是否具有还款能力，也应是在执行中考虑的问题。故上诉人的上诉理由不能成立，法院不予支持。25、借款人以原判还款期限过短为由上诉的，不予支持广东风华高新科技集团有限公司与中国进出口银行、广东肇庆风华进展有限公司、肇庆市肇工国有资产进展有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】关于借款人提起上诉的唯一理由是原判还款期限过短，希望法院考虑其财务现状，适当延长其还款期限的案件。尽管借款人在一、二审中提供了大量证据材料，以证明其正面临着财务危机以及其积极还款的

29、诚意。上述证据材料确实反映了该企业目前正处的困境，表明其请求延长还款期限具有一定的合理性。然而，延长还款期限并非无限期延长。事实上，从借款到期日至二审审理已有一段期间，二审期间，法庭考虑其所面临的困境，又给予其一定的还款时刻，还款期限差不多得到延长。可借款人仍然不能偿还全部借款。债权人要求其偿还借款及其利息，是行使债权人的合法权利，理应受到法律爱护。况且，当事人是否具有还款能力，也应是在执行中考虑的问题。故上诉人的上诉理由不能成立，法院不予支持。26、合同约定以一方内部因素为生效条件的效力问题中国信达资产治理公司兰州办事处与甘肃亚盛盐化工业（集团）有限责任公司借款合同纠纷案【裁判摘要】合同约定

30、以一方内部因素为生效条件的，负有促使协议生效义务的一方未履行约定义务，在合同约定内容不违反法律禁止性规定和损害他人利益并经双方签字盖章成立的前提下，则应当认定合同差不多生效。信达兰州办关于不良贷款债权转让协议仅为一份意向性草签协议且未通过信达总公司批准，没有发生分裂效力的上诉主张，因与事实和其应承担的义务要求不符，本院不予支持。27、 债务加入自加入人出具承诺书之时起，无须征得债权人的同意杭州迪佛房地产开发有限公司与迪佛电信集团有限公司、浙江同方建设有限公司借款纠纷案【裁判摘要】债务加入的承诺无须征得债权人的同意，自承诺书出具之时起，承诺人即因债务的加入而成为债务人之一。因同方建设与迪佛房产为

31、共同债务人，故原债务人诉讼时效中断的效力应及于债务加入人。28、 对公司是否具有人民币贷款经营权的认定中国华融资产治理公司与海口市房地产总公司、海口钟诚房地产开发中心、广州鹏城房产有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】企业法人营业执照和金融机构许可证均载明其具有人民币和外币信托业务的，依照信托投资公司治理方法的规定，信托公司固有业务项下能够开展贷款业务，该企业法人依法具有人民币的贷款经营权，其与债务人签订的相关贷款合同应为有效。债权人以非直接债务主体多次承诺对债务本利和以其有关资产为作抵押、担保或者偿还其关联公司所欠中创公司的债务为由，主张该非直接债务主体应当对债务承担相应责任，但债权人据以主张的

32、有关证据上所载权利义务主体、合同签订时刻、债务金额等要紧内容均无法证明与此债务系同一笔债务的，债权人要求其基于上述承诺承担责任的请求，法院不予支持。29、 股东超出认缴出资的部分出资性质的认定洛阳LYC轴承有限公司与国家开发银行、洛阳轴承集团有限公司、洛阳铜加工集团有限责任公司借款合同纠纷案【裁判摘要】对公司股东的出资额，公司的全体股东予以确认，并同时确认该股东超出认缴出资的部分作为公司对该股东的负债，在公司和股东均未提供双方对超出出资部分进行了实质性处理证据的情况下，即股东并未因此获得相应的股权，应当认定公司对股东股东超出投资部分财产的取得、占有没有法律依据，直接导致股东对外偿债能力的相应降

33、低，有义务在占有该部分资产的范围内就股东所负还款义务及赔偿责任，向债权人承担连带责任。30、 在债务人与第三人的资产置换行为中，假如有证据证明债权人事先对资产置换行为即为明知且未提出异议中国长城资产治理公司西安办事处与宝鸡市劳动就业服务处、宝鸡市人民政府第二招待所、宝鸡市劳动和社会保障局借款合同纠纷案【裁判摘要】一、依照中华人民共和国物权法第180条的规定，正在建筑的建筑物能够设定抵押。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第47条规定：“以依法获准尚未建筑的或者正在建筑中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院能够认定抵押有效。”本案系以在建房屋设定抵押，

34、但未依法办理抵押登记，故抵押行为不发生法律效力。二、在债务人与第三人的资产置换行为中，债权人如认为该置换系以不合理的低价转让财产，侵害其债权实现，能够在资产置换之初要求债务人提供新的担保；亦可在资产置换之后，依照中华人民共和国合同法第74条、第75条的规定在法定期限内提起撤销权之诉，请求人民法院依法撤销该资产置换行为。假如有证据证明债权人事先即为明知且未提出异议，则视为债权人同意该资产置换行为，其要求接收财产的第三人承担责任人民法院不予支持。三、企业之间的资产置换行为是平等市场主体间的民事行为，不属于在企业产权制度改造中发生的民事纠纷，不适用最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干

35、问题的决定，而应适用中华人民共和国民法通则及中华人民共和国合同法。即使资产置换行为因涉及国有资产，需经地点政府的协调或批准同意，但上述政府行为应当认为是履行国有资产的监管职责，不是对国有资产的调整划转，不阻碍资产置换的民事行为性质。31、 借款协议系为社会公共利益所订立，系双方当事人真实的意思表示，不宜认定为无效长春华兴建筑管道工程有限公司与长春市人民政府、长春市引松入长工程建设办公室债务纠纷案【裁判摘要】为解决引松入长过程利用世界银行贷款所需地点配套资金问题，引松办与华兴公司签订美元借款协议书。该协议系为社会公共利益所订立，客观上有利于“引松入长”这一民生工程的尽早竣工，非为经营金融业务的性

36、质，亦没有违反国家法律、行政法规的禁止性规定，系双方当事人事实上的意思表示，不宜认定为无效。32、 中国华闻投资控股有限公司与杭州华溥实业有限公司、上海新华闻投资有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】借款合同应当包含金额、期限和利率等要紧内容，仅有电汇凭证，不能证明本案当事人之间形成了借款民事法律关系，故本案不能按照借款合同履行地的有关规定来确定管辖。33、 贷方未按照合同约定足额向借方发放贷款并给借方造成损失的，应当承担赔偿责任。借方主张可得利润损失的新疆维吾尔自治区墨玉县玉河建材厂与中国农业银行墨玉县支行借款合同纠纷案【裁判摘要】一、借款合同中，假如贷方未按照合同约定足额向借方发放贷款并给借方

37、造成损失的，应当承担赔偿责任。假如借方对该损失有过错的，应相应地减轻贷方的赔偿责任。二、在贷方违约时，借方主张可得利润损失的，应当证明和提供相应的事实和计算依据，否则法院不应支持。三、贷方以其在诉讼时效期间发出的催款通知书主张其向借方催收逾期贷款的，假如该催款通知书未经借方签收，也未通过公证等其他具有法律效力的方式向借方送达的，不能认定贷方向借方进行了催收，也不能据此发生诉讼时效中断的效力。同样的，假如借方在借款到期后也未作出具体还款内容承诺的，诉讼时效不中断。34、 再贷款的目的是解决金融机构短期头寸不足、执行国家货币政策的需要中国人民银行石家庄中心支行与河北证券有限责任公司借款合同纠纷案【

38、裁判摘要】再贷款是中央银行对金融机构发放的贷款，其目的是解决金融机构短期头寸不足、执行国家货币政策的需要。而本案中，省人行通过河北证券发放的贷款并非是解决河北证券的短期头寸不足问题，而是具体的房地产投资行为及向企业发放贷款的行为，具有明确的商业目的。35、 检察机关在借款合同履行期间冻结部分贷款的事实是否属于借款合同的“履行中断”西藏西域食品开发有限公司、蒋琼以及绵阳市金海企业有限责任公司与中国农业银行拉萨市康昂东路支行借款合同纠纷案【裁判摘要】一、检察机关在侦查涉嫌与本案贷款有关的刑事案件期间，还追回了蒋琼购买的车辆、房产、首饰等物品，共计折价2214906.9元。因（2004）藏刑终字第0

39、0007号刑事判决以及本案原审判决均未确认将上述物品发还农行康昂支行，故对西域公司上诉提出应以上述物品折价款抵扣贷款本金的上诉理由法院不予支持。二、对检察机关在本案借款合同履行期间冻结部分贷款的事实，原审判决基于该事实导致合同履行受阻的客观后果认定本案合同构成“履行中断”，该项认定没有法律依据，本院予以纠正。西域公司和蒋琼在认可本案合同“履行中断”的基础上，认为合同“履行中断”应按合同终止履行处理；金海公司则以时效中断的规则，推论“履行中断”后应重新计算合同履行期限，上述各方的上诉理由，均是对合同“履行中断”这一无法律依据的概念所进行的推论，其结论显然不当，对此法院均不予采信。三、本案中农行康

40、昂支行仍有权选择以西域公司的资金部分偿还差不多设立抵押担保的债权，同时，就未实现债权部分，农行康昂支行仍然接着享有就抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物价款优先受偿的权利。金海公司关于本案债务人提供的抵押物足够清偿抵押担保债务。36、 除法律有特不规定或当事人有特不约定外，银行利息随着主物所有权转移而同时转移福州商贸大厦筹备处与福建佳盛投资进展有限公司借款纠纷案【裁判摘要】银行利息是主债权的收益，属法定孳息，除法律有特不规定或当事人有特不约定外，取得孳息的权利随着主物所有权转移而同时转移。本案债权虽经两次转让，但合同当事人均未明确表示放弃债权转让之后的利息，故原审判决判令债务人筹备处偿还债权人佳盛

41、公司利息并无不当，应予维持。37、 长春市商业银行北国支行与新产业投资股份有限公司、吉林省商务厅以及吉林新产业投资有限责任公司借款合同纠纷案【裁判摘要】出资人从公司收回资金，在其没有证据证明除注册资金外，另有其他形式资金投入公司的情况下，应当认定出资人收回的资金系公司资产的组成部分，出资人的行为属于抽逃公司资产，关于公司对外所负债务，公司首先应以其自有财产清偿，假如公司的财产不足以清偿债务，出资人应当承担相应的赔偿责任。38、 吴卫明诉上海花旗银行储蓄合同纠纷案【裁判摘要】外资金融机构向小额储户收取账户治理费的行为，不违反法律、法规的禁止性规定的，不构成违法。39、 中国某投资控股有限公司与杭

42、州某实业有限公司、上海某投资有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】借款合同应当包含金额、期限和利率等要紧内容，仅有电汇凭证，不能证明本案当事人之间形成了借款民事法律关系，故本案不能按照借款合同履行地的有关规定来确定管辖。某公司与华某公司签订的合资经营华某公司合同尽管形成于合作协议之后，且约定了仲裁条款，但华某公司没有参与签订该份合同，故华某公司提起的诉讼不能适用该份合同约定的仲裁条款。【来源】最高人民法院商事审判指导案例最高人民法院民事审判第二庭编，主编 奚晓明 借款担保卷（上）最高院关于借款担保纠纷的78个重要司法观点二 (2015-08-02 14:32:37)转载40、 债务人或第三人提供了

43、担保不免保证人责任信达公司石家庄办事处与中阿公司等借款担保合同纠纷案【裁判摘要】保证合同是当事人之间意思表示一致的结果，保证人的变更必须经债权人的同意。债权人和保证人之间没有形成消灭保证责任的合意，即使债务人或第三人为债权人另外提供了相应的担保，债权人亦表示同意，也不能因此免除保证人的保证责任。41、 私人企业的法定代表人以个人名义出具借据为公司借款，应如何认定最高人民法院民一庭倾向性意见：本案是名为民间借贷、实为私人企业之间拆借资金的纠纷，案由应定为企业借款合同纠纷。认定私人企业法定代表人以个人名义借款属于公司借款依旧个人借款，应依照借据内容、借款用途和实际由谁支付借款来确定。借款用于单位的

44、，由单位偿还；借款用于个人的，由个人偿还。债的主体是指向特定人的。本案中，公司人格与个人人格是混同的。尽管借据中载明的当事人为自然人，但双方均为其所在私人公司的法定代表人，同时明白实际出借方为甲公司、借款方为乙公司以及借款的用途，应认定双方的行为属于公司之间的借贷行为。42、 贷款合同效力如何认定贷款合同是金融机构作为出借方与借款人之间签订的合同。资金治理中心是政府为某一项目资金运转而设立的自收自支的事业法人，其性质不属于金融机构，无权对外发放贷款。资金治理中心的贷款行为违反国家商业银行法及其他相关金融法规的规定。其对外签订的贷款合同应当认定为无效。一审诉讼请求与二审上诉请求的关系本案要紧涉及

45、一审诉讼请求与二审诉讼请求的关系问题。一审的起诉侵权或反诉侵权确定了一个具体案件的审理范围。假如当事人在上诉审理时期主张了权利，并没有在一审的起诉请求或反请求中提出，实际上确实是在二审中增加了诉讼请求。按照最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第184条的规定，在二审程序中增加诉讼请求或提出反诉的，如双方当事人不能达成调解协议，则应告知当亨人另行起诉。43、 合同内容可对往常发生的事实进行确认、补充、完善和评价中国信达资产治理公司西安办事处与海南华山房地产开发总公司、中国建设银行股份有限公司西安曲江支行借款合同纠纷【裁判摘要】当事人签订民事合同具有复杂的动机、目的和作用，合

46、同除确定具体的交易关系外，还能够具有规范和指引作用，即当事人通过合同对以后发生的权利义务关系进行规范和指引；合同还能够具有确认和评价的作用，即当事人通过合同对双方既往发生的民事法律行为的性质、目的和作用加以确认、补充、完善和评价。44、 借款合同纠纷案中的表见代理兴业银行广州分行与深圳市机场股份有限公司借款合同纠纷案【裁判摘要】一、依照最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定，行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间有因果关系的，单位对该过错行为所造成

47、的损失，依法应当承担赔偿责任。单位规章制度不健全、用人失察、对其高级治理人员监管不力，属于单位具有明显过错的具体表现。二、表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以代理人名义订立合同，而善意相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权的，该代理行为有效，被代理人应按照合同约定承担其与相对人之间的民事责任。但假如合同系以合法形式掩盖非法目的，则合同依法为无效合同，在此情况下不应适用合同法关于表见代理的规定。45、 借款合同纠纷案中国信达资产治理公司贵阳办事处与贵阳开磷有限责任公司借款合同纠纷案【裁判摘要】连带责任保证和一般保证相区不的重要标志在于：一般保证的保证人享有先诉抗辩权

48、，即债权人必须先行对主债务人主张权利，在经强制执行仍不能得到清偿的情况下，方能要求保证人承担保证责任；而连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权。在担保债务差不多开始计算诉讼时效的情形下，不再适用有关保证期间的规定营销协议纠纷案46、 借款担保合同纠纷案中国农业银行长沙市先锋支行与湖南金帆投资治理有限公司、长沙金霞开发建设有限公司借款担保合同纠纷案【裁判摘要】导致合同当事人分不持有的合同文本内容有出入的缘故复杂多样，不能据此简单地认定合同某一方当事人存在有意欺诈的情形。合同一方当事人假如据此主张对方当事人恶意欺诈，还应当提供其他证据予以证明。47、 借款合同纠纷中国工商银行股份有限公司三门峡车站支

49、行与三门峡天元铝业股份有限公司、三门峡天元铝业集团有限公司借款合同纠纷【裁判摘要】一、依照中华人民共和国合同法第八十四条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。因此，债务人向债权人出具承诺书，表示将所负债务全部或者部分转移给第三人，而债权人对此未予同意，亦未在债务人与第三人签订的债务转移协议书上加盖公章的，应当认定债权人不同意债务转让，债务人与第三人之间的债务转让协议对债权人不发生法律效力。二、借新贷还旧贷，系在贷款到期不能按时收回的情况下，作为债权人的金融机构又与债务人订立协议，向债务人发放新的贷款用于归还旧贷款的行为。该行为与债务人用自有资金偿还贷款，从而消

50、灭原债权债务关系的行为具有本质的区不。尽管新贷代替了旧贷，但原有的债权债务关系并未消除，客观上只是以新贷形式延长了旧贷的还款期限。48、 托付贷款合同纠纷上海国际信托投资有限公司与上海市综合信息交易所、上海三和房地产公司托付贷款合同纠纷案【裁判摘要】最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第三十九条规定：“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人明白或者应当明白的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。”据此，借贷合同双方当事人基于以新贷偿还旧贷的合意，先后订立多个借贷合同，同一担保人在应当明白的情况下在该多个借贷合同上盖章同意担保的，应当依法承

51、担担保责任。担保人以上述多个借贷合同之间没有形式及内在联系为由，否认以新贷偿还旧贷的合同性质，进而拒绝履行担保责任的，人民法院不予支持。49、 借款纠纷案峰峰集团有限公司与中国节能投资公司借款纠纷案【裁判摘要】当事人因占有使用国家差不多建设经营性基金而发生的借款合同纠纷，不属于最高人民法院 1996年4月2日法复19964号关于因政府调整划转企业国有资产引起的纠纷是否受理问题的批复第一条所规定的“因政府及其所属主管部门在对企业国有资产调整、划转过程中引起相关国有企业之间的纠纷，应由政府或所属国有资产治理部门处理，国有企业作为当事人向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理”的情形。当事人就上述

52、借款合同纠纷向人民法院提起民事诉讼的，人民法院应当依法受理。50、 西安市商业银行与健桥证券股份有限公司、西部信用担保有限公司借款担保合同纠纷案【裁判摘要】一、依照最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）第四条的规定，人民法院确认合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地点性法规、行政规章为依据。中国人民银行关于禁止银行资金违规流入股票市场的通知属于部门规章，不能作为确认合同效力的依据。二、债务人无正当理由未在合同约定的期限内还款，担保人未按照合同约定承担保证责任，均构成合同履行中的违约，本应承担违约责任，而债务人、担保人反以不正当理由

53、主张合同无效的，有违老实信用原则，依法不应支持。51、 万通实业公司与兰州商业银行借款合同纠纷案【裁判摘要】借款合同双方当事人就借款合同中未履行的债务重新签订借款合同，债务人明知同时认可新合同中的一切内容，没有证据证明新合同的订立违背了当事人的真实意思表示，新合同中关于债务数额的约定，应视为债务人对自己权利的处分。只要该处分行为不损害公共利益，不违反国家法律或行政法规的禁止性规定，即应认定新合同中关于债务数额的约定合法有效。52、 吉庆公司、华鼎公司与农行西藏分行营业部抵押借款合同纠纷案【裁判摘要】民事诉讼法第五十三条关于“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种

54、类的、人民法院认为能够合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼”的规定，是就主体合并审理必须经当事人同意作出的规定，其前提是当事人一方或者双方必须为二人以上。我国法律并无客体合并审理必须经当事人同意的强制性规定。债权人就两笔到期债务一并提起诉讼，人民法院合并审理并作出一份判决并不违反法律规定。53、 借款担保合同纠纷案风神轮胎股份有限公司与中信银行股份有限公司天津分行、河北宝硕股份有限公司借款担保合同纠纷案【裁判摘要】一、中华人民共和国担保法第十四条规定：“保证人与债权人能够就单个主合同分不订立保证合同，也能够协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。

55、”上述规定中的最高额保证，通常是为今后一定期间连续发生的债务提供保证，其中某一笔交易的效力并不阻碍最高额保证合同的效力，而一般保证则因主合同无效而无效。因此，最高额保证较之一般保证最大的区不，即在于最高额保证与主债务的关系具有更强的独立性。最高额保证人的责任是在订立合同时确立的，通过最高额保证期间和最高限额限定保证责任，即只要是发生在最高额保证期间内、不超过最高限额的债务余额，最高额保证人均应承担保证责任。在最高额保证的情形下，即使主债务无效，基于主债务无效而确定的债务额也要作为最高额保证计算债务余额的基数。二、依照最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第二十三条关于“最高额保

56、证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任”的规定，最高额保证范围为最高额保证期间差不多发生的债权和偿还债务的差额，并非指最高额保证期间差不多到期的债权余额。三、依照票据无因性理论，票据基础关系(包括票据缘故关系)独立于票据关系，票据基础关系(包括票据缘故关系)的效力不阻碍票据关系的效力。54、 改制前形成的债务企业仍应承担东方公司南宁办事处诉舞阳神公司等借款担保合同纠纷案【裁判摘要】企业通过职工全额出资购买净资产的方式改制的，属于法人出资主体性质和名称等的变更，不阻碍企业对改制前形成债务之民事责任的承担。55、 借款担保合同纠纷案信达公司

57、合肥办事处诉中国医药集团总公司等借款担保合同纠纷案【裁判摘要】企业因全部资产被整体划拨而变更产权关系后，无偿同意企业的公司将所同意企业的全部经营性净资产及相应的债务作为自己的出资组建其所属的新公司的，应在同意原企业资产的范围内对其原有债务承担连带责任。56、 借款合同纠纷案【裁判摘要】依照民法通则第四十八条的规定，企业采取以部分财产和等额债务相抵的方式与他人组建新公司，且对所出让财产不持有相应股份的，未转移债务的债权人有权要求新公司在其所接收原企业财产范围内对原企业债务承担连带责任。57、 瑕疵借条的认定原告提供的借条内容、落款日期的字迹、书写时刻不一致，对借条的瑕疵又无法作出合理解释，被告对

58、此借条亦不认可，应认定该借款事实不清，证据不足。58、 自然人之间的借款合同对支付利息的约定产生歧义，应按照约定所使用的词句、借款目的、交易适应以及老实信用原则，确定约定的真实意思。59、 常州新区工行诉康美公司借款合同纠纷案【裁判摘要】依照担保法第七十五条第（四）项规定，以出口退税账户托营的方式贷款，构成出口退税权利质押。贷款人在借款得不到清偿时，有权在借款人的出口退税款中优先受偿。60、 债务转让给第三人时未就债务履行期内的利息有明确约定的，债权人要求第三人支付债务履行期内的利息缺乏合理依据中国信达资产治理公司成都办事处与成都涤纶工业集团公司、成都市国有资产投资经营公司借款合同纠纷案【最高

59、人民法院(2007)民二终字第214号】【裁判摘要】最高人民法院关于审理涉及金融资产治理公司收购、治理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定第七条规定：“债务人逾期归还贷款，原借款合同约定的利息计算方法不违反法律法规规定的，该约定有效。没有约定或者不明的，依照中国人民银行人民币利率治理规定计算利息和复息。”该规定系针对原借款合同债务人逾期还款的情形，并不直接拘束承担继受债务的新债务人。债务承担协议已明确约定了债务承担的范围，则新债务人只对其承担范围内的债务负有清偿责任。新债务人并非完全继受原借款合同债务人的地位，故不存在前述司法解释第七条之适用。债务承担协议没有对债务履行

60、期内的利息作出明确约定的，新债务人对该部分利息不负偿还义务，对新债务人提供担保的保证人也不承担保证责任。61、 无名合同法律效力的确认合同一方的违约行为与第三人侵权行为的竞合国家开发银行与新东北电气（沈阳）高压开关有限公司、沈阳新泰高压电气有限公司、沈阳诚泰能源动力有限公司、沈阳新泰仓储物流有限公司、东北电气进展股份有限公司及沈阳高压开关有限责任公司、沈阳变压器有限责任公司、东北建筑安装工程总公司借款合同纠纷案【裁判摘要】一、合同相对性原则是认定违约责任等合同法律关系项下的权利义务承担的一个差不多原则，但合同一方的违约行为有时与侵权行为相竞合，且第三人因共同实施了侵权行为而应承担连带责任的情形