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文档简介

1、 第 PAGE 335页第一章总论【考情分析】2018年本章在机考试卷中预计分值比重为8%左右,题型为单选题、多选题、判断题,虽非重点章节,但其中“仲裁、诉讼管辖与时效”等内容依旧会以小案例形式进行考核,需要准确理解并重点关注。由于民法总则的出台及立法法的修订,考生需关注“法律关系、法的形式、诉讼时效、法律责任”等考点的新增及变化内容。【章节框架】第一节法律基础知识点:法的本质与特征()一、法的本质法是统治阶级的国家意志的体现。1.法只能是“统治阶级”意志的体现;2.法是由统治阶级的物质生活条件决定的,是社会客观需要的反映;3.法体现的是统治阶级的“整体意志和根本利益”,而不是统治阶级每个成员

2、个人意志的简单相加;4.法体现的不是一般的统治阶级意志,而是统治阶级的“国家意志”。二、法的特征(2018年调整)1.法是经过国家制定或者认可才得以形成的规范,具有“国家意志性”。2.法是凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力,具有“强制性”。3.法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范,具有“规范性”。4.法是明确而普遍适用的规范,具有“明确公开性和普遍约束性”。【注意】本质与特征,双位一体,无需区分。【例题单选题】(2008年)下列关于法的本质与特征的表述中,不正确的是()。A.法是由国家制定或认可的规范B.法是全社会成员共同意志的体现C.法由统治阶级的物质生活条件所决定D.法凭借

3、国家强制力的保障获得普遍遵行的效力正确答案B【例题多选题】(2014年改)下列各项中,属于法的特征的有()。A.强制性B.明确公开性和普遍约束性C.规范性D.国家意志性正确答案ABCD知识点:法律关系三要素()【大纲要求】掌握法律关系:即法律上的权利与义务关系。三要素:主体、内容、客体。【注意】缺少其中任何一个要素,都不构成法律关系。一、主体1.主体的种类(1)自然人构成:公民+外国人+无国籍人(2)组织(法人和非法人组织)(2018年调整)组织类型具体包括法人营利法人有限责任公司、股份有限公司、其他企业法人等非营利法人事业单位法人公办医院、学校等社会团体法人各类协会、学会等捐助法人基金会、社

4、会服务机构等特别法人机关法人各国家机关农村集体经济组织法人生产队城镇农村的合作经济组织法人农民合作社基层群众性自治组织法人居委会、村委会非法人组织个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构(3)国家【注意】任何一个法律关系至少要有两个主体。2.主体资格区分“权利”能力与“行为”能力:“权利”能力:法律关系主体能够参加某种法律关系,“依法”享有一定的权利和承担一定的义务的法律资格。“行为”能力:法律关系主体能够“通过自己的行为”实际取得权利和履行义务的能力。(1)自然人的权利能力与行为能力权利能力:始于出生、终于死亡行为能力:(2018年调整)无行为能力人:是指完全不能以自己的行为行使

5、权利、履行义务的公民。不满8周岁的未成年人,8周岁以上的未成年人不能辨认自己行为的,不能辨认自己行为的成年人为无民事行为能力人。限制行为能力人:是指行为能力受到一定的限制,只有部分行为能力的自然人。8周岁以上的未成年人,不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人。完全行为能力人:是指达到法定年龄、智力健全、能够对自己行为负完全责任的自然人。18周岁以上的自然人是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。16周岁以上的未成年人,以自己的劳动收人为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。【注意】民法总则规定:“以上”、“以下”均包括本数,“超过”、“不满”均不

6、包括本数。(2)法人以及其他组织的权利能力与行为能力权利能力:始于产生、终于消灭。行为能力:同权利能力。二、内容法律关系的内容包括权利与义务1.权利即权利享有者自己或要求他人作出或者不作出某种行为,及一旦被侵犯有权请求国家予以法律保护。2.权利是可以放弃的。3.法律义务包括积极义务(如:缴纳税款、履行兵役)和消极义务(如:不得毁坏公共财物、不得侵害他人生命健康权)。三、客体客体的特征:能为人类所控制并对人类有价值。1.物(1)自然物:土地、矿藏等。(2)人造物:建筑、机器等。(3)一般等价物:货币和有价证券。【注意】物可以有形态也可以没有形态。2.人身、人格【注意1】人的整体只能是法律关系的主

7、体,不能作为法律关系的客体。【注意2】人的部分可以作为客体的“物”。3.非物质财富(1)知识产品(智力成果):发明、实用新型、外观设计;商标等。(2)荣誉产品:荣誉称号、奖章、奖品等。4.行为行为的结果(1)生产经营行为;(2)经济管理行为;(3)提供一定劳务的行为;(4)完成一定工作的行为。【注意】法律关系客体的适用范围。类别举例适用范围物如土地、机器、货币、电力,不包括活人身体常见于物权关系行为如运输行为、给付行为常见于合同关系人格利益如公民和组织的名称,肖像、名誉,公民的人格常见于人身关系智力成果如发明、著作常见于知识产权关系【例题多选题】(2015年)下列选项中,属于法律关系的要素的有

8、()。A.主体B.内容C.客体D.法律事件正确答案ABC【例题单选题】(2017年)甲公司和乙公司签订买卖合同,向乙公司购买3台机器设备,总价款为60万元,该买卖合同法律关系的主体是()。A.签订买卖合同B.甲公司和乙公司C.60万元价款D.3台机器设备正确答案B【例题单选题】(2017年)下列公民中,视为完全民事行为能力人的是()。A.赵某,9岁,系某小学学生B.王某,15岁,系某高级中学学生C.张某,13岁,系某初级中学学生D.李某,17岁,系某宾馆服务员,以自己劳动收入为主要生活来源正确答案D【例题多选题】(2017年)非物质财富可以成为法律关系的客体,下列各项中,属于非物质财富的有()

9、。A.著作B.嘉奖表彰C.发明D.荣誉称号正确答案ABCD【例题多选题】(2009年)下列各项中,可以成为法律关系客体的有()。A.自然人B.发明专利C.劳务D.物质资料正确答案BCD【考点总结】知识点:法律事实()概念:法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因。分类标准:是否以当事人的意志为转移类别:法律事件和法律行为(一)法律事件(不以当事人的意志为转移)1.自然现象(绝对事件):地震、洪水、台风、森林大火等自然灾害+生、老、病、死及意外事故。2.社会现象(相对事件):战争、重大政策的改变等。【注意】法律事件的出现不以当事人的意志为转移,具有不可抗力的特征。(二)法律行为(以当事人的意

10、志为转移)分类标准分类内容代表行为行为是否合法合法行为与违法行为行为的表现形式积极行为与消极行为行为是否通过意思表示作出意思表示行为非表示行为拾得遗失物、发现埋藏物主体意思表示的形式单方行为遗嘱、行政命令多方行为行为是否需要特定形式或实质要件要式行为与非要式行为主体实际参与行为的状态自主行为与代理行为补充是否存在对待的给付有偿行为和无偿行为法律行为间的依存关系主法律行为和从法律行为买卖+保证合同【注意1】人的行为并非都是法律行为。【注意2】请大家重点掌握“法律事件”与“法律行为”的区分,并看清题目问法。【注意3】法律行为的反向问法,例:订立遗嘱是合法行为、积极行为、意思表示行为、单方行为、要式

11、行为、自主行为。【例题单选题】(2014年)下列各项中,能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的是()。A.法律关系的内容B.法律关系的主体C.法律事实D.法律关系的客体正确答案C【例题单选题】(2016年)甲公司与乙公司签订租赁合同,约定甲公司承租乙公司一台挖掘机,租期1个月,租金1万元。引起该租赁法律关系发生的法律事实是()。A.租赁的挖掘机B.甲公司和乙公司C.1万元租金D.签订租赁合同的行为正确答案D【例题多选题】(2016年)根据民事法律制度规定,属于法律行为的有()。 A.订立合同 B.销售货物 C.发生海啸 D.签发支票 正确答案ABD 【例题单选题】(2015年)根据行为是否需

12、要特定形式或实质要件,法律行为可以分为()。A.单方的法律行为和多方的法律行为B.有偿的法律行为和无偿的法律行为C.要式的法律行为和不要式的法律行为D.主法律行为和从法律行为正确答案C【例题单选题】(2015年)以下属于单方行为的是()。A.立遗嘱B.缔结婚姻C.签订合同D.销售商品正确答案A【例题多选题】法律行为根据行为是否通过意思表示作出分为意思表示行为和非表示行为,下列属于非表示行为的有()。A.订立遗嘱B.行政命令C.拾得遗失物D.发现埋藏物正确答案CD【考点总结】知识点:法的形式和分类()一、法的形式(2018年调整)形式制定机关注意要点名称规律宪法全国人大国家根本大法,具有最高的法

13、律效力法律全国人大基本法律全国人大常委会其他法律法法规行政法规国务院条例地方性法规(自治条例和单行条例)“地方”人大及其常委会省;设区的市、自治州地方条例规章部门规章国务院各部委没有法律、行政法规的依据,部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范,不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责办法条例实施细则地方政府规章地方人民政府没有法律、行政法规、地方性法规的依据,地方政府规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范地方办法效力排序宪法法律行政法规地方性法规同级和下级地方政府规章【提示】特别行政区法、国际条约也属于法的形式。【注意】“最高人民法院的判决书

14、”不属于我国法的形式。【例题单选题】(2017年)下列规范性文件中,属于行政法规的是()。A.国务院发布的企业财务会计报告条例B.全国人民代表大会通过的中华人民共和国民事诉讼法C.中国人民银行发布的支付结算办法D.全国人民代表大会常务委员会通过的中华人民共和国会计法正确答案A【例题多选题】(2014年)下列规范性文件中,属于规章的有()。A.国务院发布的企业财务会计报告条例 B.上海市人民政府发布的上海市旅游业管理办法 C.财政部发布的金融企业国有资产转让管理办法 D.北京市人大常委会发布的北京市城乡规划条例 正确答案BC【例题单选题】(2017年)下列法的形式中,效力等级最低的是()。A.宪

15、法B.地方性法规C.行政法规D.法律正确答案B(二)适用法的效力原则(法律之间干架)1.上位法优于下位法宪法至上原则、法律高于法规原则、法规高于规章原则、行政法规高于地方性法规原则2.特别法优于一般法举例:民法总则合同法一般法 特别法特别法有规定的,要从其规定,若特别法没有规定,则按照一般法来执行。3.新法优于旧法4.新的一般规定与旧的特殊规定不一致(1)法律:全国人大常委会裁决(2)行政法规:国务院裁决(3)法律与行政法规不一致:全国人大常委会裁决(4)地方性法规、规章同一机关制定的:制定机关裁决部门规章之间、部门规章与地方政府规章不一致:国务院裁决地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不

16、一致由国务院提出意见认为应当适用地方性法规适用地方性法规认为应当适用部门规章提请全国人大常委会裁决【例题多选题】(2017年)下列关于规范性法律文件适用原则的表述中,正确的有()。A.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决B.根据授权制定的法规与法律不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决C.部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决D.法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决正确答案ABCD【例题判断题】地方性法规与部门规章之间对同一

17、事项的规定不一致,不能确定如何适用时由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定,认为应当适用部门规章的,应当决定在该地方适用部门规章的规定。()正确答案(三)法的分类划分标准法的分类记忆口诀根据法的创制方式和发布形式划分成文法和不成文法创法成不成根据法的内容、效力和制定程序划分根本法和普通法内三个小子根本太普通根据法的内容划分实体法和程序法内容很诚实根据法的空间效力、时间效力或对人的效力划分一般法和特别法小三长特别一般根据法的主体、调整对象和渊源划分国际法和国内法祖国根据法律运用的目的划分公法和私法目的是为了开公司【例题单选题】(2011年)下列对法

18、所作的分类中,以法的创制方式和发布形式为依据进行分类的是()。A.成文法和不成文法B.根本法和普通法C.实体法和程序法D.一般法和特别法正确答案A答案解析根据法的创制方式和发布形式为依据分为成文法和不成文法。【本节内容回顾】 第二节经济纠纷的解决途径知识点:经济纠纷的解决途径()【注意1】“或裁或审原则”:平等主体之间出现经济纠纷时,只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式,有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,人民法院才可以行使管辖权。【注意2】行政复议与行政诉讼都由行政管理相对人一方提出申请,选择哪种方式与纠纷的性质有关。

19、(选择复议、必经复议、只能复议)选择复议是指可以选择行政复议,也可以选择行政诉讼。必经复议指的是先选择行政复议,对结果不服才能选择行政诉讼。只能复议指的是只能选择行政复议,不可以选择行政诉讼。【课外阅读】根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定,省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。法律规定行政复议决定为最终裁决的,不能提起行政诉讼。(上述内容仅作为满足好奇心使用)【例题多选题】(2015年)两个公司因拖欠货款而发生纠纷,可以选择的纠纷解决方式有()。A.行

20、政复议B.行政诉讼C.仲裁D.民事诉讼正确答案CD【例题单选题】(2015年)甲公司长期拖欠乙公司货款,双方发生纠纷,期间一直未约定纠纷的解决方式,为解决纠纷,乙公司可采取的法律途径是()。A.提起行政诉讼B.申请行政复议C.提起民事诉讼D.提请仲裁正确答案C【例题判断题】(2010年)对于平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷而言,有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。() 正确答案知识点:(经济)仲裁()(一)仲裁的适用范围1.适用:平等主体间的合同纠纷和其他财产权益纠纷。2.不适用仲裁法:劳动争议、农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷3.不能提请仲裁(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(

21、2)行政争议。【注意】分清“适用仲裁法”和“可以申请仲裁”的区别。【例题多选题】(2016年)根据仲裁法的规定,下列纠纷中,当事人不能提请仲裁的有()。A.货物运输合同纠纷B.收养纠纷C.房屋买卖合同纠纷D.继承纠纷正确答案BD【例题多选题】下列选项中,属于可以提请仲裁的有()。A.甲乙之间的农业承包合同纠纷B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷C.甲乙之间的财产赠与纠纷D.甲乙之间的劳动争议纠纷正确答案ABCD【例题多选题】下列选项中,适用仲裁法的有()。A.甲乙之间的农业承包合同纠纷B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷C.甲乙之间的财产赠与纠纷D.甲乙之间的劳动争议纠纷正确答案BC(二)仲裁的基本原则1

22、.自愿原则双方自愿,达成仲裁协议。没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。2.公平合理原则在法律没有规定或者规定不完备的情况下,仲裁庭可以按照公平合理的一般原则来解决纠纷。3.独立仲裁原则仲裁机构不依附于任何机关而独立存在,仲裁依法独立进行,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。【注意】仲裁机构间也没有隶属关系。4.一裁终局原则仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。【例题判断题】(2015年)对仲裁庭作出裁决不服时,仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷再申请仲裁。()正确答案 【例题判

23、断题】(2013年)买卖合同当事人发生纠纷,没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会应予受理。()正确答案 【例题多选题】(2015年)根据仲裁法规定,下列选项中,符合法律规定的有()。A.仲裁实行级别管辖和地域管辖B.仲裁实行一裁终局制度C.仲裁采用自愿原则D.仲裁机构独立仲裁正确答案BCD(三)仲裁机构仲裁委员会仲裁委员会“不”按行政区划层层设立,仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系,仲裁委员会之间也没有隶属关系。【注意】仲裁委员会是“民间组织”,属于“商务服务业”范畴,既不是行政机关也不是司法机关。【例题多选题】根据仲裁法的规定,下列关于仲裁委员会的表述中,正确的有()。A.

24、仲裁委员会是司法机关B.仲裁委员会不按行政区划层层设立C.仲裁委员会独立于行政机关D.仲裁委员会之间没有隶属关系正确答案BCD【例题判断题】(2009年)当事人申请仲裁,必须按照级别管辖和地域管辖的规定选择仲裁委员会。()正确答案(四)仲裁协议1.仲裁协议的形式仲裁协议应以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。2.仲裁协议的内容例1:因履行本合同发生的一切争议,由当事人协商解决,协商不成,提交_北京_仲裁委员会仲裁。甲方:老侯乙方:老赵【注意】仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。例2:如发生某些纠纷双方同意以仲裁方式

25、解决。甲方:老侯乙方:老赵3.仲裁协议的效力(1)仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效不影响仲裁协议的效力。(2)当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求法院作出裁定的,由法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭“前”提出。【注意】案例中的文字游戏“仲裁庭首次开庭时”(3)当事人达成仲裁协议,一方向法院起诉未声明有仲裁协议,法院受理后,另一方在首次开庭“前”提交仲裁协议的,法院应当裁定驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。另一方在首次开庭“前”未对

26、法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理。【例题多选题】(2013年)根据仲裁法的规定,下列各项中,属于仲裁协议必备内容的有()。A.仲裁事项B.请求仲裁的意思表示C.选定的仲裁员D.选定的仲裁委员会正确答案ABD【例题单选题】(2010年)甲、乙发生合同纠纷,继而对双方事先签订的仲裁协议效力发生争议。甲提请丙仲裁委员会确认仲裁协议有效,乙提请丁法院确认仲裁协议无效。关于确定该仲裁协议效力的下列表述中,符合法律规定的是()。A.应由丙仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定B.应由丁法院对仲裁协议的效力作出裁定C.应根据甲、乙提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由仲裁委员会决定或丁

27、法院裁定D.该仲裁协议自然失效正确答案B【例题单选题】(2009年)甲、乙因买卖货物发生合同纠纷,甲向法院提起诉讼。开庭审理时,乙提出双方签有仲裁协议,应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中,符合法律规定的是()。A.仲裁协议有效,法院驳回甲的起诉B.仲裁协议无效,法院继续审理C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式D.视为甲、乙已放弃仲裁协议,法院继续审理正确答案D【例题多选题】(2017年)根据仲裁法的规定,下列关于仲裁协议效力的表述中,正确的有()。A.合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力B.当事人口头达成的仲裁协议有效C.仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定

28、不明确,当事人又达不成补充协议的,仲裁协议无效D.当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求人民法院作出裁定正确答案ACD(五)仲裁裁决1.仲裁管辖权仲裁不实行级别管辖和地域管辖,由当事人协议选定仲裁委员会。2.仲裁庭的组成仲裁庭由3名或者1名仲裁员组成。(1)当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定,第3名仲裁员为首席仲裁员。(2)当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。3.回避制度(1)是本案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;(2)与本

29、案有利害关系;(3)与本案当事人、代理人有其他关系,“可能影响公正仲裁”的;(4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。4.仲裁应开庭但不公开 【注意1】当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。【注意2】当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。5.仲裁的和解与调解 (1)当事人申请仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。【说明】上述图片中,甲代表老侯,乙代表老赵。上述案例中,双方撤回申请后,可以进行仲

30、裁,但是如果仲裁庭已经根据和解协议作出裁决书,双方就不可以申请仲裁了。(2)仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成的,仲裁庭应当及时作出裁决。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书,调解书与裁决书具有同等的法律效力。调解书经双方当事人“签收后”,即发生法律效力。在调解书“签收前”当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。6.作出裁决(1)裁决应当按照多数仲裁员的意见作出;(2)仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。【注意1】看清案例的表述方式。【注意2】裁决书自“作出之日”起发生法律效力。7.履行裁决及强制执行仲

31、裁裁决作出后,当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以按照民事诉讼法的有关规定向“人民法院”申请执行。【注意】与“一裁终局原则”进行区分。【例题单选题】(2013年)仲裁裁决书的生效时间是()。A.自“作出”之日B.自”送达”之日C.自“签收”之日D.自“交付”之日正确答案A【例题多选题】(2011年)下列关于仲裁审理的表述中,符合仲裁法律制度规定的有()。A.除当事人协议外,仲裁开庭进行B.仲裁员不实行回避制度C.当事人可以自行和解D.仲裁庭可以进行调解正确答案ACD【例题多选题】(2010年)甲、乙因合同纠纷申请仲裁,仲裁庭对案件裁决未能形成一致意见,关于该案件仲裁裁决的下

32、列表述中,符合法律规定的有()。A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决C.仲裁庭不能形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出裁决D.仲裁庭不能形成一致意见时,提请仲裁委员会作出裁决正确答案AC【例题多选题】甲、乙、丙、丁四人就仲裁法的相关规定进行讨论,则下列四人的说法中错误的有()。A.甲认为仲裁适用于平等主体之间发生的财产权益纠纷,因此离婚析产纠纷也应适用仲裁法B.乙认为仲裁实行一裁终局原则,因此当事人达成和解协议并作出裁决书后反悔的,不可以再就同一事项申请仲裁C.丙认为若双方未单独签订仲裁协议而是只在合同中约定仲裁条款,则若合同无效,仲裁条款也无效D.丁认

33、为仲裁是否公开进行是自愿的,当事人协议公开的就可以公开进行正确答案ACD【考点总结】知识点:民事诉讼()一、民事诉讼的适用范围“平等主体”之间因“财产关系”和“人身关系”发生纠纷,可以提起民事诉讼。【例题多选题】(2011年)下列案件中,适用民事诉讼法的有()。A.公民名誉权纠纷案件B.企业与银行因票据纠纷提起诉讼的案件C.纳税人与税务机关因税收征纳争议提起诉讼的案件D.劳动者与用人单位因劳动合同纠纷提起诉讼的案件正确答案ABD二、审判制度1.两审终审制度一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结。(1)四级法院:最高、高级、中级、基层(2)二审法院的判决、裁定是终审判决、裁定。(3)对终审判决、裁

34、定,当事人不得上诉,如果发现终审判决确有错误,可以通过审判监督程序予以纠正。(4)特殊情况一审终审适用特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件;最高人民法院所作的一审判决、裁定。【记忆提示】对一般诉讼案件适用两审终审制度,简易小额诉讼和非诉讼民事案件适用一审终审制。【课外阅读】非诉案件一般是指不需要经过法庭宣判,但需要依照专门法律程序来进行的案件。2.合议制度由“3名以上”审判人员组成审判组织。3.回避制度可能影响对案件公正审理。【注意1】审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人适用回避制度,“证人”不适用回避制度。【注意2】当事人请求上述人员回避可以书面提出也可

35、以口头提出。4.公开审判制度 法院审理民事或行政案件,除“涉及国家机密”、“个人隐私”或者“法律另有规定”的以外,应当公开进行;“离婚案件”,“涉及商业秘密”的案当亊人申请不公开审理的,可以不公开审理。【注意】依法不公开;依当事人意愿不公开。公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容,不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。公开审理案件,应当在开庭前公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点,以便群众旁听。【注意】在考试中往往将诉讼和仲裁对比考核。 【例题多选题】(2017年)根据民事诉讼法律制度的规定,下列关于公开审判制度的表述中,正确的有()。A.涉及商业秘密的民事案件,当事人申请不公开审

36、理的,可以不公开审理B.不论民事案件是否公开审理,一律公开宣告判决C.涉及国家秘密的民事案件应当不公开审理D.涉及个人隐私的民事案件应当不公开审理正确答案ABCD【例题多选题】(2012年)关于民事诉讼与仲裁法律制度相关内容的下列表述中,正确的有()。A.民事经济纠纷实行或裁或审制度B.民事诉讼与仲裁均实行回避制度C.民事诉讼实行两审终审制度,仲裁实行一裁终局制度D.民事诉讼实行公开审判制度,仲裁不公开进行正确答案ABCD三、诉讼管辖【注意】与仲裁区分。1.级别管辖根据案件性质、案情繁简、影响范围,来确定上、下级法院受理第一审案件的分工和权限。大多数民事案件均归基层法院管辖。2.地域管辖(1)

37、一般地域管辖(普通管辖)按照“当事人所在地与法院辖区的隶属关系”来确定案件管辖法院。一般情况“原告就被告”原则由被告住所地人民法院管辖【注意】住所地与经常居住地不一致经常居住地 特殊情况“被告就原告”原则由原告住所地人民法院管辖.对不在中国境内居住的人提起有关“身份关系”的民事诉讼.对下落不明或宣告失踪的人提起的有关“身份关系”的民事诉讼.对被采取强制性教育措施或者被监禁的人提起民事诉讼(2)特殊地域管辖(特别管辖)(10条)以“诉讼标的所在地、法律事实所在地”为标准确定管辖法院。纠纷管辖法院合同纠纷合同履行地保险合同纠纷保险标的物所在地票据纠纷票据支付地运输合同纠纷运输始发地、目的地侵权行为

38、侵权行为地侵权行为实施地侵权结果发生地交通事故请求损害赔偿事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷公司住所地【注意】特别管辖不排除一般管辖,上述纠纷均可由被告住所地人民法院管辖。(3)专属管辖法律强制规定某类案件必须由特定的法院管辖,其他法院无权管辖,当事人也不得协议变更的管辖。因不动产纠纷提起的诉讼,由“不动产”所在地人民法院管辖。 【注意1】民诉解释规定,农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。【注意2】政策性房屋买卖纠纷之外的“商品房买卖纠纷”“不按照”不动产

39、纠纷确定管辖。 因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由“港口”所在地人民法院管辖。 因继承遗产纠纷提起的诉讼由“被继承人死亡时住所地”人民法院或“主要遗产所在地”人民法院管辖。(4)协议管辖可协议的纠纷类型“合同纠纷”或者 “其他财产权益纠纷”可协议的管辖法院被告住所地、合同履行地、合同签订地、原吿住所地、标的物所在地等“与争议有实际联系”的地点【注意】协议管辖排除普通管辖和特别管辖,以协议约定为准,但不得违反民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的规定。(5)共同管辖(选择管辖)“立案在先”原则两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由“

40、最先立案”的人民法院管辖。【注意】“起诉时间”为此点命题陷阱。【例题单选题】A的户籍地在甲市,经常居住地是乙市,2016年2月,A与B在丙市签订了买卖合同,合同中未约定纠纷管辖法院,后因B未将货物如约在乙市交付给A而发生纠纷,A欲起诉B,此时B已因诈骗被监禁于丁市监狱。下列对合同纠纷有管辖权的法院是()。A.甲市法院B.乙市法院C.丙市法院D.丁市法院正确答案B答案解析对被劳改教养的人提起的诉讼及对被监禁的人提起的诉讼,由原告住所地人民法院管辖,原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖。【例题单选题】(2017年)根据民事诉讼法律制度的规定,下列法院中,对公路运输合同纠纷案

41、件不享有管辖权的是()。A.原告住所地法院B.被告住所地C.运输目的地D.运输始发地正确答案A【例题单选题】(2015年)根据民事诉讼法律制度的规定,对票据纠纷拥有管辖权的是()人民法院。A.出票人所在地B.持票人所在地C.票据支付地D.出票银行所在地正确答案C【例题多选题】(2010年)甲企业得知竞争对手乙企业在地的营销策略将会进行重大调整,于是到乙企业设在N地的分部窃取乙企业内部机密文件,随之采取相应对策,给乙企业在M地的营销造成重大损失,乙企业经过调查掌握了甲企业的侵权证据,拟向法院提起诉讼,其可以选择提起诉讼的法院有()。A.甲住所地法院B.乙住所地法院C.M地法院D.N地法院正确答案

42、ACD【例题单选题】(2009年)甲、乙因某不动产发生纠纷,甲欲通过诉讼方式解决。其选择诉讼管辖法院的下列表述中,符合法律规定的是()。A.甲只能向甲住所地法院提起诉讼B.甲只能向乙住所地法院提起诉讼C.甲只能向该不动产所在地法院提起诉讼D.甲可以选择向乙住所地或该不动产所在地法院提起诉讼正确答案C【例题单选题】甲、乙签订运输合同,约定将一批货物由X地运往Y地。后因乙未在合同约定的时间将货物运达,双方发生争议。甲到乙住所地人民法院起诉后,又分别到X地及Y地人民法院起诉。Y地人民法院于3月5日予以立案,乙住所地人民法院于3月8日予以立案,X地人民法院于3月12日立案。根据民事诉讼法律制度的规定,

43、该案件的管辖法院应当是()。A.甲住所地人民法院B.乙住所地人民法院C.X地人民法院D.Y地人民法院正确答案D【例题多选题】位于A市的甲公司和位于B市的乙公司在C市签订一份劳务合同,约定由甲公司对乙公司位于D市的设备进行维修,双方未在合同中明确约定诉讼管辖地。其后甲公司依约对设备进行了维修,但乙公司以设备没有恢复原有生产性能为由拒绝付款,双方发生纠纷,则甲公司可以向()法院提起诉讼。A.A市B.B市C.C市D.D市正确答案BD【考点总结】四、诉讼时效(2018年调整)1.概念诉讼时效,是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。【注意1】诉讼时效期间届满,权利人丧失的是“胜诉权”(根

44、据民法总则的规定, 此处应为“义务人可以提出不履行义务的抗辩”)。【注意2】诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已自愿履行的,不得请求返还。【注意3】诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定,当事人约定无效。【注意4】人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。2.诉讼时效期间的具体规定诉讼时效期间长度起算点普通诉讼时效期间除法律另有规定外,为“3年”“知道或者应当知道”权利被侵害时最长诉讼时效期间20年权利被侵害之日【例题单选题】王某租赁张某一套住房,租赁期间为2018年1月1日至12月31日,约定2018年6月30日以前支付房租,但王某一直未付

45、房租,张某也未催要,根据民事诉讼法律制度关于诉讼时效的规定,张某可以向法院提起诉讼,主张其民事权利的法定期间是()。A.2020年7月1日前B.2021年1月1日前C.2021年7月1日前D.2022年1月1日前正确答案C【例题单选题】赵某于2001年7月1日因鼻窦炎在医院进行了手术。2018年7月10日,赵某的鼻子开始流脓,2018年8月1日经鉴定流脓与当年的手术有关,则赵某可以向法院提起诉讼,主张其民事权利的法定期间是()。 A.2021年8月1日之前 B.2022年8月1日之前 C.2021年7月1日之前 D.诉讼时效期间已过,义务人可以提出不履行义务的抗辩 正确答案C 3.诉讼时效期间

46、的中止和中断(1)中止在诉讼时效期间的“最后6个月内”,因下列障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间中止。【注意】从中止时效的原因消除之日起“满6个月”,诉讼时效期间届满。关于法定障碍.不可抗力.无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权。.继承开始后未确定继承人或遗产管理人.权利人被义务人或者其他人控制关于最后六个月在诉讼时效期间的最后6个月以前发生上述事由,到最后6个月时法定事由已消除的,则不能发生诉讼时效中止。该事由到最后6个月开始时仍然存在,则应从最后6个月开始时中止诉讼时效,直到该障碍消除。(2)中断在诉讼时效期间,“

47、权利人向义务人提出履行请求”、“义务人同意履行义务”、“权利人提起诉讼或者申请仲裁”、“与提起诉讼或者申请仲裁有同等效力的其他情形”,而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间“重新计算”。【记忆提示】“客观原因”导致“中止”暂停;“主观原因”导致“中断”复位。 4.不适用诉讼时效的情形(1)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;(2)不动产物权和“登记的动产”物权的权利人请求返还财产;(3)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费。【例题单选题】在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的,则诉讼时效期间计算适用的情形是()。A.诉讼时效

48、期间的计算不受影响,继续计算B.诉讼时效期间暂停计算,待障碍消除后满6个月,诉讼时效期间届满C.已经过的诉讼时效期间归于无效,待障碍消除后重新计算D.权利人可请求法院延长诉讼时效期间正确答案B【例题单选题】2018年1月1日,王某租住赵某的一套住房,约定每3个月支付1次租金,支付日期为1日。2018年7月1日是支付租金的日期,王某拒付租金,赵某忙于工作未主张权利。2018年8月1日,赵某出差遭遇泥石流,被困无法行使请求权的时间为5天。赵某向王某主张权利的最后期限是()。A.2020年7月1日 B.2021年7月1日C.2021年7月6日 D.2020年7月6日 正确答案B【例题多选题】(201

49、4年)根据民事法律制度的规定,下列各项中,可导致诉讼时效中断的情形有()。A.义务人同意履行义务B.权利人向义务人提出履行请求C.权利人提起诉讼D.因不可抗力致使权利人不能行使请求权正确答案ABC【例题单选题】项羽于2018年将一套房屋租给刘邦居住,双方约定租期一年,房租预付,半年一次,2018年6月30日刘邦没有支付房租,项羽碍于情面亦未催要,2019年1月1日,刘邦在未支付其余租金的情况下搬出住房,不知去向。在项羽的多次寻找与催讨下,刘邦在2021年6月1日写下还款计划书,保证于2021年12月31日以前将房租付清,但到期后仍未支付,则项羽请求刘邦支付租金的诉讼时效期间届满日为()。A.2

50、025年1月1日 B.2024年1月1日C.2014年6月1日 D.2025年6月1日 正确答案A【例题多选题】下列各项请求权中,不适用诉讼时效的有()。A.债权人请求返还借款B.不动产物权的权利人请求返还财产C.未登记的动产物权的权利人请求返还财产D.请求支付抚养费正确答案BD【考点总结】五、调解、判决和执行1.调解法院审理“民事”案件,根据当事人自愿的原则,进行调解。当事人一方或者双方坚持不愿调解的,应当及时裁判。【注意】一般情况下,民事案件可以调解,行政案件不可调解。法院审理“离婚案件”,“应当”进行调解,但不应久调不决。适用“特别程序、督促程序、公示催告程序”的案件,“婚姻等身份关系确

51、认”案件以及其他根据案件性质不能调解的案件,“不得调解”。【注意】“离婚案件”与“婚姻身份关系确认案件”的区别。(4)调解书经双方当事人“签收”后,即具有法律效力。2.判决公开进行没有例外当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书 “送达”之日起“15日内”向上一级人民法院提起上诉。最高人院的判决,以及依法不准上诉或者超过上诉期没有上诉的判决是发生法律效力的判决第二审人民法院的判决,是终审判决。3.执行发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行。4.强制执行法律文件申请人执行机构判决、裁定对方当事人向法院申请第一审法院被执行的财产所在地法院由审

52、判员移送执行员执行调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书对方当事人向法院申请被执行人住所地法院被执行的财产所在地法院【例题判断题】(2014年)审理民事案件,不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。()正确答案【例题单选题】(2013年)根据民事诉讼法律制度的规定,当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起一定期间内向上一级人民法院提起上诉。该期间是()。A.5日B.10日C.15日D.30日正确答案C【例题多选题】根据民事诉讼法律制度的规定,下列关于执行启动方式的表述中正确的有()。A.发生法律效力的民事判决、裁定,一方拒绝履行的对方当事人可以向人民法院申请执行 B.发生法律效

53、力的民事判决、裁定一方拒绝履行的,可以由审判员移送执行员执行C.调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行D.调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,一方拒绝履行的,可以由审判员移送执行员执行正确答案ABC【例题多选题】下列关于民事诉讼判决与执行的说法中正确的有()。A.法院审理民事案件可以根据当事人的意愿进行调解B.当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书作出之日起15日内向上一级人民法院提起上诉C.对于发生法律效力的调解书、判决、裁定,由第一审法院执行D.对于仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等,由被执行人住

54、所地或者被执行的财产所在地法院执行正确答案AD【总结】民事诉讼与仲裁仲裁民事诉讼适用合同关系、财产关系财产关系、人身关系审判制度一裁终局两审终审合议(仲裁)庭组成1名或3名3名以上单数回避制度开庭公开级别管辖地域管辖法律文件生效裁决:作出调解书:签收一审:送达15日不上诉二审为终审判决向法院申请强制执行被执行人住所地法院被执行财产所在地法院判决、裁定:一审法院或被执行财产所在地法院其他:被执行人住所地法院或被执行财产所在地法院【考点总结】知识点:行政复议()特点保护公民权、限制行政权【案例】甲市A县地税局认定XYZ房地产公司逃避缴纳土地增值税款5万元,责令其补交税款及滞纳金并处以5万元的罚款,

55、XYZ公司认为处罚过重,则其可以向甲市地税局或A县人民政府申请行政复议。其中:XYZ公司为行政复议“申请人”A县地税局为行政复议的“被申请人”甲市地税局为被申请人的“上级机关行政复议机关”A县人民政府为“有行政复议权的其他机关”(一)行政复议范围()1.可以申请行政复议的事项(11项)当事人“认为”行政机关的“具体”行政行为侵犯其合法权益,“符合行政复议法规定范围的”,可以申请行政复议。【注意1】对行政机关的抽象行政行为不能申请行政复议,但当事人认为行政机关的具体行政行为所依据的规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以“一并”向行政复议机关提出对该规定的审查申请。【注意2】可以“一并”

56、申请附带审查的仅限于各种“规定”,不包括国务院部委和地方人民政府“规章”。2.行政复议的排除事项(1)不服行政机关作出的“行政处分”或者其他“人事处理决定”。【理解】外部行为可议,内部行为不可议,但可以依据公务员法申诉。(2)不服行政机关对民事纠纷作出的“调解”或者其他处理。【理解】行政机关并未行使行政权,当事人可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼。【例题多选题】(2013年)根据行政复议法的规定,下列各项中,属于行政复议范围的有()。A.市民认为行政法规侵犯了他们的合法权益B.李某对行政机关关于自身职务的任免决定不服C.李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法D.李某对行政机关作出的限制

57、自己人身自由的决定不服正确答案CD【例题多选题】(2015年)以下行政人员对行政机关做作出的下列决定不予行政复议的有()。A.降级B.撤职C.记过D.开除正确答案ABCD(二)行政复议程序1.行政复议申请(1)申请时间:自“知道”该具体行政行为之日起“60日内”提出行政复议申请。但是法律规定的申请期限“超过”60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。【注意】申请人在申请行政复议时可同时申请“赔偿”。(2)申请方式:申请人申请行政复议可以书面申请,也可以“口头”申请。【注意】与仲裁区分,当事人申请仲裁必须有仲裁协议,仲裁协议应当以书面形式订立,

58、口头达成仲裁的意思表示无效。(3)公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼,人民法院已经依法受理的,不得申请行政复议。【例题判断题】(2015年)申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请。()正确答案2.行政复议受理(1)程序行政复议机关收到行政复议申请后,应当在“5日内”进行审查决定是否受理。行政复议机关应当自受理行政复议申请之日起“7日内”将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起“10日内”提出书面答复,并提交当初做出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。行政复议机关决定不予受理或者受理以后超过行政复议期

59、限不做答复的,申请人可以自收到不予受理决定书之日起或行政复议期满“15日内”,依法向人民法院提起行政诉讼。【说明】该内容记载于教材第七章税务行政复议部分。(2)行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。(3)行政复议期间具体行政行为不停止执行。但有下列情形之一的,可以停止执行老百姓说了不算被申请人认为需要停止执行的;行政复议机关认为需要停止执行的;申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;法律规定停止执行的。【例题单选题】(2015年)根据行政复议法律制度的规定,行政复议机关应当自受理行政复议申请之日起()内将申请书正副本送达和通知被申请人。A.7日B.10

60、日C.15日D.30日正确答案A【例题判断题】(2012年)行政复议期间被申请人认为具体行政行为需要停止执行的,具体行政行为可以停止执行。()正确答案【例题判断题】(2015年)行政复议申请人申请行政复议,需要先向行政复议机关预交行政复议费。()正确答案3.行政复议参加人和行政复议机关()(1)行政复议参加人包括申请人、被申请人和“第三人”。【注意】行政复议参加人不包括行政复议机关。(2)行政复议机关【注意1】对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的,向该派出机关申请行政复议。(属于一个爹的范畴)【理解】政府的派出机关就相当于一级政府。【注意2】(没爹的

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