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文档简介

1、第四章 会见1引例28:他的受贿金额到底是多少?2006年3月11日犯罪嫌疑人李某因涉嫌受贿罪被某区检察院反贪局立案侦查,同日被刑事拘留,2006年3月24日被逮捕。2006年5月23日区检察院反贪局侦查终结,移送检察院公诉科审查起诉。反贪局起诉意见书中认定犯罪嫌疑人李某在担任国家某大型工程副总指挥其间收受某公司经理刘某贿赂10万元人民币。其行为触犯了中华人民共和国刑法第385条之规定,涉嫌受贿罪。犯罪嫌疑人李某被逮捕后,其家属聘请律师陈某为李某提供法律帮助。作为本案的律师,在接受委托后,该如何开展工作来履行律师的职责?显然,律师陈某首先要做的一项重要的工作就是会见犯罪嫌疑人,了解犯罪嫌疑人涉

2、嫌的罪名及有关案件情况。在会见之前,律师陈某在向家属了解相关案情、查阅相关法律资料后,明确了会见的目标并制定如下会见的计划: 2犯罪嫌疑人李某是否收受了涉案的10万元人民币。如果李某收受了涉案的10万元人民币,这10万元是否全部或部分归其个人所有;律师要通过会见说服其积极退赃,并以好的认罪态度,争取从轻或减轻处罚。如果涉案的10万元人民币仅部分归李某个人所有,那么其余部分的用途就是律师会见的重点。律师要根据罪嫌疑人的陈述,对此展开调查取证。最后,本案通过律师陈某成功的会见,发现本案正属于第三种情况,律师陈某据此进行了详细的调查取证并在此基础上形成的辩护意见,在审查起诉阶段和审判阶段分别被检察院

3、和法院部分采纳;李某的受贿金额最终被认定为 69,660元,被依法判处有期徒刑5年。在被告人李某接到判决书后,律师陈某再次会见被告人,征求被告人李某对辩护工作的意见,李某对律师的辩护很满意,并明确表示不上诉。3问题与思考:作为法学院的学生,通过上述案例,我们可以看到会见是律师工作最基本的环节,是必须要掌握的技能之一。对于如何掌握与运用会见技能,我们要思考以下几个问题:A会见的目标是什么?B针对不同性质的当事人及诉讼参与人,律师应怎样制订有效的会见计划?C会见中需要掌握的技巧有哪些?D如何评估会见质量? 4第一节 会见的目标与会见计划的制订会见,是指律师接受委托(或人民法院指定)后,依法与犯罪嫌

4、疑人或被告人面谈,了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名及有关案件情况,或者听取犯罪嫌疑人或被告人对指控犯罪的意见和理由,从而为犯罪嫌疑人提供法律帮助、为犯罪嫌疑人或被告人进行辩护做好准备而进行的参与刑事诉讼的活动。会见是律师为犯罪嫌疑人提供法律帮助和为犯罪嫌疑人或被告人进行辩护必须做好的一项重要工作,是律师参与刑事诉讼、行使辩护权的重要内容。会见也是律师与当事人确立委托关系的基础,是律师展开工作并与当事人进行交流的最基本途径。这种面对面的交流能够比阅读卷宗材料获得更为详尽的案件细节,是还原案件事实的关键。因此,掌握会见技巧,提高与当事人沟通、交流的能力是律师首先要掌握的基本执业技能。5一、会见的目标(一)

5、初步了解案情会见最主要的目的是了解案情。了解一个完整的案情,通常要问清楚事情发生的时间、地点、缘由、过程和结果。会见时律师应当保持头脑清醒,情绪稳定,耐心细致,注意力集中。对于当事人的陈述,应当并仅仅应当表示理解、关心,始终保持头脑的开放状态以达到接纳信息、查清案件事实的目的。了解案情的主要途径是倾听。倾听时,注意避免持评判心理,避免流露出本人的想法、态度或判断。在没有完全掌握案情之前,不能草率地表态,否则容易引起当事人的疑惑或形成误导。6(二)识别信息识别与分辨信息是会见的另一个重要目的。律师应该区分当事人的陈述中哪些事实是已经发生了的,哪些事实是当事人担心发生但尚未发生的;哪些是影响当事人

6、利益的,哪些是与案件无直接关系的;哪些事实是重要线索,但背后可能隐藏着重要的信息;哪些事实是明白无误,一目了然的;哪些属于无须证明的客观事实,哪些是待证事实,哪些是已经被证明了的法律事实。7(三)理解当事人的意图准确了解当事人的意图是会见的重要任务。不了解当事人的真实意图,会给以后的工作带来障碍,结果也难使当事人满意。当事人不一定明确真实地向律师表达自己的意图。由于自尊、知识水平、个人判断、表达能力等因素所限,当事人也许会有意无意地忽略甚至故意隐瞒他的真实想法。而影响当事人真实想法的因素主要有:1情感因素影响当事人真实意图的表达。2误解法律导致当事人的要求偏离实际愿望。3个人隐私阻碍当事人真实

7、意图的表达。4因真实意图违法或违背社会公德而故意隐瞒。5搜集现有的证据资料8证据是决定案件胜败最重要因素。在会见过程中,应将所有可能作为证据的法定文书、文件材料、证人名单、视听材料、物品以及可能提供证据的线索列单逐一落实。当事人有时不知道哪些是有价值的证据,律师要善于发现蛛丝马迹,抓住线索,为进一步寻找证据的奠定基础。9(四)与当事人建立互信的关系在会见当事人时与当事人建立相互信任的关系是非常重要的。会见是律师的特权,是律师与犯罪嫌疑人、被告人沟通的机会。对于律师而言,首要解决的问题是赢得当事人的信任,使其放心将案件交由律师办理。律师的外在形象,如着装、谈吐、态度、举止等要让当事人产生好感,这

8、样才能得到当事人的认可。缺少这种相互信任的关系,律师就很难从当事人那里获得比较重要的信息。这种信息交流障碍势必会损害有效的案件代理。10阻碍律师与当事人之间信任关系建立的因素主要有如下几个方面:1当事人的情绪的变化。情绪激动的当事人陈述的案件事实和其情绪稳定时陈述的案件事实可能完全不同。当事人并非有意所为,可能情绪所致。2当事人为了争取法院立案。出于希望案件被代理的原因,当事人也许夸大他所受的损害以引起代理人的重视,博得同情;或有意缩小他的责任和过错,减轻案件办理的难度,以致律师被误导。3迎合代理人的意见。当事人有时会根据听者的态度调整陈述的方式、程度,不自觉地迎合听者的价值观,以期达到和听者

9、一致的看法。4当事人的个人背景、案件事实的特殊性阻碍沟通和信任。性别、年龄、地位的差异,案件的特殊情节,可能影响当事人全面地提供事实材料,准确陈述案情。因此,与当事人建立互信的关系,要排除许多障碍,克服许多困难,律师只有依靠真诚、耐心、友善的态度,严谨、勤奋、刻苦的精神,以扎实、丰富、博学的法律知识,博得当事人的信赖。11(五)确定合作模式在处理与当事人的关系中,律师应以当事人为中心,以“最大限度地维护当事人利益”为最高原则,这是律师与当事人确立合作模式的前提和基础。因此,律师与当事人之间应当是合作关系,律师是当事人的支持者、帮助者和顾问,当事人是案件的主体、决策人、利益承受者。在代理权限方面

10、,有的当事人非常依赖律师,认为既然请了代理人,一切就都听他的,怎样选择,怎样决定,自己完全是被动接受。在此情况下,律师应当向当事人说明代理权限,通过分析判断,权衡方案,帮助当事人做出决定。12二、制定会见计划 对律师而言,在办理案件中面临诸多风险是不言而喻的,对办理刑事案件的律师来说尤其如此,特别是对相关法规以及对职业禁忌应做到心中有数。会见时不能违反禁止性规定比如:不能为犯罪嫌疑人、被告人传递任何案情线索,包括检举揭发犯罪的线索;不能使用自己的手机让犯罪嫌疑人、被告人与外界通电话;不能用各种方式与犯罪嫌疑人、被告人串供,也不能用肢体语言或夹带字条或手心写字等方式传递有串供嫌疑的信息;不能带非

11、律师参加会见,更不能带犯罪嫌疑人、被告人家属参加会见;不能向犯罪嫌疑人、被告人传送监管场所禁止的各种信息、物品;防止犯罪嫌疑人、被告人借会见之机逃离监管场所等等。另外,对非隔离式的会见场所,律师要具有自我保护意识,始终同犯罪嫌疑人保持一定距离,尤其是严重暴力犯罪或者可能判处极刑的罪犯,防止绝望式的攻击。同时自我押解犯罪嫌疑人进出警戒区域时,必须遵循“人犯前、律师后”的顺序,防止人犯寻机脱逃或人身攻击,或出于某种激情冲动和罪恶动机将律师作为人质,要挟其他事由。总之,律师在同当事人正式会见之前,应当做充分的准备,制定会见的计划。 13(一)律师会见当事人时,必须根据案件所处于不同阶段的要求,弄清会

12、见时的工作内容及工作原则。必须熟知相关的法律法规的规定如中华人民共和国刑事诉讼法、中华人民共和国律师法、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定,以及最高人民检察院关于进一步加强律师执业权利保障工作的通知、最高人民法院关于认真贯彻律师法依法保障律师在诉讼中执业权利的通知等。141侦查阶段的律师会见侦查阶段,律师会见的内容应侧重于以下几个方面:一是了解犯罪嫌疑人、被告人的自然情况;二是了解犯罪嫌疑人、被告人是否实施或参与所涉嫌的犯罪;三是了解犯罪嫌疑人、被告人关于案件事实和情节的陈述;四是了解犯罪嫌疑人、被告人关于其

13、无罪、罪轻、减轻、免于处罚的辩解;五是了解被采取强制措施的法律手续是否完备、程序是否合法;六是了解被采取强制措施后其人身权利及诉讼权利是否受到侵犯及其他需要了解的与案件有关的情况。15依据会见时所了解的内容,受委托的律师可以为犯罪嫌疑人提供如下法律帮助:(1)向犯罪嫌疑人讲解刑法关于其所涉嫌的罪名的有关规定;有关强制措施的条件、期限、适用程序的法律规定;刑法关于自首、立功的法律规定及相关刑事政策;有关犯罪侦查管辖的规定;有关侦查人员、检察人员及审判人员回避的法律规定;(2)代理申诉、控告,代为申请取保候审。律师根据向侦查机关了解的犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和向犯罪嫌疑人了解的案件情况,认为犯罪嫌疑人

14、没有涉嫌犯罪,不应对其追究刑事责任的,可以代为申诉,请求侦查机关撤销案件。如认为被逮捕的犯罪嫌疑人符合取保候审的条件,即可为犯罪嫌疑人申请取保候审。 16(3)向犯罪嫌疑人告知其享有的辩护权;对侦查人员的提问有如实回答的义务及对与本案无关的问题有拒绝回答的权利;有要求自行书写供述的权利,对侦查人员制作的讯问笔录有核对、补充、改正、附加说明的权利以及在承认笔录没错误后应当签名或盖章的义务;有侦查机关应当将用作证据的鉴定结论向他告知的权利及可以申请补充鉴定或者重新鉴定的权利。(4)代为申请解除或变更强制措施。根据刑事诉讼法第七十五条的规定,对侦查机关采取强制措施超过法定期限的,受委托的律师可以代犯

15、罪嫌疑人申请要求解除或依法变更强制措施。 172审查起诉阶段的律师会见根据我国刑事诉讼法第三十三条的规定:“公诉案件自案件移送审查之日起,犯罪嫌疑人有权委托辩护人。”这就是说,在审查起诉阶段,律师开始以“辩护人”的身份出现。在此阶段,除被监视居住的犯罪嫌疑人外,刑事诉讼法对辩护律师会见犯罪嫌疑人并未作限制性规定。只要有辩护律师身份,就有权会见在押的犯罪嫌疑人,不需要检察机关的批准,会见时检察机关也不应派员在场。在会见的谈话内容上,只要是依法履行辩护职责所需要的都可以谈,不受限制。另外,还可以与犯罪嫌疑人通信,其通信内容亦不应受到检查和随意扣押。 18审查起诉阶段,辩护律师会见犯罪嫌疑人的包括以

16、下几个方面:(1)询问案件事实,听取犯罪嫌疑人的陈述和辩解。 对犯罪嫌疑人所述和起诉意见书所述事实有出入的,辩护律师要询问清楚,即使是细节上的出入。(2)核对有关证明犯罪嫌疑人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,询问犯罪嫌疑人有无新的人证、物证和证据线索。(3)告知其在审查起诉阶段的诉讼权利义务。如,在检察机关办案人员对其讯问时,其自己有申请回避的权利,有自我辩护的权利,要求重新鉴定的权利,对不起诉决定不服可以申诉的权利等。(4)询问案件有关情况。询问其已被羁押的期限、办案人员对其是否有刑讯逼供、变相拘禁等违行为、随案有无被扣押、冻结的财产等等。 19根据前述会见所了解的内容,辩护

17、律师可以向人民检察院提出证明犯罪嫌疑人无罪、罪轻或者减轻其刑事责任的辩护意见,对于不应追究刑事责任,或证据不足、不符合起诉条件,或犯罪情节轻微、依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,应建议人民检察院做出不起诉的决定。若犯罪嫌疑人对不起诉决定不服,辩护律师可以代其向人民检察院提出申诉;若随案有扣押、冻结的财物,在做出不起诉决定后,可以要求人民检察院予以解除。若羁押期已超过法律规定的期限,则可代犯罪嫌疑人要求解除或变更强制措施;若办案人员有刑讯逼供、变相拘禁等违法行为,可以代为控告。 203审判阶段的律师会见根据我国刑事诉讼法第三十六条第二款的规定,“辩护律师自人民法院受理案件之日起”,“可以

18、同在押的被告人会见和通信”。除会见被监视居住的被告人应经执行机关批准外,辩护律师的会见不应受到任何限制,无需由人民法院出具证明(或介绍信),人民法院和看守所也不应派员在场,辩护律师与被告人的通信也不应受到检查和随意扣押。辩护律师会见被告人的内容 21主要有:(1)询问被告人是否同意律师做他的辩护人,进一步确定委托、指定关系。(2)听取被告人对起诉书的意见,进一步核对案件事实。(3)听取被告人的自行辩护意见,并将辩护律师初步形成的辩护观点给被告人交待,以征求其意见。(4)询问和核对有关证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见。(5)询问被告人有无新的证据和证据线索。(6)询问被告

19、人对附带民事诉讼的意见。(7)给被告人以法律帮助。这主要是:一是询问其是否如期收到起诉书;二是介绍审判程序,告知其应享有的诉讼权利,指导被告人依法行使辩护权;三是询问办案人员对其讯问时是否有刑讯逼供、骗供、诱供等违法行为,并讲明可代为控告;四是了解被告人犯罪后的思想动态,教育其端正态度,促使其走坦白从宽的道路;五是启发被告人检举揭发他人的犯罪情况,争取立功,以求获得从宽处理。六是根据会见所了解的内容,辩护律师可以依法进行调查,参与刑事审判,依法为被告人进行辩护,从而维护被告人合法权益。 22(二) 全面获得案情信息,给当事人充足的机会陈述和表达意见;(三)以会见前掌握的资料为基础制定问题表,确

20、定会见中要了解哪些信息、按照怎样的顺序了解,哪些信息是不可或缺的,哪些信息是选择利用的,哪些信息是需要澄清或补充的;(四)要求当事人提供相关材料、现有的证据、以及相关证人的名单;(五)需要提醒当事人目前应当作的工作,如到特定医院就诊、作法医鉴定、整理保存票据等;(六)预留部分时间应对会见中的计划外难题。23第二节 会见的步骤与技巧一、会见的步骤(一)会见的开场白如果是第一次见面,简单地相互介绍是必要的。当事人可能询问关于代理人身份、收案结案制度、办案流程等情况。而律师也可以告知当事人将与案件相关的事项尽可能详细地诉说;建议当事人按时间顺序陈述或可以随时补充前面说过的内容。会见过程中律师尽量不要

21、打断当事人的诉说,并将问题记下来,等当事人陈述后再提问;同时除法律特别规定的情况外,律师也应该对当事人的案情、谈话内容保密。 如果是第二次、第三次会见,约定见面之前,律师通常直接向当事人说明本次谈话的主要原因、内容和目的,使当事人作好提供资料、回答问题的准备,见面后可简明扼要,直奔主题。每一次与当事人会见,都应当询问案件最新进展,并提醒当事人与代理人保持联系。24(二) 会见的四个阶段 1了解概况律师首先应详细询问当事人的基本情况,填写会见登记表,包括姓名、年龄、性别、民族、单位、职务、家庭住址、联系方式、案件类型(妇女、儿童、残疾人、老年人、劳工等)、案件性质(民事、行政、刑事)、案件阶段(

22、仲裁、一审、二审、申请国家赔偿、调解等)、基本要求(咨询、代理诉讼、代理非诉事宜等)。如果当事人已经填写咨询登记表,律师应核对基本内容。这一阶段工作的意义在于:第一,作好基础工作,记录的基本情况将成为以后书写起诉状、申请书、代理词等法律文书的依据;第二,作为案件档案材料的主要部分;第三,帮助当事人平静情绪。按部就班地陈述、填写表格,可以给当事人一种有秩序、严谨、正式的感觉,同时帮助当事人平静情绪。252仔细聆听第二阶段,由当事人陈述事实。这是全面听取陈述,获取信息的阶段。要使当事人尽可能客观地叙述他的境况、事情经过、求助理由、遭受的损害、面临的问题等等。律师可提一些开放式的问题,打开当事人的思

23、路。倾听的内容分三部分:案情,当事人面临的主要问题,当事人希望达到的目的。当事人描述案情时,需要提供大量丰富的信息,以便使历史重现,律师正是通过当事人的回顾来重新构架事情经过。倾听、理解、积极地反应以鼓励当事人陈述,是第二阶段采取的基本方式。当事人面临的主要问题,既包括已经发生的事实,也包括当事人预测、担心、忧虑的尚未发生的事实。倾听时不仅要获取当事人陈述的事实内容,还要观察当事人陈述时的表情,揣摩当事人心理。这样有助于律师了解当事人希望什么,担心什么,追求什么,避免什么。律师若能准确地识别信息,并以适当的简明的语言概括出当事人面临的问题和期望,有助于赢得当事人的信任。26仔细聆听阶段强调“听

24、”的重要性,尽量不要打断当事人的陈述,鼓励他陈述,用积极的方式督促他回想与案情相关的所有情况。 仔细聆听也是了解当事人真实想法的过程,有些信息与法律无关,但与当事人的利益有关。要帮助当事人解决他的问题,必须了解他的真实想法,他的处境,仅仅知道法律信息或法律事实是不够的。 聆听同时也是与当事人建立良好关系的基础。当事人陈述的事项里,包含他的忧虑、担心、猜测甚至想象,律师对当事人的态度,特别是对当事人情绪的关注,直接影响着双方的关系。律师表现出的关心、理解和同情,会使当事人觉得律师已经和他站在一起,律师理解和尊重他,让当事人相信律师会从他的角度考虑问题。反之,冷漠、面无表情则使当事人产生距离感,怀

25、疑、取笑、指责,则会彻底破坏律师与当事人之间的关系。273询问详情提问的方式是按顺序的,可以以时间、标的额大小、或以涉及的人物为序。通常提问以时间前后为序 。在会见询问时,律师还应该判断当事人已经陈述的内容,是否清楚、全面?是否有进一步询问的必要?是否还有其他的相关信息?如果有的话,律师应及时提醒当事人补充、澄清他刚才陈述中不完全、不清晰的部分,扩展、挖掘重要信息。此外还要考虑当事人忽略过去的时间内是否有与案件相关的事实遗漏?因为有时被当事人忽略或忘记的问题也许非常有价值。4总结确认律师要给当事人一个总结,当事人对律师关于案件的记录和理解是否给予确认。其中包括主要案情事实,重要的人证、物证、时

26、间。当事人的想法和要求,目前所处的困难,急需解决的事项顺序等内容。 确认总结阶段后要给当事人最后发表意见的机会,他仍可以补充陈述或者进一步说明他的意愿、想法和要求 。28二、会见的技巧会见的技巧有积极聆听、利用鼓励性的语言、表示同情和安慰、沉默、开放式的提问、引导式的提问、封闭式的提问、记录、思考、更正、解释法律、运用肢体语言、适当地打断、当场解答、搁置问题等。(一)提问的技巧提问分为开放式、引导式、封闭式三种,提问的类型选择取决于提出的时间段和提问的目的。291开放式的提问开放式的提问是为了最大限度地获取信息,常运用于会见的最初阶段。开放式的问题使当事人放松情绪、自主地陈述。会见初始阶段,为

27、使当事人按照他的思路顺畅表达,不易于提过多的问题。为了让当事人主动陈述,可以提开放式的问题。而有些当事人会主动地、全面地介绍案情经过,有些当事人则不一定。这时律师就要善于发现、记录下他陈述中的所有线索,以便下面有针对性地提问。不要轻易运用“适当打断”的方法。当然,有时会遇到一类当事人,如果不打断或不加以引导,当事人可能会离题千里,难以控制,这时律师需要运用特别的方法。 302引导式的提问引导式的提问是在当事人全面陈述之后进行的。引导式问题有比较明确的目标,如为了补充当事人陈述中的遗漏,为了澄清(而非怀疑或批判)当事人陈述中的前后矛盾的内容。提问者对信息内容本身不要带有任何预测。引导式问题有些是

28、当事人全面陈述中涉及的、未明确的事项;有些是律师想到的、与案件事实相关、但当事人未提及的事项;有些是律师难以理解的事项。引导式问题对帮助当事人恢复记忆、完整陈述、串联情节,起着重要的作用。但是,引导式问题有时会引起当事人的尴尬、误解或反感。比如涉及当事人的隐私,或涉及对当事人不利的内容,或当事人不愿提及,不希望讨论、有意回避的内容。这时律师可以说明问此问题的原因及回答的重要性,重申保密的义务或者换一种婉转的、非直接的提问方式先对可能引起不快的结果表示理解或歉意,然后再问。不管怎样,如果这个问题对案件至关重要,必须让当事人知道它的重要性,以便当事人决定是否提供相应的信息。313封闭式的提问这是陈

29、述后期运用的提问方式,目的是为了确认事实,回答是“对”、“不对”,“有”、“没有”,或者是明确、具体的回答。没有前面的全部陈述和引导补充,很难提出封闭式问题。封闭式问题常常是最有利用价值的信息,封闭式问题越多,了解案件越具体、详细。开放式提问、引导式提问、封闭式提问,是按序进行的。但有时会反复、交叉地询问。如当发现了新的情况之下,由引导式问题或封闭式问题转向开放式问题。32(二)倾听的技巧要想使会见当事人成为能动的过程和进行双向交流的渠道,律师积极倾听当事人的陈述就显得尤为重要。通过积极地倾听当事人的陈述,并对当事人施以同情是与当事人进行沟通的重要技巧。积极倾听能使当事人畅所欲言。虽然从法律的

30、角度来看,律师主要对当事人陈述的事实感兴趣,但是,对当事人情感的反应也会有助于双方的沟通。当然,这并非意味着律师应该完全地附和当事人。律师既不能忽视当事人的情感,也不能横加指责。如果不能恰当地运用倾听技巧,律师就无法从当事人那里获得丰富的信息。33积极倾听即可以是被动的,也可以是主动,还包括理解当事人的肢体语言。被动的倾听允许当事人顺利地陈述他们认为有价值的信息。在对当事人不间断地陈述的被动倾听过程中,律师可以在当事人停顿时候表示出非承诺性的“知道”,或者提出一些随意性的问题。律师可以用“是”、“是吗”等语言来表示非承诺性的“知道”,这仅仅表明律师正在倾听当事人的陈述,并没有做出任何价值判断。

31、律师随意提出的问题应该鼓励当事人更多地陈述有关事实。34主动的倾听则表现为律师对当事人陈述做出某些反应,律师的反应并非是对当事人的陈述进行评价,而只是对当事人的陈述的一般性反应。因此,在做出反应时,律师并不是机械地重复当事人所陈述的一切,而是用自己的语言来表达与当事人同样的感情。被动的倾听意味着律师不仅倾听当事人的陈述,还应该表示理解了当事人所陈述的一切。但不用做出任何价值判断,或给当事人任何承诺,运用主动倾听的技巧有助于与当事人建立融洽的关系。35(三)记录的技巧会见记录的重要性在于:第一,使当事人感觉会见程序正规,当事人的陈述得到应有的重视,当事人对陈述的内容增强责任感;第二,便于律师梳理

32、资料,整理次序,发现遗漏;第三,会见中随时记下疑问,避免当时打断当事人的陈述或事后忘记;第四,积累资料,以备案件归档。 (四)非语言交流技巧语言是交流的重要方式,但并非惟一方式。会见当中,对非语言因素的关注和运用有时会起到“无声胜有声”的作用。会见中的非语言因素有: 361时间因素会见时,与当事人的谈话内容十分广泛,其中既包含对当事人有利的信息,也包括对当事人不利的信息。对当事人不利信息的获知,其重要性不亚于有利信息,因为尽早获知不利信息有助于律师早做准备。但何时提出涉及不利信息的问题,何时讨论这些问题,是需要技巧的。当事人可能认为对自己不利的信息,将会影响律师对自己的看法,自己的做法将受到指

33、责和埋怨,害怕因此被拒绝代理。这些顾虑是正常的。律师在提出对当事人不利的问题之前,可以做一些铺垫。对当事人的处境和心情表示充分理解,站在当事人的角度考虑问题,会增加当事人的信任感;即便当事人的做法不当,将当事人看作是遇到麻烦的人,而不是制造麻烦的人,可以帮助当事人消除顾虑;告诉当事人,作为代理人,很担心对方提出对我方不利的问题而我们完全没有准备,让当事人知道告知不利因素是对代理人和他本人的帮助,而不是侵害,也是减少当事人顾虑的办法。总之,应当在会见后期适当时候提出关于不利信息的问题,而不是开门见山地提出。37可以依当事人的愿望,先行倾听当事人认为他最有道理的情节,并将这作为肯定、理解当事人的基

34、础。除此之外,当事人最关心的事项、有关时效的事项等,都可以在前期倾听和询问。2肢体语言肢体语言在交流中起着至关重要的作用。恰当的肢体语言可以表达尊重、关心、惊讶、疑问、鼓励、赞扬等含义,还可能表现出骄傲、冷漠、怀疑、不屑、讥笑等态度。人们更容易通过表情而不是语言来判断他人的真实想法。38眼神的交流是非常重要的,律师在会见时,专注地看着对方的眼睛,是积极倾听的表示。如果需要记录,应当快速地写下要点,而后重新抬起头。眼神交流不仅促使当事人顺利地陈述,还可以通过当事人的肢体语言发现其真实意图。在会谈中,应保持姿势稳定,不要左摇右晃。有些律师习惯于一边翻看当事人的案件资料,一边听当事人的陈述,这样做既

35、不能集中精力倾听当事人的谈话,又无法认真研究阅读资料,而且对当事人不够尊重。和与对手谈判时的“不动声色”技巧相反,会见当事人时应当运用更多的表情和肢体语言,以达到与当事人充分交流的目的。393辅助语言所谓辅助语言,即说话时的声音、声调、力度、快慢节奏、抑扬顿挫等。辅助语言是语言交流中的一种调节技巧。当事人的语速过快时、当事人的情绪过于激动时、当事人的陈述多而无重点时,律师都可以通过特定的语音、语调、抑扬顿挫来调整语言交流的速度和方式。对辅助语言的运用,在会见、调解、谈判、庭审中,都是非常重要的技巧。40三、几种特殊技巧(一)应对答非所问的当事人如何应对答非所问、说话跑题的当事人,班德勃格曼教授

36、主张,首先应当分析为什么当事人会跑题。原因之一,当事人可能陈述的内容的确是十分重要的信息,只是有些操之过急,律师还没有问到这一步;原因之二,案件事实使当事人受到刺激,他急于表白,澄清,需要旁征博引;原因之三,当事人觉得律师的问题并不重要,实际上他更关心的是另外的问题;原因之四,个别当事人由于受个人文化素质、表达能力、思考能力等因素所限,难以表达清晰。41针对上述原因,我们可以确定不同的应对策略。如果当事人将后面的事提前陈述,打乱了会谈的顺序,律师可以明确地告诉当事人,接下来将有专门的时间讨论这个问题,或者干脆先陈述这件重要的事,而后重组谈话次序;如果问题或事情本身让当事人激动,惟一的办法是让他

37、平静下来,对他表示信任和理解,避免将错误归结于他,这时可以换一种提问方式,或换一个角度提问;如果当事人觉得律师没有抓住重点,忽略了他本人的要求,这时律师切忌一意孤行地坚持按照自己的计划行事,而要对当事人的陈述做出回应,解释目前问题的重要性,使双方的兴趣点趋于一致;如果当事人的确在表达上有困难,律师应设计简单、直接、小范围、封闭式的问题,从而获得必要的信息,使当事人没有跑题的机会。 42对于答非所问的当事人,既需要律师保持清醒的头脑和清晰的思路,以免被当事人“牵着鼻子走”而误人歧途,又要律师机智灵活,对有利的信息,当事人无意中提起的新的线索,保持高度的识别力和敏感性,为下一步工作做准备。(二)应

38、对多个当事人两个以上的当事人构成共同诉讼,如果当事人一方或双方是一个庞大的群体,则属于集团诉讼。农村的土地承包、土地征用、农民负担等案件,城市房屋拆迁、违章建筑物侵权、环境污染、下岗职工安置等案件,常常是集团诉讼。相对于单个当事人的案件,多个当事人,特别是集团诉讼案件,会见的难度增加了许多。43多个当事人的案件,律师在正式会见之前,要做更多准备:首先,确认诉讼代表人。化整为零,让集团的意志通过个体的陈述表达出来,是首要的方法。确定诉讼代表人,不仅方便谈话,在以后的案件进程中,代表人也将发挥至关重要的作用。大多数案件的众多当事人已经选好了他们的代表,代理人只需要确认即可。选择代表应当具备法定的形

39、式,律师应告知当事人提供书面证明,其中包含所有当事人的签名与诉讼代表人的签名、诉讼代表人的权限等。44其次,选举诉讼代表人。有些案件,当事人不知道要选代表、如何选;或认为人多力量大,主张一致行动;或众口难调,无法形成共同意见,没有诉讼代表人。这时律师需要做的工作是:解释诉讼代表人的作用,法律的规定,将来开庭时的情形;帮助当事人选举代表,如举行一次全体人员会议,选举产生若干数量的代表,说明代表的权利义务,由所有人表示认可并签字;如果有少数人对代表人或代表人主张的意见不同意,律师或帮助协调,或告知可以另行起诉。再次,如有可能,会见之前要求诉讼代表人写出案件基本情况、主要请求事项等案件关键内容,经所

40、有当事人同意,作为会见及今后办理案件的基础。最后,和诉讼代表人约定时间会谈。45四、 根据案件处于不同阶段的要求掌握会见的技巧1侦查阶段会见的技巧侦查阶段是刑事案件诉讼的开始阶段,此阶段非常重要,因为在这一阶段里要作的事情就是基本查清案件的事实,基本调取案件的证据,基本要搞定案件的性质。在这个阶段里,对犯罪嫌疑人来说是最难熬的阶段,因为他要接连不断的接受侦查人员的轮番审讯,甚至还有可能受到刑讯逼供的考验。实践中律师的会见也常常受到人为的诸多困阻。面对这些问题,应当从以下方面把握技巧: 46 (1)在会见时间上把握技巧。在询问犯罪嫌疑人时,首先告知犯罪嫌疑人要如实回答,要尽可能的使用简单的语言。

41、 (2)从询问的内容上把握技巧。为了避免与在场的侦查人员发生矛盾,律师就要尽可能的问些重要的内容,要在会见时做到迅速找到重要问题之所在,而不要漫天撒网,凡事都问。 (3)从询问的方式上把握技巧。如果律师在会见时问一些问题的方式不妥当,就很有可能与在场的侦查人员发生冲突,结果造成律师会见不能顺利的完成。此外,还要注意在侦查阶段不要过多地追问,由于侦查阶段是进入刑事诉讼的开始,犯罪嫌疑人由于种种原因可能不愿意说出某些“事实”,而到底是出于什么原因也许谁都不清楚,此时即使律师听出了什么问题,也最好不要追问,避免使自己成为另一个“办案人员”。472审查起诉阶段会见的技巧审查起诉阶段是指犯罪嫌疑人经过侦

42、查阶段后,初步认定构成了犯罪且有一定的犯罪证据支持的情况下,案件开始有检察机关审查是否需要提请法院依法定罪量刑,在检察机关正式审查起诉到正式提出起诉之前这个阶段即为审查起诉阶段。检察机关在审查起诉期间会对案件的事实作大量认真的卷审以及提审犯罪嫌疑人,其目的无非就是为了进一步查清案件事实,为最终是否起诉打下基础。面对这个阶段的特殊性,律师会见犯罪嫌疑人时应注意以下技巧: 48(1)首先要询问犯罪嫌疑人公诉人曾经问过他什么问题。作为公诉人(起诉人),他对案件的看法也许不完全等同于侦查人员,其考虑案件的角度,思路,重点都有可能略有不同,但有时又是非常重要的。因为最终走向法庭面对辩护律师的人是公诉人,

43、而不是侦查人员。公诉人既是案件的承办人员,同时从某个角度讲也是案件的旁观者。也许更能发现问题的关键所在。律师从公诉人对犯罪嫌疑人的问话当中可以体察到公诉人对案件的看法,甚至能够基本推测出公诉人的工作重点。这样做不仅仅有利于律师更为全面的了解案情,同时也能为今后法庭上的辩论打下基础。 49(2)要明确告知犯罪嫌疑人,如果他在侦查阶段受到了不公正的审讯或者有刑讯逼供的现象,必须向公诉人郑重声明,并将案件的真实情况向公诉人告知。这样做的目的就是为了能够及时地纠正侦查阶段的错误,避免冤假错案走上法庭。 (3)要告知犯罪嫌疑人如果有对自己有利的事实一定要抓紧时间向公诉人员说出来,如果还是隐瞒对自己有利的

44、内容无疑是在玩火自焚。比如出于哥们义气,为他人“顶罪”等等,审查起诉阶段距审判阶段仅一步之遥。503审判阶段会见的技巧侦查阶段和审查起诉阶段都是为审判做准备的。审判阶段是律师利用法律和已经掌握的事实证据全面进行辩护的阶段,也是与公诉人展开全面对抗的阶段。为了最大限度地维护被告人的合法权益,在审判阶段,法律也给了律师较大的权利,而其中最重要的就是可以对案卷材料进行相详细的审阅,而且也可以复印。而在前两个阶段律师是没有这个权力的。因此,在律师认真审阅了案卷材料后,就有可能发现诸多有利于被告人的东西。因此律师在这个阶段会见被告人就已经是有的放矢了。同时也是整个辩护过程中最为重要的一个环节。律师在这个

45、阶段对被告人的会见应当在以下几个方面把握技巧: 51 (1) 要针对案卷材料与被告人沟通。律师通过侦查阶段和审查起诉阶段对犯罪嫌疑人的会见,案件的基本事实是能够获得的,但由于刑事法律的规定,律师还不能看到案件的具体证据,因此律师对案件不可能有非常完整的认识。到了审判阶段,律师依法可以查阅卷宗材料,尤其是相关证据。律师通过对案卷材料的审阅分析,可以发现案件的重点、疑点和难点。在发现了这些重点难点和疑点以后律师就要有的放矢的与被告人沟通,彻底搞清案件的真实情况。如果相关证据不属实,在与被告人沟通后即刻就可以确定。因此,针对案卷材料与被告人沟通是审判阶段至关重要的一点。 52(2)指导被告人接受法庭

46、审判。法庭审判是最终确定被告人是否有罪及如何定罪量刑的关键时期。被告人在法庭上的表现,从一定意义上讲也能影响法庭最后的判决结果。因此律师在会见被告人时,一定要指导被告人如何接受法庭审判。 (3) 要将法庭的整个审理程序向被告人讲明。(4)要告知他自我辩护的重点,尽量避免去说无用的话。(5)要明确告知当出现什么样的判决结果时就有必要提出上诉。(6) 要明确告知被告人如何提起上诉,其简单的上诉书怎么写。53五、会见中的职业道德有关律师会见中职业道德的内容有:(一)保密义务中华人民共和国律师法第33条规定,律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密,不得泄露当事人的隐私。律师执业道德与

47、执业纪律中第8条规定:律师应当严守国家机密,保守委托人的商业秘密及委托人的隐私。会见中涉及的一个不容忽视的律师职业道德和职业纪律,就是为当事人保密的问题。 54刑事案件不同于民商案件,民商案件的证据材料和诉讼程序均是公开展示的,司法机关有义务告知当事人,或让当事人知晓,而刑事案件却存在封闭操作秘密进行的特点,有些程序和文书、证据材料是保密的,如刑事立案的程序,提请批准逮捕的程序,采取侦查手段和采取强制措施的时间,检委会、合议庭、审委会内容、死刑复核程序等,以及上述程序所涉及的有关文书。因此,刑事律师在办理刑事案件过程中,必须严格保守秘密,有些问题需要特别向当事人解释,以避免埋怨和指责。对有些文

48、书,如,侦查机关侦查终结后移送公诉部门的起诉意见书,属于司法机关内部文书,只能律师持有,不得复制给当事人;对诉讼没有结束、案件没有实体结论、判决没有生效时,案卷材料不得复制给当事人。至于应当由当事人持有的文书司法机关会签发送达,如拘留、逮捕通知书、扣押清单、通知请律师和辩护人等。律师没有义务提交任何司法机关制作的文书。当然,起诉书判决书例外。55(二)诚实义务诚实,既是社会公德,又属于律师特有的职业道德。律师的诚实,体现于这样几个方面: 1诚实对待自身能力 律师执业道德与执业纪律第25条规定:“律师不应接受自己不能办理的法律事务。”律师应当实事求是,不应夸大自己的办案能力,不应引诱委托人对本人

49、的办案质量有不现实的期待,不应故意为抬高自己的身份、能力制造误解。量力而行,既是对当事人负责,也是对自己负责,是对自己的长久信誉负责。诊所律师知识、经验有限,应特别注意诚实对待自我能力。562诚实对待委托人律师执业道德与执业纪律第5条规定:“律师应当诚实守信,勤勉尽责,尽职尽责地维护委托人的合法利益。”对待委托人,律师应当履行诚实义务,如实相告。“律师应当遵循诚实守信的原则,客观地告知委托人所委托事项可能出现的法律风险,不得故意对可能出现的风险做不恰当的表述或做虚假承诺。”“律师应及时告知委托人有关代理工作的情况,对委托人了解委托事项情况的正当要求,应当尽快给予答复。”只有委托人明白无误地知晓

50、自身的情况,才有可能更好地保护自己,告知真情是代理人的义务。代理人在告知时可以选择恰当的方式(如委婉或坦言相告),但表述要客观准确,哪些是事实、哪些是预测、哪些是选择方案应表达清楚。对于因故不能完成的任务,或由于委托人的委托事项违法或不当,代理人无法满足委托人愿望的,代理人同样应依法如实相告。“对委托人拟委托的事项或者要求属于法律或律师执业规范所禁止的,律师应告知委托人,并提出修改建议或予以拒绝。”573诚实对待法庭律师不仅应对委托人诚实,还应对法庭诚实。在取证过程中,“律师应依法取证,不得伪造证据,不得怂恿委托人伪造证据、提供虚假证词,不得暗示、诱导、威胁他人提供虚假证据。”在法庭上,律师不

51、应有意作虚假陈述,不得和委托人串通掩盖事实,蒙骗法庭。我国律师法和律师执业道德与执业纪律未规定律师对除委托人之外的其他人(对方当事人、证人、其他案件参与人)的诚实义务,作者认为这是法律有待完善之处。除委托人外,律师同样应当诚实对待其他人,不得欺骗、误导、引诱其他人以影响诉讼。诚实义务与保密义务并不矛盾,保密是不泄露信息,诚实是不欺骗他人。律师为了保密,可以拒绝提供信息,或策略地绕开要保密的问题,而不违背诚实义务。58(三)遵守同业竞争规则律师法、律师执业道德与执业纪律要求律师同行之间的关系应当是: 1相互尊重。律师执业道德与执业纪律第9条规定:律师应当尊重同行,同业互助,公平竞争,共同提高执业

52、水平。第42条规定:律师应当尊重同行,相互学习,相互帮助,共同提高执业水平,不应诋毁、损害其他律师的威信和声誉。592公平竞争。律师法第24条规定:“律师事务所和律师不得以诋毁其他律师或者支付介绍费等不正当手段争揽业务。”律师执业道德与执业纪律第41条规定:律师应当遵守行业竞争规范,公平竞争,自觉维护执业秩序,维护律师行业的荣誉和社会形象。律师执业道德与执业纪律第43、44条分别对正当方式竞争与不正当方式的竞争作了界定:“律师、律师事务所可以通过以下方式介绍自己的业务领域和专业特长:可以通过文字作品、研讨会、简介等方式以普及法律,宣传自己的专业领域,推荐自己的专业特长;提倡、鼓励律师、律师事务

53、所参加社会公益活动。”律师不得以下列方式进行不正当竞争:“不得以贬低同行的专业能力和水平等方式,招揽业务;不得以提供或承诺提供回扣等方式承揽业务;不得利用新闻媒介或其他手段向其提供虚假信息或夸大自己的专业能力;不得在名片上印有各种学术、学历、非律师业职称、社会职务以及所获荣誉等;不得以明显低于同业的收费水平竞争某项法律事务。”60六、会见证人我国律师法第31条规定:“律师承办法律事务,经有关单位或者个人同意,可以向他们调查情况。”律师办案的依据是事实和法律。律师承办刑事、民事、经济和行政诉讼案件和其他非法诉讼法律事务,必须重调查、重证据,充分向证人有关单位、个人收集与本案有关的材料。这对维护委

54、托人的合法权益有着十分重要的意义。律师在会见当事人时,当事人可能提出有利于自己一面的新证据,但自己又难以查证。对于 这些能够证明犯罪嫌疑人或被告人无罪、罪轻或不应承担刑事责任,或可免除当事人的法律责任的依据,只要律师能够找到所提出的证人,都要帮助查问清楚,以便为案件的处理提供强有力的证据,维护委托人的合法权益。61诉讼案件的调查是指律师受刑事诉讼案件、民事(经济)诉讼案件和行政诉讼案件的当事人的委托,对案件事实和有关证据进行调查、核实的过程,其目的是协助人民法院正确查明案件事实,准确适用法律。证据是对案件定罪、量刑、定责的重要依据。如果对重要证据有怀疑,如证据的真实性程度、证据与证据之间矛盾性

55、等,律师应当通过调查访问,排除怀疑。调查开始前,要携带律师事务所的调查介绍信,向被调查者介绍自己的身份,出示相应的证件,同时说明调查的事项和目的。要告知律师不权向有关单位和个人进行调查的法律规定。同时要告知当事人或其他被调查人,作证要公正无私,忠实于事实真相,不歪曲,不偏袒任何一方;因调查当事人讲自己所见所闻,知道多少说多少,不能凭想象可道听途说作证。调查进行时,律师要耐心地听取被调查人的陈述与讲解。对有疑问的地方,及时提出。62律师要记录被调查人所说的原话,调查结束时要他签字可按指印。对这些调查材料,律师经过研究和整理,把其中有证明作用的,加上说明在开庭前交到人民法院,供人民法院审查认定。律

56、师本着忠实于事实、忠实于法律和对被告人负责的精神,深入调查研究。会见证人与会见当事人有许多相同之处,如积极沟通、识别肢体语言、倾听、提问、记录等的技巧运用。然而,和证人谈话,又与和当事人的谈话有很大不同。证人和当事人的最大不同,在于当事人会积极配合其律师的工作,证人则不一定。63(一)证人类型根据证人对案件及对当事人的态度,可以将证人分为友好的(善意的)、中立的、不友好(恶意)的三类。针对不同的证人类型,会见的技巧和注意事项有所不同。1友好的证人友好的证人是指支持律师代理的当事人一方,并希望通过作证帮助当事人获胜的人。善意友好的证人非常关键,律师应充分利用。相对于其他两类证人,与友好证人的会见

57、难度不大,当事人往往事先安排好合适的谈话时间、地点,代理的律师不必担心记录会影响证人的态度从而妨碍取证,不必担心证人提供证言后拒绝签字等问题。会见时,在证人回答了所有的问题后,律师还可以要求证人补充意见。64然而,友好的证人常常与当事人有一定关系,这种关系可能被对方利用,以影响证人证言真实性。友好的证人有时是一把“双刃剑”。由于一心想帮助本方当事人,友好的证人在庭审中的表现常过于迫切、意图明显。有经验的对方律师可能抓住这一心理,设计圈套,通过交叉询问使证人陷入被动局面,借以诋毁证言的证明力。所以在会见中,除摄取对本方当事人有利的信息外,还要提防该证人误人对方律师设下的陷阱,会见证人的时候要像会

58、见当事人一样,全面了解证人掌握的情况,并特别要求证人提供对当事人不利的信息,对证人可能表述的有利、不利的事项作好充分的准备。国外的一些法律,详尽规定了律师与证人的谈话中哪些准备工作是合法的,哪些准备工作是违法的。65美国律师职业规范禁止律师直接示意证人怎样回答问题对当事人有利或不利,美国律师常常运用技术性的询问方式影响证人的思维和表述。我国法律没有类似禁止规定,律师可以明确地对证人解释有利与不利的陈述,但不得串通、教唆、帮助证人提供伪证。2中立的证人中立的证人是指对双方当事人不偏不倚,保持中立,可以期待其实事求是证明案件事实的人。中立的证人包括目击者、与双方均不相识或均相识的人、专家证人、鉴定

59、人员等。中立证人的证言具有较强的证明力,比较容易获得法院的采信。问题在于,由于与当事人没有交情,许多人不愿意花费时间、精力甚至承担风险去法庭作证。有些人愿意书面作证,但拒绝出庭。这与我国司法审理中长久以来重视书面证言,未强调出庭作证的传统有关,也是公民依法作证义务的观念未深人人心的体现,更与我国立法及司法实践缺乏对证人的有力保护不无关系。随着司法解释中新的证据规则的运用,证人很少出庭作证的状况将得到改变。66律师与中立的证人谈话之前,应尽可能了解证人的个人情况,如性别、年龄、性格、爱好、品格、脾气、修养、阅历、生活习惯等,以便谈话时投其所好,赢得好感。谈话之前,要认真考虑会见地点,是办公室、住

60、处、公园、还是餐馆?是提前预约,还是临时造访?是当事人陪同,还是律师单独前往?由于中立的证人无固有偏见,上述考虑的出发点是:充分尊重证人,不要给证人造成不便,不要影响其正常的生活和工作,当然还要防止其借故推托。会谈中应注意营造和谐的氛围,对证人的付出予以肯定,对证人的帮助表示谢意,对证人的顾虑表示理解,并尽可能减少或避免由于作证而给证人带来的不便。尽快培养良好的信任关系,为将来法庭上的合作奠定基础。有研究证明,人对于截然相反的观点,常常趋向于接受最先的意见。和中立证人的见面时间,原则上是越早越好。因为对方同样可能找到这位证人。越早谈话,越有可能固定有利的信息。673不友好的证人不友好的证人,是

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