采购法务与合同管理学习重点终

1、.：.；合同概述第一节、合同的概念与特征一、合同的概念合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变卦、终止民事权益义务关系的意思一致的协议。二、合同的特征一合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议。二合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为，一个当事人不能够构成合同。三合同是以设立、变卦、终止民事权益义务关系为目的的民事法律行为。第二节、合同的内容与方式一、合同条款合同条款没有商定或者商定不明的救援履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；交付其他标的的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债

2、务人也可以随时要求履行，但该当给对方必要的预备时间。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。二、合同方式书面方式是指以文字表现当事人所订合同的方式。合同书以及任何记载当事人要约、承诺和权益义务内容的文件，都是合同的书面方式的详细表现。规定，书面方式是指合同书、信件以及数据电文包括电报、电传、电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的方式。销售去人数是一种合同书，当事人采用信件、数据电文等方式订立合同的，可以在合同成立之前要求签署确认书。签署确认书时合同成立。三、格式条款一定义格式条款是指当事人为了反复运用而预先拟定的，并在订立合同时未与多方协商的条款。二格式合同的特征：由一方当事人预

3、先拟定在订立和同事未与对方协商格式条款的要约具有广泛性格式条款以书面明示为原那么三合同法对格式条款的规制规定了提供一方的普通义务规定了格式条款无效的情形，提供格式条款一方免除本人的责任，加重对方的责任、排除对方主要权益等条款无效。确立了格式条款的解释规那么。除了按通常了解解释格式条款外，还确定了不利于提供格式条款一方的解释规那么。第三节、合同的订立与效能一、合同的订立与成立一要约要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是订立合同的必经阶段。要约是一种订约行为，是要约人发出的希望和他人订立合同的意思表示。要约的构成要件要约是有订约才干的特定人作出的意思表示。要约的内容必需确定、完好和详细。要约必需

4、有订立合同的目的，同时要约人情愿受要约的拘谨。要约必需向特定的人发出。要约必需送达受要约人。典型的邀约约请：寄送价目表、招股阐明书、招标公告、商业广告、拍卖公告。要约的法律效能：要约到达受要约人时生效。要约的撤回和撤销要约的撤回是指要约在到达要约人之前，要约人可以撤回要约。但是要约的撤回的通知必需在要约到达要约人之前或要约同时到达受要约人，才干产生撤回的法律效能。要约的撤销是指要约到达受要约人后，在受要约人作出承诺之前，将该要约取消，从而使要约的效能归于消灭。假设要约规定了承诺期，而且规定要约不可撤销，同时受要约人基于信任此要约不可撤销而为履行合同做了相关预备任务，那么该要约不可撤销。要约的失

5、效受要约人明确表示回绝要约。受要约人对要约的主要条款进展修正，也就是对要约进展本质性修正。这是反要约。承诺期届满而受要约人没有作出承诺的意思表示。要约人依法撤销要约。二承诺、承诺是指受要约人赞同要约的意思表示，赞同接受要约的条件并情愿和要约人达成合同。、承诺要产生法律上的效能，就必需具备如下条件：承诺必需由受要约人向要约人作出。承诺必需是在规定的时间内到达要约人。承诺必需是接受要约主要内容的意思表示。承诺必需是明确阐明受要约人情愿和要约人订立合同。承诺作出的方式必需符合要约中的要求。承诺的撤回，是指承诺人对曾经发出但没有生效的承诺撤回。承诺不存在撤销。承诺生效时合同成立。二、合同生效合同成立是

6、合同生效的前提，但成立后的合同并不意味着必然产生当事人所追求的法律效果，只需符合法律规定的生效要件的合同才会产生法律拘谨力。民事法律行为该当具备以下条件：行为人具有相应的民事行为才干。意思表示真实。不违反法律或者社会公共利益。合同必需具备法律所要求的方式。大多数合同都能生效，除非具备无效合同要件。三、无效合同一合同无效的缘由、欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。、恶意串通，损害国家、集体或第三者利益。、以合法方式掩盖非法目的。、损害社会公共利益。违法法律、行政法规的强行性规定二欺诈的构成要件：欺诈方具有欺诈的故意。欺诈方实施欺诈行为。被欺诈的一方因欺诈而堕入错误。被欺诈人因错误而

7、作出了意思表示。三胁迫的构成要件胁迫人具有胁迫的故意。胁迫者实施了胁迫行为。受胁迫者因胁迫而订立了合同四、可撤销合同一可撤销合同是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人经过行使撤销权而使曾经生效的合同归于无效。可撤销合同的法律特征表如今：、可撤销的合同主要是意思不真实的合同，但并没有故意违反法律、行政法规的强迫性规定及公序良俗，所以在这一点上与无效合同是有区别的。、必需求由撤销权人自动行使撤销权，恳求撤销合同。、可撤销合同在未被撤销以前依然是有效的。撤销权人有权恳求予以撤销，也可以要求不撤销，仅要求变卦合同的内容。二可撤销合同发生的缘由因艰苦误解订立的合同。在订立合同时显示公

8、平。因欺诈、胁迫而订立的合同。乘人之危。三撤销权的行使具有撤销权的当事人自知道或该当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权或具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以本人的行为放弃撤销权，那么撤销权消灭。五、效能待定合同一效能待定合同是指合同虽已成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效能能否发生尚未确定，普通须经有权人表示成认才干生效。此类合同与无效合同及可撤销合同的不同之处在于，行为人并未违反法律的制止性规定及社会公共利益，也不是因意思表示不真实而导致合同撤销，主要是由于有关当事人缺乏缔约才干，签署合同的资历及处分才干呵斥的。二效能待定合同发生的缘由限制行为才干人所订立的依法不

9、能独立订立的合同无权代理人以被代理人名义订立的合同无权代理：根本无权代理，授权行为无效的代理，超越代理权范围进展的代理，代理权消灭以后的代理。相对人的撤回权与催告权：相对人有权要求本人必需在一个月内能否予以追认，且催告的意思必需向本人或其法定代理人做出。所谓撤销权，指相对人在本人未成认无权代理行为之前，可撤销其对无权代理人作出的意思表示。撤销必需是在本人没有作出追认之前作出，且必需通知本人。表见代理：是指无权代理人的代理行为客观上有使相对人置信其有代理权的，情况，且相对人客观上为好心且无过失，因此可以向被代理人主张代理的效能。构成要件：无权代理人并没有获得本人的授权；相对人客观上须为好心、无过

10、失；无权代理人与相对人所订立的合同，本身不具有无效和应被撤销的内容。无权处分行为，指无处分权人处分他人财富而订立的合同。具有以下特点：无处分权人实施了处分他人财富的行为。此种合同必需经权益人追认。假设无权处分人事后获得权益，也可导致无权处分行为有效。六、合同无效或被撤销的法律后果返还财富，折价补偿，赔偿损失第四节合同的履行一、履行的规那么一履行的主体当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权益，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债务人和债务人另有商定的以外，由分立后的法人或其他组织享有连带债务，承当连带债务。二履行期限迟延履行和提早履行。在履行期限届满之后履行合同的为赤炎

11、履行，当事人该当承当迟延履行责任，此为违约责任的一种。在履行期限届满之前的履行为提早履行，提早履行不一定构成不适当履行。债务人可以回绝债务人提早履行债务，但提早履行不损害债务人利益的除外。三履行地点假设合同商定给付货币的，在接受货币一方所在地履行，假设交付不动产的，在不动产所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行。四履行方式如一方需求变卦方式，要获得另外一方的赞同，否那么就是违约行为。五履行费用假设合同没有商定履行费用或者商定不明确的，那么按照合同的有关条款或者买卖习惯确定；假设依然无法确定的，那么由履行义务一方负担。因债务人变卦住所或其他行为而导致履行费用添加时，添加的费用由债务人承当

12、。二、履行抗辩权一同时履行抗辩权二不安抗辩权不安抗辩权是指当事人一方该当向对方当事人先为给付，但是对方当事人在合同依法生效后，其财富情况明显恶化，能够会危及先给付一方债务的实现，如依然强迫先给付一方履行其债务，那么违背了公平原那么。三先履行抗辩权先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方在未履行之前，后履行一方有权回绝其履行恳求，先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权回绝其相应的履行恳求。第五节合同的担保一、合同担保概述一合同担保的种类、人保、物保、金钱保人保，即以人作保，是以该人的资产信誉设立的担保，也即保证人担保。物保，即以物作保，是以物为标的而设立的担保，如

13、抵押、质押和留置等担保方式。金钱保，即以金钱作保，是以金钱为标的而设立的担保，如定金。、法定担保和商定担保法定担保是指法律直接规定而设立的担保，无须由当事人经过商定来设定，只需符合法律所规定的条件，担保即可成立。如，留置担保。商定担保是指须经当事人事先商定方能成立的担保方式，如抵押、质押、定金、保证等担保方式。、普通担保和特殊担保普通担保是针对以债务人为中心所构成的一切的债务都具有担保作用的担保。特别担保是针对单个的债务而特别设立的担保。、原担保和反担保二担保合同、担保的从属性成立的从属性：担保为主债存在或未来存在而存在，假设主债不成立，担保亦不成立。例：甲欠乙债务万元，乙、丙签署保证合同，商

14、定甲不能按期归还万元时，丙担任归还。事后查证，甲、乙之债是一艰苦误解，根本不存在，那么丙对乙的保证债务也不存在。变卦的从属性：主债的内容发生变卦的，担保的权益义务关系亦随之变卦，例：甲乙欠万元，丙为保证人，但甲、乙商定将债务变为万元，那么丙的保证之债变卦为万元。效能上的从属性：主债务无效，担保随之无效。例：甲工业企业向乙商业企业借款万元，乙、丙签署抵押合同，以丙的一幢房屋作抵押。后甲、乙的借款合同被法庭宣告无效，那么乙、丙抵押合同的效能无效。、无效担保合同无效担保合同可以分为以下几种情形：国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定为他人提供该担保的，该担保合同无效。由此给债务人呵斥

15、损失的，根据债务人、担保人、债务人的过错程度各自承当相应的责任。公司的董事、经理以公司的资产为本公司股东或其他个人的债务提供担保的。该担保合同无效。以法律和行政法规所制止流通的财富或者不可转让的财富设定担保的，该担保合同无效。主合同有效而担保合同无效的债务人无过错的，担保人、债务人对债务人承当连带责任；债务人、担保人均有过错的，担保人责任限额是债务不能清偿部分的二分之一。例：甲欠乙债务万元，丙以一栋违法建筑提供抵押，乙明知其为一违法建筑而予以接受。后甲归还万元，余下债务不能归还，而被抵押合同被宣告无效。问：丙承当的赔偿责任最高是多少？万例：甲欠乙债务万元，丙以一栋违法建筑提供抵押，乙不知其为一

16、违法建筑而予以接受。后甲不能归还。那么乙可以如何主张其债务？要求甲、丙承当连带赔偿责任。主合同无效而导致担保合同无效的担保人无过错的，担保人免责；担保人有过错的，担保人责任限额为债务人不能清偿部分的三分之一。例：甲乙联营，乙投资万元交给甲运营，就乙可以收回投资并有收益报答，丙为之保证。后法院查明甲、乙之合同名为联营，实为借贷，而丙当时不知情。问：丙如何承当责任？无责任例：上例中假设丙当时知情，现甲已还款万元，那么丙的最高责任是多少？ 万元无效担保合同的担保人承当过错赔偿责任后，仍可向债务人相应追偿。二、保证一保证的概念和特征保证是指保证人担保，即当债务人要求债务人就其履行合同债务提供担保时，由

17、债务人向债务人提供保证人，经债务人接受以后，由保证人与债务人经过保证合同商定，当债务人不履行债务时，由保证人按照保证合同的商定代为履行债务或者承当责任的一种法律行为。特征：从属性，相对独立性，补充性二保证的种类、单独保证和共同保证单独保证：是指承当保证责任的民事主体只需一个的保证，即只需一个保证人为债务人承当保证责任。共同保证：是指两个以上的民事主体担任同一债务人的保证人，由多个保证人为一个债务人承当保证责任。共同保证属一种特殊保证，除保证合同另有商定者外，共同保证人对债务人承当连带保证责任。、补充责任保证和连带责任保证补充责任保证，是指保证人只就主债务人不能履行的部分承当责任的保证，在主债务

18、人与保证人之间有先后顺序。连带责任保证，即在主债务人与保证人之间就责任的承当无先后之分，债务人可以就全部的债务直接向保证人追偿的保证。、有限保证和无限保证有限保证，是指保证人与债务人自在商定保证责任范围的保证，保证人的责任范围以此为限。无限保证是指当保证人与债务人之间未就保证责任范围特别商定的情况下，保证人的责任范围是对债务人的全部债务承当保证责任。三保证合同、保证合同特征：要式合同必需书面，单务、无偿及诺成合同，从合同，附条件的合同。例：甲欠乙万元，甲请丙作保证人，并商定，假设丙作保证人，甲支付丙万元。丙应允，与乙签署了保证合同。问：本案的保证合同为无偿合同吗？是单务合同吗？无偿、单务合同、

19、保证合同的成立与生效条件成立诺成性合同，同时符合书面方式的要求。在实际中，保证人一方以书面方式向债务人出具担保书，债务人接受且未提出异议的，该保证合同也能成立。生效、保证合同的内容与方式内容保证的对象，主债务人履行主债务的期限，保证的方式，保证所担保的范围，保证的期间，双方需求商定的其他事项。方式单独订立的保证合同，在主合同中加上一条或假设干条能表达保证人保证责任的保证条款，保证人向债务人出具一份由保证人一方承诺的担保书。、保证的方式普通保证，即保证人与债务人在保证合同中商定，只需当债务人不能履行主合同债务时，才由保证人承当保证责任。连带责任保证，即保证人与债务人在保证合同中商定，保证人与债务

20、人对主合同债务承当连带责任的，为连带责任保证。三、抵押一抵押的概念和种类抵押是指债务人或者第三人不转移财富的占有，将该财富作为债务的担保，在债务人不履行债务时，债务人有权将该财富折价或者以拍卖、变卖该财富的价款优先受偿的一种担保方式。抵押的种类有：不动产抵押，动产抵押，权益抵押。(二)抵押物的财富范围、可以抵押的财富不动产主要是房屋、林木，动产主要包括交通运输工具和机器设备，权益主要是指土体运用权。、制止抵押的财富制止抵押的财富主要包括两类财富，即不具有可流通性的财富和为公益目的而存在的财富。前者主要包括土地一切权和耕地、宅基地、自留山等集体一切的土地运用权、权属不明的财富以及被查封、扣押、监

21、管的财富；后者包括学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体所拥有的教育设备、医疗卫生设备和其他社会公益设备。三抵押物登记某些抵押物，如土地、房屋、交通运输工具、机器设备等在设定抵押后需办理抵押物登记手续，而且，以这类抵押物为标的的抵押合同须自抵押物完成登记之日起方能生效。以上所述要求登记的财富之外的其他财富为抵押物的，能否登记，由当事人本人的志愿办理，这类抵押合同的生效不受抵押物能否登记的影响，自合同订立时起即生效。在此情况下，虽然并不要求抵押物必需登记，但未经登记的，其抵押权的效能不得对抗第三人。例：甲向乙借款万元，由丙提供价值万元的房屋抵押并订立了抵押合同书。甲因办理登记手续费

22、过高，经乙一致未办理登记手续。甲又以一辆价值万元的“夏利车抵押给乙并订立了抵押合同书，但未来得及办理登记。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权。本案中丙抵押的效能如何？四、质押一质押的概念与种类质押是指债务人或者第三人将某项动产或权益转移给债务人占有，以作为其债务履行的担保的一种法律行为。质押的种类可分为动产质押和权益质押两种。动产质押以动产作质，权益质押以权益作质。二动产质押、概念动产质押是债务人或第三人将其动产作为标的物而为债务人设定质权的法律行为。当债务人不履行债务时，债务人即质权人有权将该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。、特征：动产质押的标的物仅限于动产；作

23、为质物的动产须具有可转让性，以便未来实现职权时用以变价清偿债务；动产质押的设定以转移质物的占有而生效，同时以继续占有质物而得以维持；出质人既可以是债务人，也可以是第三人，即使出质人对该质物不具有处分权，只需债务人占有该质物，亦应成认质权人的质权存在。三权益质押、概念权益质押是指债务人或者第三人以某些权益为标的提供应债务人作为债务履行担保的法律行为，当债务人不履行债务时，债务人以其质押的权益变价优先受偿。、特征权益质押为财富权；作为质押标的的权益须具有可转让性；这些权益须适宜于设置质权。可以质押的权益：汇票、支票、本票、债券存款单、仓库、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标公用权，

24、专利权、著作权中的财富权以及依法可以质押的其他权益。四质押与抵押的区别质押与抵押均具有物权性，但作为两种担保方式，其区别主要是：、抵押主要以不动产为标的物，当然也包括某些动产，但这些动产如航空器、船舶、汽车、机器设备等，其本身就具有不动产性；而质押主要是以动产为标的物。、抵押不转移物抵押物的占有，只需以登记为公示方法；而质押要转移物质物的占有，以交付为公示方法。五、留置权一留置权的概念与特征、概念留置是指债务人按照合同占有了债务人的动产，在债务人不按照合同商定的期限履行债务时，债务人有权拘留该动产，经过一定的宽限期不少于两个月，其债务仍得不到实现的，债务人有权将该动产折价或者以拍卖、变卖该动产

25、的价款优先受偿的一种法律行为。债务人的上述权益即为留置权。、特征留置权是法定权益；留置权与原债务或自荐具有牵连性，即留置权的标的物与原债务的标的物是同一物；留置权的存在和行使，以债务人曾经并继续地占有该标的物为前提；留置权的法律效能具有双重性，第一层效能是债务人对债务人的返还恳求权的回绝权，第二层效能是债务人对于留置物变价中的优先受偿权。二留置权的成立要件、积极要件：债务人曾经占有属于债务人的财富只限于动产；留置物即是该债务的标的物；该债务已至清偿期。、消极要件：三留置权的标的物范围留置权的标的物可以是被保管的物品，被运输的货物，被加工的资料和废品等。除非被留置物为不可分物，凡为可分物的，债务

26、人所留置的物的范围，应以相当于债务的金额为限。(四)留置权对留置物一切权人的效能、对债务人的处分权有所限制。、债务人可以另行提供其他担保方式以换回留置物。六、定金一定金不得超越合同总标的额的%二假设收取定金的一方违约，那么双倍返还；假设支付定金的一方违约，那么丧失定金。当事人一方不完全履行合同的，该当按照未履行部分所占合同商定内容的比例，适用定金罚那么。第六节合同变卦与转让一、合同变卦的法定方式与程序一法定变卦法定变卦又称一方变卦权，是指合同一方当事人基于法律的直接规定对合同内容进展变卦的情形。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。法定变卦只

27、需求有构成权的当事人的意思，无须合同当事人的合意及人民法院或仲裁机构的判决。但有构成权的当事人该当将法定变卦的事由通知对方当事人，通知到达对方，法定变卦即生效。二裁判变卦关于可变卦、可撤销的合同具有撤销权的当事人自知道或该当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。关于违约金的变卦商定的违约金低于呵斥的损失的，当事人可以恳求人民法院或仲裁机构予以添加，商定的违约金过分高于呵斥的损失的，当事人可以恳求人民法院或仲裁机构予以适当减少。协议变卦指合同当事人经过协商一致对合同内容进展的变卦，假设仅有一方当事人变卦合同内容的意思，而无对方当事人之达成的协议，不能发生变卦合同的结果。二、合同变

28、卦的效能合同变卦原那么上仅向未来发生效能，仅对曾经变卦的部分发生效能，不影响当事人要求赔偿的权益。三、合同转让的方式一合同权益的转让、合同权益的转让又称债务的让与，是指在不改动合同内容的根底上，合同的债务人依法将其在合同中的权益全部或者部分转让给第三人的情形。、合同权益转让的特征：合同权益的转让基于债务人与第三人的合意而发生；合同权益的转让仅发生合同债务人变化的结果；合同权益转让的对象是具有 可让与性的合同债务。、合同权益转让的条件：必需有合法有效的债务存在；被让与的合同债务必需具有可让与性；让与人与受让人必需就债务的让与达成合法有效的协议；权益转让必需符合法律规定的程序；债务人必需就债务的让

29、与及时通知债务人。、合同权益转让的限制根据合同性质而不得转让的合同债务：基于债务人与债务人的特殊信任关系而产生的合同债务；专为特定债务人利益而设定的债务，属于从权益的债务；按照当事人特别商定二不得转让的合同债务；按照法律规定制止转让的合同债务。、合同权益转让的效能债务让与的内部效能：合同债务由让与人转让给受让人，从权益随主权益转移，证明文件交付，权益瑕疵担保。债务让与的外部效能：让与人与债务人之间的合同关系归于消灭，让与人不得再向债务人恳求给付，债务人对让与人也不再有履行债务的义务。假设接受了债务人的履行，那么将构成不当得利，但假设债务人不知债务让与而向让与人清偿的，为适法清偿，债务人不得回绝

30、受领。二合同义务的转让、合同义务的转让，也称债务的承当，是指在不改动合同内容的情况下，债务然、债务人经过与第三人订立债务转让协议的方式，将债务人合同义务的全部或部分转移给第三人承当的情形。、合同义务转让的特征：合同义务转让是债务人发生变化而不是内容发生变化；转让的对象是债务而不是债务；合同义务转让必需获得债务人的赞同。、债务承当的生效条件包括以下几点：必需有有效债务的存在；债务该当具有可转移性；免责的债务承当必需经过债务人的赞同。、合同义务承当的效能免责的债务承当的效能：原债务人免责，新债务人产生；抗辩权转移；从债务随之转一个新债务人。并存的债务承当的效能：债务主体人数添加，第三人承当的债务以

31、原债务为限，债务人与第三人承当连带债务，第三人获得抗辩权，但是债务承当人不得以对抗原债务人的事由对抗债务人。第七节合同权益义务的终止一、合同解除合同解除分为商定解除和法定解除，商定解除包括协议解除和商定解除权。一商定解除合同法规定，当事人协商一致，可以解除合同。、协议解除，指当事人双方在合同生效后尚未履行终了前，经过协商一致，以协议的方式解除合同，是合同效能得以消灭的行为。、商定解除权，又称一方商定解除，指一方当事人的解除权当事人双方在合同中的商定。当符合合同商定的解除情形出现时，享有解除权的一方以一方意思表示即可使合同消灭，不用征得对方赞同。例：甲、乙在合同中商定，假设甲在履行中出现A、B、

32、C、D四种情形中的任何一种情形，乙可以一方解除合同。后甲在履行中出现了D种情形，乙即通知甲解除合同。通知到达甲后，甲无异议。问：合同能否已告解除？答案：已告解除。二法定解除法定解除是指在合同生效后尚未完全履行前，当事人一方直接根据法律的规定，经过行使法定解除权而使合同效能得以消灭的行为。、因不可抗力致使不能实现合同目的。两个条件：发生不可抗力，致使合同目的不能实现。因不可抗力而解除合同的，发生方可免除损害赔偿责任。需具备三个条件：及时通知对方不可抗力发生的现实，负证明责任，不可抗力不是发生在发生方迟延履行后。、预期违约预期违约是指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以本人的行为阐明不履行

33、主要债务。此种情况下仅仅非违约方享有法定解除权，且非违约方解除合同后，还可要求对方承当违约责任。、迟延履行迟延履行是指当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。一方迟延履行主要债务，经催告后于合理期限内仍未履行的，另一方得解除合同。例：甲为菜农，乙为食堂，甲乙商定，甲在月日前交付土豆公斤给乙，货到付款。过了月日，甲为交付。问：乙可够解除合同？答：不可以。假设乙于月日催告甲，必需在月日之前送到，否那么我方无法履行另一合同，过了月日，甲仍未送到，问：乙可否解除合同？答：可以。一方迟延履行致使合同目的不能实现的，非违约方不经催告，可径直解除合同。三解除权的行使、行使的期间解除权行使的

34、期间由法律规定或当事人商定，否那么，为对方催告后的合理期限普通为个月，未催告的，为解除权发生之日起年。于上述期间内不行使的，解除权消灭。、解除权生效解除权为构成权，一方解除的意思表示到达对方即生效，不以对方赞同为要件，如对方有异议，应向法院或仲裁庭提起确认之诉。四合同解除的法律效果、对未来发生效能尚未履行的，终止履行。、曾经履行的：继续性合同，如租赁合同、保管合同、加工承揽合同等，解除不具有溯及力。合同解除前受领方曾经想用的标的物利益不能返还。非继续性合同，如买卖合同，赠与合同等，由于履行行为是一次性的，故其解除在法律上有溯及力，当事人可以要求恢复原状或者采取其他补救措施。、赔偿损失解除权人有

35、损失的，可要求违约方赔偿损失。、合同解除后，一方无权要求对方负担原合同中商定的违约金责任、定金责任。违约金与定金条款均为原合同的一部分，不具有独立性，原合同被解除而终止的，违约金、定金条款也终止。第八节违约责任一、违约行为及其形状一预期违约预期违约又称先期违约，是指在履行期限届满之前，当事人一方明确地表示或者以本人的行为阐明不履行合同义务的行为。预期违约又分为明示违约和默示违约。、明示违约凡当事人明确一定地表示不履行合同义务为明示预期违约。在明示预期违约的情况下，非违约方可以解除合同并要求违约方承当赔偿责任或支付商定的违约金，也可以等待履行期限到来后，当事人构成实践违约时，选择实践违约的补救措

36、施。、默示违约凡当事人以本人行为阐明不履行合同义务的为默示预期违约。默示预期违约分为：当事人一方以本人的行为阐明不履行合同义务。例如，出卖人就同一特定物订立两份买卖合同的，或债务人得知债务人有足够的财富清偿债务，但债务人多次转移财富、抽逃资金以逃避债务等。一方当事人有合理的预见。一方当事人在有效合同成立后至履行期限届满前，预见对方当事人将不履行或不能履行合同。合同法规定了四种情形：运营情况严重恶化；转移财富、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者能够丧失履行债务才干的其他情形。一方未在合理的时间内提供适当的履行担保。根据合同法的规定，一方当事人要确定对方违约，应及时通知对方，对方应提供

37、适当担保，对方在合理期限内未提供适当担保的，才干构成违约并要求其承当预期违约责任。在默示预期违约的情况下，非违约方可以解除合同并要求违约方承当赔偿损失等违约责任，也可以在履行期到来后要求违约方实践履行或承当违约责任。二实践违约实践违约是指在合同履行期限届满时，当事人不履行或不适当履行合同义务的行为。实践违约包括不履行，不适当履行，加害给付和其他违约行为。、不履行。不履行又分为不能履行和回绝履行。不能履行是指债务人在客观上已无才干和条件履行合同义务，回绝履行，是指履行期限届满时，合同当事人无正当理由回绝履行合同商定的全部义务的行为。后果：在一方不履行的情况下，非违约方有权要求违约方支付违约金或赔

38、偿损失。如属回绝履行，还可要求违约方继续履行。、不适当履行不适当履行，又称履行不当，是指当事人虽履行了合同义务，但不符合合同的商定或法律的规定，不适当履行包括以下行为：迟延履行。迟延履行是指合同当事人违反履行期，在履行期届满后才予以履行的违约行为。迟延履行又分为给付迟延和受领迟延。给付迟延是指债务人在履行期之后的履行；受领迟延是指债务人无合法理由不按期接受债务人履行。由此可见，不论是债务人还是债务人，只需违反合同履行期限的都构成迟延履行。后果：合同法规定了非违约方可以解除合同的两种情形：一是当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；二是当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致

39、使不能实现合同目的。瑕疵履行瑕疵履行是指债务人已有履行，但履行的合同标的质量上不合格。后果：在瑕疵履行的情况下，违约方要按合同的商定承当违约责任，如支付违约金或赔偿损失等。对违约责任没有商定或商定不明确的，受损害方可以合理选择要求对方承当修缮、改换、重做、退货、减少价款或者报酬等违约责任，并可以要求赔偿损失。合同法规定，附义务的赠与、赠与的财富有瑕疵的，应承当违约责任。部分履行部分履行是指债务人有履行，但履行的标的在数量上不符合合同的商定。后果：部分履行如有正当理由，如定作方供料缺乏，那么不构成违约，只需在无正当理由时才构成违约。在部分履行违约的情况下，非违约方可要求违约方按照合同商定过的数量

40、继续履行和支付违约金，对呵斥非违约方损失的违约方要赔偿损失。、加害给付加害给付又称积极损害债务，是指当事人履行合同义务不符合合同商定或法律规定，不仅呵斥债务人履行利益的损失，而且还呵斥履行利益以外的损失的行为。后果：加害给付属于违约行为和侵权行为的敬贺，按照合同法的规定，债务人有权选择要求加害人承当违约责任或者侵权责任，只能选择其中一种。二、违约责任的免责事由一不可抗力条款不可抗力是指不能预见，不能防止并不能抑制的客观情况。不可抗力是合同法独一的法定免责事由，在合同责任和侵权责任中均可适用。、不可抗力的构成要件：具有不可预见性，具有不能防止和不能抑制性，不可抗力属于客观情况。、不可抗力发生的时

41、间和免责前提不可抗力发生在合同订立之后，履行期限届满之前才可以免责。当事人对不可抗力的发生及其呵斥的后果均无过错，才干要求免责。、不可抗力的免责范围合同法规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，该当及时通知对方，以减轻能够给对方呵斥的损失，并该当在合理期限内提供证明。假设不可抗力发生后，当事人一方未采取措施减少损失又不通知对方，使对方蒙受顿时的，该损失不能列入免责范围。二免责条款免责条款必需是商定的，且必需订入合同才干发生免责效果。以下几种情况将导致免责条款无效：、不具有相应民事行为才干的当事人所订立的免责条款；、免责条款违反法律和社会公共利益；、由于欺诈、胁迫、乘人之危、艰苦误解和显失公平

42、所订立的免责条款；、由于恶意串通损害国家、集体或者低散热利益即以合法方式掩盖非法目的所订立的免责条款；、呵斥对方人身损伤和因故意或者艰苦过失呵斥对方财富损失的免责条款；、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权益的。三、承当违约责任的方式违约责任包括：继续履行，采取补救措施修缮、改换、重做、退货、减价等，赔偿损失，违约金，定金罚那么。一继续履行、标的物为特定物的，灭失后可免除继续履行责任。、金钱之债及种类物之债的债务人不履行的，非违约方可要求其继续履行。、继续履行可与迟延履行违约金并存。二采取补救措施、采取补救措施专门适用于一方瑕疵给付的违约行为。、有特别规定的，适用特别法。如

43、根据，保修期内两次修缮仍不能正常运用的，应予改换或退货。、采取补救措施与赔偿损失可并存。例：甲从乙汽车销售公司买回一辆轿车从事出租，不久发现发动机有缺陷。甲恳求乙修缮完好后，甲提出：一是为修车往返费用元，二是修缮期间使甲少挣收入元。问：甲可否要求乙赔偿以上两项损失？三赔偿损失，又称损害赔偿。损害赔偿从实际上可分为商定损害赔偿金和法定损害赔偿金。、商定损害赔偿金在性质上和功能上同商定违约金相类似。、法定损害赔偿金又分为惩罚性法定损害赔偿金和补偿性法定损害赔偿金，补偿性法定损害赔偿金又包括实践损失和可得利益损失。惩罚性法定损害赔偿金，根据的规定，运营者提供商品或效力有欺诈行为的，该当赔偿消费者的金

44、额为消费者购买商品的价款或接受效力的费用的倍，简称双倍损失。补偿性法定损害赔偿金，可由两部分构成：一是实践损失，即现实财富的减少，又称直接损失；二是预期利益的损失，指缔约时可以预见到的履行利益，又称可得利益或间接损失。民事责任包括违约责任，普通以补偿为首要功能，惩罚是例外、补充性的功能。所以假设法律无特别规定，法定损害赔偿金原那么上应为补偿性法定损害赔偿金。例：甲公司与乙公司于年月签署一买卖合同，商定年月日由甲向乙提供建筑用水泥吨。同年月初，甲公司所在地发生洪水灾祸，甲公司未将受灾之事通知乙公司。同年月底，乙公司敦促交货，甲公司未交。同年月日，甲公司发货，同时致函乙公司，阐明因受水灾而迟延交货

45、现实。乙公司因延期收到水泥而影响任务进度，被发包方扣罚工程款万元。有关该案的正确表述是：A 甲公司因不可抗力而延迟交货，对乙公司被扣罚的万元损失不承当赔偿责任B 甲公司因不可抗力而延迟交货。对乙公司被扣罚的万元只承当部分赔偿责任C 甲公司在获得主管机关有关灾情的证明后，免于承当赔偿乙公司万元损失的责任D 由于甲公司未能及时通知乙公司不能按时交货，故应向乙公司承当万元损失的赔偿责任例：甲为一蔬菜种植公司，乙为蔬菜销售商，丙为某大学食堂，乙、丙于月日订立合同，商定乙于月日前交付萝卜万斤，每斤.元。一方违约，承当违约金元。甲乙于月日订立合同，商定甲于月日前交付萝卜万斤，每斤.元。甲乙缔约时，乙曾出示

46、乙、丙合同给甲看。后甲迟至月底仍未交付萝卜，后甲告知乙不能交付。由于甲不交付，致使乙亦不能履行其与丙的合同，对丙承当违约金元。另外，乙举证本人在月日前后为预备履行与甲的合同，花去各项费用元。问：乙可要求甲赔偿多少钱？分析：首先，乙为履约预备而破费的元，算直接损失；其次，因甲违约致使乙对丙付元违约金，也算直接损失；最后，两合同价差.-.元/斤*万斤=元。算可得利益损失，且甲缔约时已预见以上损失，故甲应赔偿。综上可得，可得利益损失不可漫天要价，应按照可预见规那么，可得利益损失不得超越违约者缔约时预见到或该当预见到的违约能够所致的损失。例：设例中乙、丙缔约在后。甲违约后，乙举证，因甲违约，致使本人损

47、失可得利益万元，由于乙与丙订立了一份万斤萝卜的买卖合同，每斤价.元、问乙可否就万元可得到利益向甲主张？即使乙、丙的合同确实存在，甲亦不需求全部赔偿万元。另外，假设一方违约在先，非违约方基于诚信有义务及时采取措施防止损失扩展，在能采取适当措施防止损失扩展的前提下，非违约方未采取的，就扩展的损失部分不得主张赔偿。例：设例中甲于月日即通知乙，由于天降冷霜，萝卜全部冻坏，无法履行，请乙尽快另找卖主。事后证明，假设乙稍加努力便能随便找到卖主。以.元购入，并能及时交付给丙。但乙现实上采取了无动于衷的张望形状。问：此时乙不得主张哪些赔偿恳求？分析：首先，对丙元的违约金，可以防止发生；其次，元的可得利益损失可

48、降至元，另元可防止发生；再次，月日为履行预备而破费的元根本不能够发生。当然，乙在采取措施时支付的合理费用，是可以向甲主张的。四违约金、违约金有法定违约金、商定违约金之分，第条第款规定的违约金，在性质上属后者，这里普通分析商定违约金。、第条第款将商定违约金定位于：预先商定损害赔偿额，因此违约金以补偿性为其根本功能，以惩罚性为例外。五定金罚那么在收取定金的一方违约的情况下，要双倍返还定金。在交付定金的一方违约情况下，定金不返还。四、违约金、定金和损害赔偿金的适用关系一违约金与定金违约金与定金不可并用，只能选择其中的一个主张。例：甲与乙订立了一份苹果购销合同，商定：甲向乙支付万公斤苹果，货款为万元，

49、乙向甲支付定金万元；如任何一方不履行合同应支付违约金万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果。乙提出的如下诉讼恳求中，既能最大限制维护本人的利益，又能获得法院支持的诉讼恳求是什么？A 恳求甲双倍返还定金万元B恳求甲双倍返还定金万元，同时恳求甲支付违约金万元C恳求甲双倍返还定金万元，同时恳求甲支付违约金万元D 恳求甲双倍返还定金万元分析：假设选择定金罚那么，那么为*=万元，假设选择违约金，那么为+=万元，制止并用选择，即+*=万元。难点在于，选择了违约金责任后，原定金收受方还是要将定金原价返还的。二违约金与补偿性法定损害赔偿金、二者之间的关系：违约金小于损失，可要求添加；违约金大于损失过分高于损

50、失，可要求予以适当减少；违约金大于损失高于损失但不过分，适用违约金。例：甲、乙订立标的额为万元的合同，商定一方违约应承当万元违约金。后甲违约，致使乙损失为万元。问：乙至多可恳求甲承当多大的违约责任？、违约金低于损失的，非违约方可要求添加。添加到损失程度上即可。例：设例中甲违约致使乙损失万元。问：乙可要求甲承当多大违约责任？、违约金过分高于损失的，违约方可要求法院或仲裁庭予以适当减少。例：设例中因甲违约致使乙损失为元。问：乙可要求甲承当多大的违约责任？应适当减少，但不能直接减到元。甲可恳求法院或仲裁庭适当减少违约金，而法官或仲裁员可在元-万元之间找一个恰当的点。三定金与补偿性法定损害赔偿金二者在

51、性质上不矛盾，在功能上互补，一个是惩罚性的，一个是补偿性的，因此可以并用不悖，只是在司法实际中各地法院普通以为二者的并用结果不得超越合同金额总额。四违约金、赔偿金与定金并存、比较违约金与损失赔偿金的大小，以确定违约金的适用数额。、违约金确定后，比较定金数额，从中选出一个有利于非违约方的方案。例：甲、以公司依法订立一份总货款为万元的购销合同。合同商定违约金为货款总价的%。同时，甲向乙给付定金元。后乙违约，给甲公司呵斥损失万元。乙公司应依法向甲公司偿付：A 万元B .万元C .万元D 万元第二章 买卖合同一、买卖合同标的物转移的规那么体系一动产一切权转移的根本规定标的物为动产的，其一切权转移时间可

52、分为四种情况：、当事人有特别商定的，从商定；、法律另有规定的，从规定；、在一切权保管买卖中，从其规那么；、除以上三种情形外，一概以交付完成时间为一切权转移时间。二动产一切权自交付时起转移、现实交付现实交付指直接占有的转移，依交付时间不同，一切权转移时间又分为：出卖人送货上门的，以出卖人送货到商定地点并经买受人验收后为交付；出卖人代办托运的，以办理托运手续后为交付；出卖人邮寄的，以办理邮寄手续后为交付；买受人自提的，以出卖人通知的提货时间双方商定时间或合理时间为交货时间。例：甲、乙于月日订立一货物买卖合同，商定甲于月日前交货。交货方式是由甲办理铁路委托运输，运费由乙支付。月日，甲办妥与铁路局的托

53、运手续。问：货物一切权适宜归乙一切？月日例：设例中双方商定交付方式是自提。月日甲通知乙务必于月日提货。问：一切权何时归乙？月日代办托运指由卖方担任办理托运，买方付运费的交货方式。、观念交付拟制交付拟制交付，指交付提取标的物的单证，如仓单、提单等，以替代交付标的物本身。例：设例中甲的货物存在丙的仓库中，月日甲将经丙签字并由本人背书的仓单交给乙。问：一切权何时转移？月日简易交付简易交付，目的的物在订约前已为买受人占有，合同生效即为交付。例：设例中甲、乙订立买卖合同之前，该批货物已委托乙保管。问：货物一切权何时转移与乙？在简易交付中，订立买卖合同前买卖合同双方已有保管、租赁、试用、借用、仓储等关系，

54、即买受人占有标的物在前，订立买卖合同在后。月日、占有改定占有改定，指动产买卖合同出卖人有必要继续占有该动产标的物时，出卖人与买受人缔结由买受人获得间接占有的合同关系以替代实践交付。例：设例中标的物为一架钢琴，由于甲将在月日参与一个钢琴大赛，故甲、乙商定，合同订立后即为交付，但甲可以保管钢琴至月日，此间甲代乙占有。问：本合同钢琴何时归乙一切？在占有改定场所下，买受人的一切权未经公示，假设其后出卖人擅自出卖，构成无权处分行为，买受人的一切权难以对抗好心第三人。月日例：设例中甲于月日又将钢琴卖于丙并交付给丙，丙以为钢琴为甲一切，那么丙可以获得一切权，乙只能恳求甲负侵权损害赔偿责任留意，不是违约责任。

55、、指示交付指示交付，又称返还恳求权的让与，是指在出卖的标的物为第三人占有时，出卖人将对于第三人的返还恳求权让与买受人，由买受人直接向第三人要求返还标的物。三动产依当事人商定转移一切权、商定特定标的物自合同成立时起转移一切权的例：甲乃一著名画家，乙访问甲，见一幅名画，欲买之，甲许愿。当晚二人订立一买卖合同，价万元。但乙身上未待迁，又恐走后甲将画卖与他人，遂与甲商定：该幅名画于今晚即归乙一切，乙明日带钱来取回。例：设例中乙前脚刚走，丙后脚即至，愿出万元购买此画，并当场付款。甲大喜，捧知名画，丙带走。那么丙获得一切权，乙可以恳求甲负侵权损害赔偿责任也可以恳求承当违约责任。、商定标的物在支付完成一定期

56、限后转移一切权的、商定标的物在特定条件成就时转移四关于动产一切权转移的两种特别情形、一切权保管动产出卖人在买卖合同中商定买受人支付价金之前出卖人保管一切权的，应认定在买受人支付全部价金时，一切权才发生转移，而非自交付时转移。例：甲卖一母牛与乙，价元，商定乙于月日至月日之间，每月付元，月日前付完，母牛即为乙一切。随后甲于月日将牛交到乙甲中。后乙于月日付清一切价金。问：母牛何时归乙一切？一切权保管具有一定的担保价值，故标的物一切权转给买受人之前，假设买受人不依商定付款或将标的物出卖、出质，或为其他不当处分的，出卖人可取回占有标的物。例：设例中乙于月日付了元之后，不再付款。甲于月日将牛牵回，并称“乙

57、何时付清款，何时可领回牛。问：甲、乙之买卖合同能否解除？标的物被出卖人取回后，买受人仍可在双方商定或对方指定的合理期限内回赎，以重新占有标的物。、分期付款买卖分期付款买卖合同中，标的物一切权转移依当事人商定；无商定的，适用交付主义，即自交付标的物时一切权转移与买受人。五不动产一切权以登记转移一切权例：房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后套别墅，遂打向乙、丙、丁发出卖房要约，并声明该要约的有效期为个月。要约发出后第日，甲与乙签署买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变卦登记。第日，甲与不知情的丙签署买卖合同并办理了产权变卦登记。第日，甲又与不知情的丁签署了买卖合同。第日，

58、该别墅被不测焚毁。请回答题。 以下关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？ A甲、乙之间买卖合同有效 B甲、丙之间买卖合同无效，因该合同损害乙的利益 C甲不应向丙承当不能交付房屋的违约责任，由于房屋系不测焚毁 丙应负担房屋被焚毁的风险 以下关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？ A合同因欺诈而可撤销 B合同因自始履行不能而无效 C合同因无权处分而效能待定 D假设合同被撤销，那么甲应向丁承当缔约过错责任 以下关于乙的权益义务的何种表述是正确的？ A假设房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋 B假设房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙一切 C乙对房屋的占有为好心、自主占有 D乙应向丙赔偿因房屋焚毁而呵

59、斥的损失 、A 、C 、AC二、标的物风险负担规那么体系(一)动产风险负担的根本规那么：交付主义、送货上门的，在途风险由出卖人承当；、自提的，回途风险由买受人承当；、简易交付的，自合同生效时风险归买受人承当；、代办托运、邮寄的，办完托运、邮寄手续后由买受人承当。例：A城之甲与B城之乙订立一买卖合同，商定甲于月日前交货，交货方式是送货至乙处。月日，甲启程送货，估计月日至乙处。但在月日途径一山区时逢山体滑坡，货物全被冲埋以下称“.事件。谁承当货物损失？答：甲例：设例中由乙于月日到甲处自提货物，前往时遇“.事件。谁承当货物损失？答：乙例：设例中商定交货方式为代办托运，甲于月日办妥委托丙运输公司之手续

60、，丙于当天起运，途中逢“.事件。谁承当货物损失？答：乙例:年月日杜某将本人家的耕牛借给邻居刘某运用。月日刘某向杜某提出将耕牛卖给本人，杜某表示赞同。双方商定了价钱，并商定天后交付价款。但月日，该头耕牛失脚坠落山崖摔死。对于该头耕牛死亡的财富损失，该当由谁来承当?A杜某 B刘某 C杜某与刘某各承当一半 D 杜某承当三分之一，刘某承当三分之二答：B二交付主义在几种特殊场所下的运用、一切权保管一切权保管合同中，动产一切权自买受人付清全部价金时转移，但风险适用交付主义，自交付时转移。例：甲卖一母牛与乙，价元，商定乙于月日至月日之间每月付元，月日前付完，母牛即归乙。随后，甲于月日将牛交至乙家中。以后每月