离婚制度若干问题探析

1、离婚制度若干问题探析在一个社会多元化、中西方文化交流碰撞、经济迅猛 发展的社会转型期时代，离婚案件逐年普遍增多。我们在倡 导离婚自由、给人们婚姻自主选择权的同时，也发现离婚制 度在理论和实践中还有很多需要探讨和完善的地方，希望通 过表达自己的拙见对规范离婚制度起到抛砖引玉的作用。1、离婚条件之感情破裂标准问题我国婚姻法及相关司法解释规定离婚的实质要件为 夫妻双方感情破裂，感情破裂成为夫妻是否维系婚姻的标准， 而这一标准具有很强的主观性和抽象性。我们虽然不能要求 法律涵盖社会生活的方方面面但在司法实践中面临着很多 问题，相应的提由一些建议完善离婚制度。第一、标准不易操作由于公众注重隐私和个人的生

2、活空间，当调节人员询问 双方为什么离婚时，他们都坚持说“我们彼此感情已经破裂 了别管那么多让我们离了吧”，大多数不愿意继续说明具体 的实质性的原因。在这种情况下，调解人员和法官面临着调 解无效而判决离婚的处境，现实中有经常吵架、两地分居、 与公婆矛盾激化、家庭暴力、婚外情等各种理由，这些情况 是否达到感情破裂程度不好掌握。为了改善标准不易操作问题，调解人员和法官应注重与 双方深入沟通化解矛盾，降低离婚率，规范离婚程序，综合 分析夫妻双方是否到了不可挽回的地步，避免双方因为一时 的情绪而结束婚姻。同时应由台相关司法解释使 “感情破裂” 具体化，如“同居”、“家庭暴力”、“虐待” “屡教不改”、“

3、分 居”等立法词语的含义增强实践中的可操作性。第二、标准滞后给法官很大的自由裁量权我国婚姻法第33条规定了准予离婚的情形，双方当事 人提供相关证据证明法律规定的情形由现，法官根据夫妻双 方感情基础、离婚原因、现状和有无和好的可能进行判断。 当一方主张离婚且符合法律规定的情形时可以判决离婚。但 我们也容易看到认定感情破裂标准给予了法官相对充分的 自由裁量空间，一方面法官自由裁量可以及时解决现在离婚 制度中存在的不足，但是却弱化了法律指引功能，缺少前瞻 性。与此同时，在面对类似案件时由于没有法律依据、各地 风俗习惯差异、法官对案件的认识与自身素质良莠不齐，在 自由裁量空间范围内常常会由现同案不同判

4、的结果。为了解决同案不同判的情况，首先应该细化司法解释为 法官判决离婚案件提供法律上的依据以限制法官的自由裁 量。其次要严格贯彻少数服从多数原则，充分发挥合议庭的 作用，减少单个法官的主观意志造成的案件不公。再次提高 法官的审判素质，增强业务水平，贯彻为民执法理念，充分发挥法官调解的作用。第三、破裂标准取证困难举例来说，A女士称经常遭到丈夫 B先生的家庭暴力向 法院起诉离婚，但 B先生否认对妻子殴打不同意离婚。依据 诉讼法A女士要证明曾遭到家庭暴力但若不能证明，法院只能由于证据不足认定双方感情并未完全破裂判决，不符合离 婚的实质要件而不准离婚。改变取证困难我认为主要从两方面入手：一方面是提高

5、民众的法律意识，学会用法律的手段维护自己的合法权益， 在一方权力受侵害的时候及时保存证据。另一方面，发挥法 律的指引功能，细化离婚标准，使当事人有法可依。2、离婚后未成年子女抚养问题我国婚姻法规定，父母离婚不影响父母与子女的关系， 不因父母婚姻关系的解除而影响父母子女关系。这是抚养权 相关问题（是否存在抚养关系、抚养关系确定与变更、提供 抚养费、另一方的探视权保护等）的基础。第一、抚养关系如何确立与变更夫妻双方离婚后，未成年子女的抚养权如何确定关系孩 子未来的发展，孩子跟随父亲还是母亲应本着对孩子最有利 的原则。首先根据双方当事人的协商确定孩子抚养权，除非 双方达成的协议对孩子的未来健康发展有

6、严重不利影响。其 次在双方不能达成协议的情况下，我们要区别对待，主要以孩子的年龄和身心发展阶段为标准划分比较科学：分为两周 岁一下、两周岁到十周岁、十周岁以上，两周一下的儿童很 弱小对母亲的依赖性很强，在母亲有严重的疾病、不适当履 行抚养义务等其他不适宜抚养的原因除外；两周到十周的孩子主要以有利于孩子成长为标准适当优先考虑做过绝育手 术等丧失生育能力一方等特殊情况。对十周岁以上的未成年 子女，他们有一定的辨别是非的能力我们要考虑他们想和哪 一方生活，尊重他们个人意志的同时兼顾对他们有利的原则。 但在一些案件中双方在争夺抚养权的过程中往往会忽视子 女的意见，不顾及他们的真实想法，对子女的真实想法

7、也难 以确定。为此，征求意见前要采取多种方式对孩子的基本情 况进行调查和科学分析，不要让他们盲目的表达意愿。变更抚养关系与建立抚养关系非常类似，当双方父母协 议变更、孩子主动要求或实际情况变化时我们也要根据利益 最大化的原则和具体的夫妻双方的实际情况合理分担。第二、抚养费给予问题没有抚养权的一方是否通常要给予孩子抚养费，由双方 当事人协商约定，不能达成协议的由人民法院根据具体实际 判决。抚养费的给付期间一般为离婚日截止到成年即十八周 岁，例外情况下比如子女年满十六周岁以自己的收入维持基 本生活、子女上学或者子女无劳动能力、行为能力有问题等 可以适当缩短或延长。首先，变更抚养费的情况有待明确。现

8、实生活中有这样 一种情况，物价不断上涨情况下，判决由一方当事人承担全 部费用期间由现疾病、灾难等意外使之难以负担后，不负担 抚养费的一方是否应该负担存在争议，我们认为是应该负担 的，因为父母子女关系不因婚姻关系的消灭而解除，但双方 分担的比例问题还要立法予以明确。其次，抚养费的给予因 时因地制宜较为困难。每个离婚家庭的经济水平和收入来源 不同，不同地区的消费水平和发展水平也存在很大差异，到 底给付多少赡养费合适尚需要法官自由裁量缺乏较为明确 的标准。我国立法应该完善相关抚养费方面的法律法规，并 因社会环境和经济等客观情况的变化发展而调整相关立法。第三、无抚养权一方当事人的探视权保护关于探望权的

9、保护体现了司法的人文关怀，弥补父母离 婚对孩子健康成长带来的负面影响。因此我国婚姻法规定： 父母一方不直接抚养孩子的，有权利探望子女另一方要给予 协助。并不是拥有了孩子的抚养权就取消了对方的探望资格, 不能因为双方矛盾而千方百计的设法不让对方探望或达成 强制性协议。如果探望不益于子女健康成长可以申请法院中 止其资格待情形消失后允许恢复探望。司法实务中父母的探望权难以保证。主要表现为与孩子 共同生活的一方会因夫妻双方感情的挫败矛盾转移到拒绝 对方探望权的行使，相互攻击诋毁，离间孩子与对方感情，亲情阻碍，编造谎言伤害孩子不成熟的心灵甚至会造成孩子 的人格失衡。为此我认为一方面夫妻双方对自己的义务、责 任和角色定位有个清楚的认识，不要将彼此的怨志祸及及到 孩子身上，尽量为孩子营造一个温暖的生活环境，都多为孩 子考虑，抚平孩子因离婚带来的痛苦和阴影。另一方面法院 真正做到在以事实为依据、以法律为准绳的同时能灵活的审 理案件，有利于孩子的健康成长。充分发挥调解的作用使双 方最大限度的达成共识。完善我国离婚制度要解决和研究的问题很多