第四编 封建社会宋至鸦片战争前时期的法律思想

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6、tance for a, to b vertical box distance for b, list can measured第四编 封建社会宋至鸦片战争前时期的法律思想第十一章 理学的兴起与封建正统法律思想的进一步发展 第一节 理学的兴起及其对封建法律思想的影响理学是宋代形成并在我国封建社会后期占统治地位的一种学术思想，它以程朱理学和陆王心学为主流。在理学家看来，理是宇宙的最高本体和产生万物的本原，它在社会历史领域的体现就是封建政治经济制度和与其相适应的封建论礼道德观念。理学的产生对封建法律思想的影响是极其深远的。一代理学家在完善封建正统法律思想的同时，还对封建正统法律思想总结提高，完成了

7、封建正统法律思想的哲理化，并使它的核心三纲五常原则神圣化，以适应封建统治阶级的需要。第二节 朱熹以“存天理，灭人欲”为核心的法律思想 “存天理，灭人欲”是宋代理学朱熹的法律思想。天理指封建纲常伦理，人欲指违背天理的意念和超过生存需要的物质欲望。他认为天理是纯粹的善，人欲是绝对的恶。 “存天理，灭人欲”是维护封建统治秩序的思想工具。 一、因事制宜的变法理论和改革主张 （1） 原因：相信“道统说”，认为三代（夏商周）“天理流行”是最完美的时代，后来“利欲之私”，世道变坏。主张效法三代，重建“天理流行”的盛世。道永恒不变，但实行道的各种具体制度应因时而变，及时改革现实中的弊端。认为宋朝已陷入危机，必

8、须改革。（2） 方法：以纲常名教为指导思想，以仁义为先；准确找出弊端所在，对症下药，根本方法是改变人心，首要的是改变君主的心术，保证其心的公正，限制君主独断专行。（3） 三个建议：加强宰相和谏官的职权；君主立法要和大臣商议，听取大臣意见；通过加强地方权力来制约君主权限。但最根本的是加强君主个人道德修养，从而发挥君主的表率感召作用（人治，因为无论如何改革、变法，都没有尽善尽美的法，治国的关键在于人；重视培养人才）。 二、“德礼政刑”，“相为终始” 在“德礼”，“政刑”的关系上，朱熹进行了新的阐发：第一，注意到“政”与“刑”之间，“德”与“礼”之间的内部联系。第二，从运动的角度去研究“德”“礼”“

9、政”“刑”四者的外部关系，并把他们纳入“存天理，灭人欲”的轨道。 朱熹继承孔子“导之以德，齐之以刑”理论的基本精神。他认为，作为统治方法的“德”“礼”“政”“刑”，在本质上是一致的，都统一与封建道德伦理范畴。朱熹不仅提出了“德礼”，“政刑”这对大概念，又提出了“德”“礼”“政”“刑”的小概念。在“政刑”与“德礼”的关系上，其中德礼是治国的根本，政刑是治国之具，与德礼相比，只能为末。二者相互依存，互为终始，不可偏废。 朱熹所讲的“德”是指父子有亲、君臣有义、夫妻有制、长幼有序、朋友有信的伦理道德观念。统治者实行所谓德治，就是通过修德始民众感化。然而单纯得到的感化还不能使民众完全达到至善，这就需要

10、以礼齐之。礼可以看作是为维护上述道德而制定的外在行为规范。礼是德的保障。礼治能够协调君臣、父子、夫妇等各种社会关系，维护社会秩序的稳定。 朱熹以为所谓的“政”就是法律政令，“刑”就是刑罚，是迫使人们服从法律强制的手段。刑罚的目的是迫使人民服从统治者的命令。没有政，刑罚就失去了所依据的标准。而没有刑罚作后盾，政令也无法得到贯彻执行。 朱熹认为，“政刑”是必要的，它可以在一定程度上限制“人欲”，从而为德治，教化创造条件。但它不能根除人们犯罪的“为恶之心”。所以，他反对一味任刑。只有“德礼”，才能使人民“有耻而格于善”，逐渐革除“人欲”，恢复“天理”。因此，他十分强调教化的作用，并提出“普及教育”的

11、设想。 朱熹的“德刑”关系学说基于传统的“德主刑辅”论并使之理论化。朱熹的“德刑”关系说与以往不同的是：“德、礼、政、刑”各有明确的对象，有的放矢；“德、礼、政、刑”同时并举。“德”也是手段之一，他们的目的都在于实现“天理”。这极大地丰富的传统的“德主刑辅”论。“德、礼、政、刑”分别对下述四种人分别实施：气质最厚，导之以德；厚，齐之以礼；薄，导之以政；最薄，齐之以刑。 三、“以严为本，而以宽济之” 制定、执行法律的目的是“存天理，灭人欲”。因此，要反对轻刑，刑轻必然使“狱讼之愈繁”。执法必须从严，主张恢复肉刑。但这一主张的理论依据依然是儒家的“仁”，即“全其生命”。 朱熹的重刑主张与他的德治理

12、论看似矛盾，实则只是提出了在不同情况下统治方法侧重点应有所不同而已。他的严刑思想，主要是针对日益尖锐的阶级矛盾，矛头是指向广大劳动人民的，不过也有打击贪官污吏和整顿吏治的用意。 朱熹的客观唯心主义理学论证了封建纲常的合理性与永恒性。他把三纲五常和封建礼法说成是天理的体现，给封建正统法律思想披上了一层思辨哲学外衣，使其哲理化，总而更为细致，更富有欺骗性。适应了封建社会后期封建统治者加强对农民镇压的需要，是封建社会后期社会矛盾加深的反应。也正因为如此，朱熹的思想被封建统治者看重，被奉为官方的正统思想。第三节 丘浚对封建正统法律思想的总结和发挥大学衍义补是明代政治家和思想家丘濬的著作。此书以“经世致

13、用”为指导思想，专门论述“治国、平天下”的道理和主张，在广泛汇集整理前代关于法律制度、法律思想的丰富资料的基础上，阐发和总结了封建正统法律思想。 一、德礼政刑“王道之治具”论 丘浚对德礼政刑进行了综合和归纳，其主要内容是：德、礼、政、刑四者，“王道之治具也”。德礼、政刑的作用毕竟不同，德礼尤为重要；刑罚的目的是为了保障德礼的的贯彻实行。 二、“以公理而灭私情”说 “民穷而至于犯法”。“民之所以为盗，不在朝廷则在官吏”。 守法的关键是统治者秉公去私，“一惟以公理而灭私情”。如果以私意刑戮人，则“非天讨之公”。 三、“应经合义”，顺情便民 立法必须“应经合义”，符合儒家经典中的纲常礼义原则。立法应

14、当“顺情便民”，其主要内容是：(1)省刑罚，薄税敛；(2)维护土地私有制，限制兼并；(3)保护工商，反对“与民争利”。 四、慎刑恤狱的司法原则(1)“原情定罪”。(2)注重证据。(3) 限制赎刑。(4) 控制复仇。(5)慎刑赦宥。第十二章 宋明时期改革家的法律思想第一节 范仲淹“革故鼎新”的法律思想 一、改革官制，“革故鼎新” 范仲淹认为，“历代之政，久皆有弊，弊而不改，祸乱必生”。他分析当时朝政昏暗的原因在于“官制之弊”，这主要表现在赏罚不明，“贤愚同等，清浊一致”和官风不正，庸碌苟且，排斥良吏两方面。他提出两项改革措施：第一，严明赏罚，有功则进，无功则黜。打破贤愚并进的“磨勘制”。第二，“

15、开学校，设科举”，大力培养人才。 二、限制君权，“君臣共理天下” 宋代的皇权空前加强，皇帝独断专行的恶性发展。为维护封建王朝的长治久安，范仲淹试图对此加以限制。他建议皇帝“开言路，采群议”，以克服“偏听”，“独断”。又建议加强宰相御史之权，增加谏官的作用，做到“君臣共理天下”。范仲淹认为“君臣共理天下”的保障在于执法以公，赏罚唯一。他认为君主在执行赏罚时应“舍一心之私，示天下之公”，有功必赏，有过必罚，严格依法行事，君臣才有共治的基础。范仲淹的“君臣共理天下”思想在当时是无法实现的，但对限制皇权来说，这一思想具有积极作用。 三、“审刑名”的司法原则 范仲淹认为，要治理好天下，必须改变司法中“听

16、断十事，差失者五六”的状况，因而提出了“审刑名”的司法原则。其一，“审刑名”，谨慎适用罪名，正确定罪。其二，实行纠察，加强司法监督。由朝廷派“按刑之司”，纠察四方。其三，习法律，提高业务素质。 第二节 王安石“大明法度，众建贤才”的法律思想 一、“三不足”的变法理论. 王安石的哲学思想基本上是唯物主义的。他认为，万物的根源来自脱离人们意志而独立存在的自然界。他还具有朴素的辩证法思想，认为事物处在矛盾对立之中，这是万物得以发展变化的本因。这些构成了王安石变法思想的哲学基础。 他提出变法的口号是：天变不足畏，祖宗不足法，人言不足恤。 “天变不足畏”指的是天人了不相关，各有其道。自然界的灾异与人类社

17、会的动乱同时发生，是偶然的巧合，二者没有因果联系。 “祖宗不足法”是针对司马光一再要求的“谨守祖宗之成法”而提出的。王安石认为，制定法律制度的目的在于使天下安宁，民富国强。宋朝建立法律制度的宗旨应该因时制宜，因事制宜，贵乎权时之变。 为了摒弃流俗异论，王安石提出“人言不足恤”。国家立法不能受“人言”左右，应以国民长远利益为标准；如果以人言为恤，则不能制定善法。 王安石的“三不足”的变法理论，是对中国古代变法改革思想的总结和升华，显得相当彻底和完整，是王安石法律思想的闪光之处。 二、“大明法度，众建贤才” 经历了变法实践，王安石认识到，要实现天下大治，主要靠两种方法：一是“大明法度”，即废除旧法

18、，弊法，创立新法，善法；二是“众建贤才”，即淘汰守旧平庸的官吏，起用进取有为之士。在这个基础上，他提出了法治，人治统一说：是指立法离不开贤人、执法离不开贤才。主要表现在：1，“久其任待之以考绩之法”；2，设“明法科”，培养执法官吏。 三、“有司议罪，惟当守法”王安石重视法律的作用，并严格依法办事。包括：1，君主应当知法，守法；2，执法应“刑平而公”；3，“有司议罪，惟当守法”。 第三节 张居正“信赏罚，一号令”的法律思想一、主张高度集权，以法律政令规范天下二、立法“惟其时之所宜与民之所安”三、整饬吏治，慎用刑罚对于整饬吏治，他主张严格考核之法，严明黜陟；在选拔人才上，他要求不务虚名，不拘资格，

19、以政绩为标准。张居正在任用人才的问题上具有远见卓识。四、“法在必行，奸无所赦”第十三章 辽、金、元各统治集团的法律思想第一节 完颜雍严格治吏的法律思想 一、慎行“议亲”、“议贤”，确立君主最高权威的主张明确后族的议亲范围；缩小宗室议亲的范围；强调宗室与外戚的区别；严格掌握议贤的条件；再次声明，八议制度最根本的一条是“拟请奏裁”，即皇帝说了算。二、“赏罚不滥，即是宽政”三、“慎守令之选，严廉察之责”金世宗提出了一些破格录用人才的主张和措施：其一，举荐人才“不私亲故”，“不以亲疏为避忌”。其二，用人“试之以事”，不以一时“独见”定取舍。他反对“用人”，“但一言合意便升用之，一言之失便责罚之”。其三

20、，不循资历，取用壮年。其四，注重选拔基层“下僚”。他认为基层官吏中有许多人才，曾亲自提拔过能干的下层小吏。其五，取一技之长，不待“全长”。他认为一个人的能力总是有限的，要求臣下注意推荐有一技之长者。其六，改革官吏终身制。主张实行致任制度，年未满六十四自愿退职者，准子孙袭其官位。金世宗的这些政策，在一定程度上抑制了女真贵族的骄横不法，扩大了政权的社会基础，促进中央集权的君主专制制度的发展，具有一定的合理性。第二节 耶律楚材的法律思想及其实践 一、建立封建法制以取代落后的习惯法 1，定朝仪，明君臣上下之分；2，开文治，任用汉族儒臣；3，统一司法，禁止滥杀。 二、因地制宜，建立封建赋税制度主张废除屠

21、城旧制。要求设立州郡长官，以封建的赋税制度取代奴律制剥削方式。便宜一十八事是元代政治家耶律楚材为统一全国政事而写的奏章。其内容很广泛，涉及政治、吏治、赋税、刑法、诉讼等方面，经朝廷批准，以成文法形式颁行，成为当时的临时法典。 三、秉公执法，不畏权贵 秉公执法，不私亲属，“不较私仇”；不怕得罪权贵，“事有不便于民辄止之”。耶律楚材的法律思想及其实践，虽然出于维护蒙古贵族长远利益的目的，但客观上促进了当时封建法制的确立，符合历史发展的趋势，有利于维护国家的统一和安定。因此，它不失为一个在中国历史上做出贡献的少数民族的政治家和思想家。 明清之际启蒙思想家的法律思想第一节 黄宗羲的启蒙法律思想 一、对

22、封建君主及其“一家之法”的批判 黄宗羲经历了家、国之变，感到君主专制是明代倾覆的直接原因，而且是升华向前发展的主要障碍，因此，他将专制君主称为“天下之大害”，将维护君主利益的法律称为“一家之法”，对此进行了揭露。 首先，黄宗羲明确反动“家天下”制度。他指出，天下属于天下所有人，君主凭借权力，将天下据为私有，作为自己的家产，而且将本属于天下的东西，传给自己的子孙。 其次，黄宗羲猛烈抨击专制君主对人民的剥夺和残害。 第三,黄宗羲批判了君主的独断与专横。君主的独断与专横不仅使天下百姓深受其害，而且给君主自己和家族带来覆灭性的灾难。 第四,他指责封建法律是“一家之法”，“非法之法”。他认为只体现君主和

23、家族利益的法律是“非法之法”，势必引起天下大乱。 黄宗羲不是仅对某个君主的抨击，而是对整个封建制度的揭露；也不是对明王朝的抨击，而是对整个封建法制的批判。黄宗羲的揭露和批判，清算了封建专制主义“法治”的罪恶，吹响了近代资产阶级反封建的号角。 二、具有民主因素的“法治”理论 首先，立法必须体现“天下”人的利益，为“天下”人兴利除害。黄宗羲国家法律起源论的核心是“公利”说，即为了防止由于自私自利对他人利益造成损害而形成的，它属于全体社会成员的，而国家和法律，正是适应统一协调“公利”和“私利”的关系的需要而产生的。他指出，君主是“天下之大害”。“天下之法”要为民除害，应该严禁任何为专制君主谋私利的行

24、为。他主张废除封建土地国有制和重赋政策，主张“工商皆本”，主张不分贫富，实行全民普及教育。 其次，立法必须体现“以天下为主”，保障“万民”的平等权利。他认为，应该将“以天下为主，君为客”作为立法的最高原则。黄宗羲把几千年来“君为天下之主”的传统颠倒过来，宣布“以天下为主”，不仅在于反对封建纲常，更在于提出了一种新国家的新政体，是近代资产阶级民主思想所初级形式。从“天下为主”出发，他主义统治者必须忠实地为天下人民效劳，必须保障人民在政治上与官吏平等。 为了保障民主与平等，又提出了“学校议政”的主张。意思是：学校不仅仅是“养士”(即培养官吏)的场所，同时也应为“治天下之具”，即反映民意，决定政策，

25、监督行政机关。这可说是近代议会政治的雏型。 第三，君主、宰相、大臣共同掌握立法、司法权利。黄宗羲认为，君主集立法、司法、军事、行政等大权于一身，是“一家之法”的主义弊端，他主张以“天下之法”来减少，限制君主的专制权力，核心是变集权为分权，变专制为自治。具体办法：一是恢复资明初废除的宰相制；二是实行地方分治，地方拥有一定的自主权和自治权，从而限制君主的权力。 第四，实行“有治法而后有治人”的“法治”。他认为法的作用大于人的作用，应该重视“治法”的定立和实行。法即“天下之法”，代表天下人利益的平等的法律。君主、宰相公卿、士大夫直到庶民百姓，都要遵守法律。黄宗羲的“法治”论，不仅要求君臣上下遵守法律

26、，而且强调法律的目的在于为“天下之人”和法律的平等。这种“法治观点，渗入到法律本质，具有近代资产阶级”法治“理论的特征。 综上所述，黄宗羲的法律思想，体现了我国古代法律思想的民主性精华，为后来的资产阶级改良运动提供了思想武器。第二节 王夫之”趋势更新“的封建法律思想 在明清之际的启蒙思想家重，从理论上提出民主主义“法治”基本构想的是黄宗羲，而对法律问题论述最多，涉及面最广的则数王夫之。他深感明末政治腐败，法纪荡然，认为要挽救国家，必须“创法立制”，即从整顿和革新法制入手。为此，他以法律“趋势更新”的发展观点论证改革专制主义法制的必要，论证适应时代需要创立一种新型法制的必要；同时，以各代法律都有

27、固定的体例结构的法律体系说为基点，论述了这种新型的，具有民主性的“法治”主要原则，从而系统的总结了古代的立法司法主张，极大丰富了我国古代法律思。 一、“趋势更新”的法律时变观点 王夫之认为，法律于整个国家制度一样，是随着社会的变化而变化的。 首先，法律“趋势更新”是不以任何人的意志为转移的客观规律。他把社会发展的趋势称之为“势”，将发展的规律称之为“理”，指出“顺之必然之势者，理也”。 其次，王夫之通过对“圣法不可变”的“正统”论的否定，来论证法律的“趋势更新”。一方面，他总结了中国几千年的历史，认为基本上是“一离一合”，有结合同时也有分离，并非一直接合不变，也并非因续不断。可见，“正统”论没有什么根据的瞎说。另一方面，他明确指出，社会是按“一治一乱”的规律发展的，没有什么“正”。而且，按照“势”与“理”的要求，只有“必循天下之公”，才称得上“正”；所有为己为私的统治及其法制都属于“不正”。因此王夫之认定，正统之说，是那些为专制君主效劳的奴才捏造出来的。 再次，王夫之揭示出“有定理而无定法”的规律，深刻论述了改革旧法的必要和法律“趋势更新”的前景。他认为，法律必须“因时而取宜于国民”，而不能拘泥于旧的法律制度。 总之，王夫之的结论是：“天下有定理而无定法