证券投资基金法释义之第三章基金托管人篇

1、.：.；证券投资基金法释义之第三章基金托管人篇 第二十五条 基金托管人由依法设立并获得基金托管资历的商业银行担任。【释义】 本条是对基金托管人范围的规定。基金托管人与基金管理人是共同受托人，其主要职责是托管基金财富，包括保管基金财富，办理结算、支付业务等。基金财富主要是现金、存款以及股票、债券等金融资产，而且数额宏大，该当由具有平安保管金融资产的资本根底、专业才干和技术、管理设备，并具有良好的结算支付系统的金融机构，担任基金托管人。商业银行是金融体系的中心，是社会的信誉中介，本身是存款机构，并承当着社会的支付和结算功能；按照现行商业银行法的规定，设立商业银行该当符合严厉的资历条件，如注册资本最

2、低限额为10亿元人民币，有具备任职专业知识和业务任务阅历的董事长、总经理和其他高级管理人员，有健全的组织机构和管理制度，有符合要求的营业场所、平安防备设备等。因此，商业银行资本雄厚，专业管理力量强大，技术设备和内部风险控制制度健全，同时还具有完善的结算系统和支付系统。可以说，商业银行具有有效履行基金托管职责的便利条件和可靠条件，由商业银行担任基金托管人，有利于保证基金财富的平安。本条将基金托管人的范围限定为商业银行，是符合我国证券投资基金市场开展实践需求的。按照本条规定，除依法设立并获得基金托管资历的商业银行外，其他机构不得担任基金托管人。第二十六条 恳求获得基金托管资历，该当具备以下条件，并

3、经国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构核准：一净资产和资本充足率符合有关规定；二设有专门的基金托管部门；三获得基金从业资历的专职人员到达法定人数；四有平安保管基金财富的条件；五有平安高效的清算、交割系统；六有符合要求的营业场所、平安防备设备和与基金托管业务有关的其他设备；七有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度；八法律、行政法规规定的和经国务院同意的国务院证券监视管理机构、国务院银行业监视管理机构规定的其他条件。【释义】 本条是对基金托管人资历条件的规定。基金托管人是受托人，承当托管巨额基金财富的重要职责，对其该当有严厉的资质要求。为了保证基金托管人的质量，保证基金财富平安，维护基

4、金份额持有人利益，维护金融市场的稳定，对基金托管人实施市场准入制度，在法律中明确规定其准入条件，是非常必要的。本条规定了获得基金托管资历的详细条件，主要有7项内容：第一，净资产和资本充足率符合有关规定。净资产和资本充足率是反映银行的资产规模和风险情况的重要目的，特别是资本充足率，是衡量银行信誉风险和市场风险程度的根本规范。银行、证券等有关监管机构对银行的净资产和资本充足率规定了详细的数量要求，符合规定的净资产和资本充足率要求的银行，才干恳求基金托管资历。第二，设有专门的基金托管部门。目前，按照现行法律规定，我国实行银行业、信托业、证券业、保险业分业运营的原那么，银行与信托、保险、证券运营机构该

5、当分别设立。基金托管业务属于信托业务，商业银行不能直接从事这项业务，而该当设立独立的基金托管部门，专门办理基金托管业务。未设专门的基金托管部门的商业银行，不得担任基金托管人。第三，获得基金从业资历的专职人员到达法定人数。基金托管业务具有很强的专业性，并且业务量很大，从事基金托管业务的专职人员必需获得基金从业资历，并且该当到达法定人数，才干顺应基金托管人履行托管职责的需求。第四，有平安保管基金财富的条件。保管基金财富，是基金托管人的重要职责。为维护基金财富平安和基金份额持有人利益，该当要求基金托管人具有平安保管基金财富的条件。这些条件包括平安放置基金财富的设备、忠于职守的专业人员以及履行平安保管

6、基金财富职责的资金保证等等。第五，有平安高效的清算、交割系统。这是指可以迅速准确地接受基金管理人的投资指令，依法按照投资指令，办理资金和证券的清算和交割业务的系统。这个系统也该当具有平安性。基金托管人担任托管基金财富，在基金管理人运用基金财富进展证券投资时，还要担任力、理资金和证券的清算和交割业务，因此，具有平安高效的清算、交割系统，是担任基金托人的必要条件。第六，有符合要求的营业场所、平安防备设备和与基金托管业务有关的其他设备。营业场所是开展业务活动的地点，办理基金托管业务必需有营业场所，同时还应有保证营业平安、财富平安的防备设备以及与办理基金托管业务有关的其他设备。这些都是履行基金托管职责

7、，保证基金财富平安的必要条件，基金托管人该当具备这些条件。第七，有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度。内部稽核监控制度和风险控制制度是金融机构内部有关稽核、审计、监视、控制的一系列程序和规那么，是识别、计量、监测和控制风险的制度保证。为了保证基金财富的平安，维护基金份额持有人利益，基金托管人必需建立健全完善的内部稽核监控制度和风险控制制度。恳求基金托管资历，除应具备上述七项条件外，还该当具备法律、行政法规和经国务院同意的国务院证券监视管理机构、国务院银行业监视管理机构规定的其他条件。具备本条规定条件的商业银行，经国务院证券监视管理机构和国务院银行监视管理机构核准后，获得基金托管资历，担任基金

8、托管人。第二十七条 本法第十五条、第十八条的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。本法第十六条、第十七条的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员。【释义】 本条是对本法第十五条至第十八条的规定也适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员、经理以及其他高级管理人员的规定本条规定包含4项内容：一是本法第15条关于基金管理人的基金从业人员的消极任职资历的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。这是由于，基金托管业务与基金管理业务一样，也具有很强的专业性，从事基金托管业务的专职人员该当由基金从业人员担任。基金从业人员都该当依法获得基金从业资历，并且

9、该当适用同样的资历条件。本法第15条规定的人员不得担任基金管理人的基金从业人员，当然也不得担任力、理基金托管业务的专职人员。二是本法第18条的规定适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。第18条的规定表达了两项重要规那么：其一，不相容的职责该当相互分别，并该当由不同的人承当；其二，基金从业人员在执行职务和办理业务过程中，不得从事与基金份额持有人利益相冲突的证券投资及其他活动。这两项规那么同样也应适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。因此，基金托管人的专门基金托管部门的从业人员，不得担任基金管理人或者其他基金托管人的任何职务，不得从事损害基金财富和基金份额持有人利益的证券买卖及其他

10、活动。三是本法第16条关于基金管理人高级管理人员任职条件的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员。这阐明，基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员该当熟习证券投资方面的法律、行政法规，具有基金从业资历和3年以上与其所任职务相关的任务阅历。四是本法第17条关于基金管理人的经理和其他高级管理人员选任和改任的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员的选任和改任。详细是，基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员的选任或者改任，该当报经国务院证券监视管理机构按照本法和其他有关法律、行政法规规定的任职条件进展审核。第二十八条 基金托

11、管人与基金管理人不得为同一人，不得相互出资或者持有股份。【释义】 本条是对基金托管人与基金管理人相互分别原那么的规定。证券投资基金是经过向社会公开出卖基金份额募集基金设立的，每支基金的基金财富数额都非常宏大，基金份额持有人包括机构投资者和宽广的社会公众，受托人能否平安、稳健的管理、运用基金财富，对宽广基金份额持有人的利益和证券市场次序会产生很大影响。假设只需基金管理人一人承当受托职责，缺乏有效监视机制，容易产生受托人受利益驱动而舞弊的问题。为了保证基金财富平安，充分维护基金份额持有人的利益，维护证券市场次序，该当由两个受托人共同承当受托职责，并且由基金管理人担任管理、运用基金财富，进展证券投资

12、，而由基金托管人托管基金财富并担任基金财富的清算、交割事务。同时，基金托管人在履行托管职责时，该当对基金管理人履行受托职责的情况进展监视。因此，基金托管人与基金管理人不得为同一人，不得相互出资或者持有股份。否那么，监视制约机制将失去作用。第二十九条 基金托管人该当履行以下职责：一平安保管基金财富；二按照规定开设基金财富的资金账户和证券账户；三对所托管的不同基金财富分别设置账户，确保基金财富的完好与独立；四保管基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料；五按照基金合同的商定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割事宜；六办理与基金托管业务活动有关的信息披露事项；七对基金财务会计报告、

13、中期和年度基金报告出具意见；八复核、审查基金管理人计算的基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱；九按照规定召集基金份额持有人大会；十按照规定监视基金管理人的投资运作；十一国务院证券监视管理机构规定的其他职责。【释义】 本条是对基金托管人职责的规定基金托管人担负着托管基金财富的重要职责，在法律中对其根本职责作出明确详细的规定，有利于促使其严厉履行职责，维护基金份额持有人的利益。本条规定的基金托管人的职责主要有以下10项内容：第一，平安保管基金财富。这是基金托管人的保管职责。保管基金财富是基金托管业务的一项主要内容，因此是基金托管人的首要职责。基金托管人对其所托管的基金财富负有保证其平安、完好的责任

14、。第二，按照规定开设基金财富的资金账户和证券账户。这是基金托管人开立账户的职责。基金财富通常以资金和证券两种方式存在，资金普通包括现金和银行存款。证券包括股票、债券和国务院证券监视管理机构规定的其他证券种类。为便于核算，基金托管人对分别以资金方式和证券方式存在的基金财富，该当分别开立账户。资金应存入资金账户，而证券那么存入证券账户。第三，对不同的基金财富分别设置账户，确保基金财富的完好与独立。这是基金托管人对基金财富分账管理的职责。基金财富是信托财富，基金托管人是受托人，根据信托财富独立性原那么，不同基金财富的债务债务，不得相互抵销；同时，受托人该当对不同委托人的信托财富分别记账。因此，为了确

15、保基金财富的完好与独立，基金托管人对由其托管的每一支不同基金的基金财富，该当分别设置不同的账户，也就是说，为每支基金都应分别开立资金账户和证券账户，同时将不同基金的资金和证券分别存入为该支基金所设置的资金账户和证券账户中。第四，保管基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料。这是基金托管人保管资料的职责。基金托管人对其进展的基金托管业务活动该当作出记录，登记账册，编制报表以及其他反映基金托管业务情况的资料，以便于基金份额持有人、基金管理人、证券监视管理机构、银行业监视管理机构及其他有关主管部门了解基金财富和基金托管业务的有关信息，为投资、管理或监视决策提供根据。按照有关规定，这些记录、账

16、册、报表等资料往往需求保管一定时间，因此，基金托管人该当承当保管上述资料的职责。第五，办理清算、交割事宜。这是基金托管人的清算、交割职责。基金管理人管理、运用基金财富，从事证券投资活动，必然会发生资金或证券的清算、交割事宜，而属于基金财富的资金和证券都由基金托管人托管，因此，办理清算、交割事宜的职责当然应由基金托管人承当。基金托管人该当按照本法规定和基金合同的商定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割。第六，办理信息披露事项。这是基金托管人的信息披露职责。基金托管业务活动的有关信息，是反映基金运营和基金财务情况的重要资料，为使基金份额持有人充分、完好地了解基金财富的情况，该当予以披露。

17、基金托管人该当承当披露基金托管业务活动信息的职责。第七，对基金财务会计报告、中期和年度基金报告出具意见。这是基金托管人对基金财务会计报告和基金报告出具意见的职责。基金财务会计报告和基金报告是基金管理人编制的，由基金托管人对财务会计报告和基金报告进展审查，可以起到监视基金管理人履行职责的作用，也可以保证基金财富账面价值与实物相符合，有利于维护基金财富平安和基金份额持有人利益。第八，复核、审查基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱。这是基金托管人的核对、监视职责。基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱是由基金管理人计算出来的，为确保计算准确，减少、消除错误，并防止基金管理人弄虚作假，由基金托管人对基金

18、资产净值和基金份额申购、赎回价钱进展复核、审查非常必要，这样有利于更好地维护基金份额持有人的利益。第九，召集基金份额持有人大会。基金管理人与基金托管人是共同受托人，当基金管理人未按规定召集或者不能召集基金份额持有人大会时，基金托管人该当担任召集，以便于基金份额持有人经过持有人大会行使权益，对基金运营中发生的艰苦事项及时作出决议。因此，明确规定基金托管人具有召集基金份额持有人大会的职责，是非常必要的。第十，监视基金管理人的投资运作。这是基金托管人的监视职责。基金托管人对基金份额持有人负有老实信誉义务，并承当平安保管基金财富的职责。为促使基金管理人恪尽职守，平安、稳健地管理、运用基金财富，防止其利

19、用基金财富牟取私利，保证基金财富的完好、独立和平安，维护基金份额持有人利益，有必要由基金托管人承当监视基金管理人投资运作的职责。除上述10项职责外，本法还授权国务院证券监视管理机构规定基金托管人的其他职责，以顺应实践情况开展的需求。第三十条 基金托管人发现基金管理人的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同商定的，该当回绝执行，立刻通知基金管理人，并及时向国务院证券监视管理机构报告。基金托管人发现基金管理人根据买卖程序曾经生效的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同商定的，该当立刻通知基金管理人，并及时向国务院证券监视管理机构报告。【释义】 本条是对基金托

20、管人回绝执行投资指令权和报告义务的规定本条规定主要有两项内容：一是基金托管人对基金管理人投资指令有依法回绝执行的权益。按照前条规定，基金托管人该当根据基金管理人的投资指令办理清算、交割事宜，同时对基金管理人的投资运作也该当履行监视职责。为了实现有效地监视，该当赋予基金托管人相应的监视手段。因此，本条规定了基金托管人对基金管理人的投资指令有依法回绝执行的权益。行使这项权益的法定条件是基金托管人发现基金管理人的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同的商定，并且尚未根据买卖程序生效。假设基金管理人的投资指令根据买卖程序曾经生效，那么基金托管人不得行使回绝执行权，而应按规定办理清算

21、、交割。二是基金托管人对基金管理人的违法或者违反基金合同的投资指令负有通知义务和报告义务。为便于及时纠正错误的投资行为，基金托管人该当将发生违反法律、行政法规和其他有关规定，以及违反基金合同商定的有关情况，立刻通知基金管理人，同时应及时向国务院证券监视管理机构报告。基金托管人该当仔细履行这两项义务，特别是报告义务。违反报告义务的，将承当相应的法律责任。第三十一条 本法第二十条的规定，适用于基金托管人。【释义】 本条是对基金托管人制止行为的规定。基金管理人、基金托管人作为受托人管理运用基金财富，是基于基金份额持有人对其的高度信任，因此，基金管理人、基金托管人必需忠实履行职责，尽到仁慈管理的义务。

22、为了维护基金份额持有人的利益，本法第9条规定，基金管理人、基金托管人管理、运用基金财富，必需恪尽职守，履行老实信誉、谨慎勤勉的义务。为了进一步规范基金管理人的行为，本法第20条详细规定了基金管理人该当制止的行为。基金托管人作为受托人，根据本法的规定，负有平安保管基金财富、确保基金财富的平安与独立、按照基金管理人的投资指令及时办理清算和交割事宜等职责，本法对基金管理人制止行为的规定，当然要适用于基金托管人，只需这样，才干更加全面地维护基金财富和基金份额持有人的利益。为此，本条规定，本法对基金管理人制止行为的规定，适用于基金托管人。这些制止行为详细包括：一、将其固有财富或者他人财富混同于基金财富从

23、事证券投资本法第6条规定，基金财富独立于基金管理人、基金托管人的固有财富，基金管理人、基金托管人不得将基金财富归入其固有财富。即基金管理人、基金托管人必需将其一切的财富与基金财富严厉分开，分别管理，分别记账，不得将基金财富作为其本人一切财富的一部分。这是从基金财富具有独立性的角度，强调基金管理人、基金托管人不得将基金财富归入其固有财富。与此相对应，基金财富具有独立性的属性，决议了基金管理人、基金托管人也不得将其固有财富或者他人财富混同于基金财富从事证券投资。即不得将本人一切的财富和他人的财富混同于基金财富，作为基金财富的一部分进展证券投资。二、不公平地对待其管理的不同基金财富实际中，一个基金托

24、管人通常管理着假设干支基金，有的是封锁式的，有的是开放式的；有的规模比较大，有的规模比较小。无论基金的运作方式如何，规模如何，基金托管人作为受托人，对其管理的每支基金都该当恪尽职守，履行老实信誉、谨慎勤勉的义务。对每支基金该当一视同仁，不得不公平地对待其管理的不同基金财富。详细来说，基金托管人该当平安保管每支基金财富；对每支基金都该当按照规定开设基金财富的资金账户和证券账户；对所托管的每支基金财富分别设置账户，确保基金财富的完好与独立；保管每支基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料；按照基金合同的商定，根据每支基金的基金管理人的投资指令，及时办理相应基金的清算、交割事宜；办理与每支基

25、金托管业务活动有关的信息披露事项；对每支基金的财务会计报告、中期和年度基金报告出具意见；复核、审查每支基金的基金管理人计算的基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱；按照规定召集基金份额持有人大会；按照规定监视每支基金的基金管理人的投资运作等。三、利用基金财富为基金份额持有人以外的第三人牟取利益基金托管人作为受托人，该当为基金份额持有人利益履行职责。利用基金财富为基金份额持有以外的第三人牟取利益，是一种严重背叛受托人职责的行为，会损害基金份额持有人利益。四、向基金份额持有人违规承诺收益或者承当损失本项作出这样的规定主要基于以下思索：第一，基金托管人作为受托人，是为了基金份额持有人利益管理、运用基金

26、财富，法律对其的要求是尽到仁慈管理义务，并不要求其承当使基金财富保值增值的责任，基金份额持有人该当按其所持基金份额享用收益或者承当损失。第二，证券投资基金作为一种投资工具，投资于股票、债券等证券种类，本身就存在着风险。基金管理人、基金托管人作为专业理财和保管机构，只能是有效地躲避风险，不能够没有风险。因此，基金托管人向基金份额持有人承诺收益或者承当损失，是不能够做到的，只能是一种误导投资人的行为。但思索到随着证券投资基金种类的不断创新，经国务院证券监视管理机构同意的基金种类，在一定条件下能够保证基金份额持有人的收益。因此，本项规定不得向基金份额持有人违规承诺收益或者承当损失。五、按照法律、行政

27、法规有关规定，由国务院证券监视管理机构规定制止的其他行为这是一项授权性的规定。即除了本法规定的以上四项行为外，国务院证券监视管理机构还可以根据实际的需求规定其他制止的行为，但前提是国务院证券监视管理机构制定的相关制止行为必需符合法律、行政法规的有关规定。第三十二条 国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构对有以下情形之一的基金托管人，根据职权责令整顿，或者取消基金托管资历：一有艰苦违法违规行为；二不再具备本法第二十六条规定的条件；三法律、行政法规规定的其他情形。【释义】 本条是关于监视管理机构对基金托管人责令整顿或者取消基金托管资历的规定。本法规定，基金托管人由依法设立并获得基金托管资

28、历的商业银行担任。恳求基金托管资历，该当经国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构核准。获得基金托管资历，是国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构授予的行政答应。对不再具备托管资历条件的，也该当由原答应机关进展处置。因此，本条规定由国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构对不再具备托管资历的商业银行进展处置，详细的处置措施是：整顿或者取消基金托管资历。本条规定需求整顿或者取消基金托管资历的详细情形是：一、有艰苦违法违规行为主要是指基金托管人有艰苦的违反本法及其他法律、行政法规的行为，或者按照法律、行政法规有关规定，国务院证券监视管理机构、国务院银行业监视管理机构制定的

29、部门规章的行为。本项规定的行为限定在“艰苦违法违规行为，假设基金托管人的行为属于细微违法违规行为，那么不属于本项规定的情形，不需求由监管部门对其进展整顿或者取消其基金托管资历。至于什么情况属于“艰苦，需求根据违法违规的情节、对社会、基金财富和基金份额持有人呵斥损害的程度等要素来判别。二、不再具备本法第26条规定的条件本法第26条对商业银行恳求获得基金托管资历的条件作了详细规定，主要是：净资产和资本充足率符合有关规定；设有专门的基金托管部门；获得基金从业资历的专职人员到达法定人数；有平安保管基金财富的条件；有平安、高效的清算、交割系统；有符合要求的营业场所、平安防备设备和与基金托管业务有关的其他

30、设备；有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度等。这些是获得基金托管资历的必备条件，缺一不可。假设不具备其中的某一项或者几项条件，就属于本项规定的情形。三、法律、行政法规规定的其他情形这是一个概括性的条款，是指除了本条规定的情形外，假设其他法律、行政法规对取消基金托管资历的情形还有规定，那么还要遵守其他法律、行政法规的规定。本条规定国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构对有上述情形的基金托管人进展处置的措施是整顿、取消基金托管资历。整顿措施适用于有上述情形但是比较细微的情况，比如：因情况变化，基金托管人的获得基金从业资历的专职人员不够法定人数，监视管理机构可以责令其限期整顿；取消基金托

31、管资历的措施适用于有上述情形且比较严重的情况，比如：对有艰苦违法违规的基金托管人，就要取消其基金托管资历。第三十三条 有以下情形之一的，基金托管人职责终止：一被依法取消基金托管资历；二被基金份额持有人大会解任；三依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产；四基金合同商定的其他情形。【释义】 本条是对基金托管人职责终止情形的规定。基金托管人作为受托人，本法明确规定了其该当履行的职责。本条规定基金托管人职责终止的详细情形是：一、被依法取消基金托管资历本法第32条对取消基金托管资历的详细情形作了规定，即基金托管人有艰苦违法违规行为、不再具备本法第26条规定的获得基金托管资历的条件以及法律、行政法规规定的

32、其他情形时，由国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构责令整顿或者取消其基金托管资历。具备基金托管资历，是商业银行担任基金托管人的前提条件。被监视管理机构依法取消了基金托管资历，当然不能再担任基金托管人，其作为基金托管人该当履行的职责随之终止。二、被基金份额持有人大会解任根据本法规定，改换基金托管人该当由基金份额持有人大会审议决议。同时，本法还规定，召开基金份额持有人大会，该当有代表50以上基金份额的持有人参与；大会就改换基金托管人事项作出决议，该当经参与大会的基金份额持有人所持表决权的2/3以上经过。假设就改换基金托管人事项在召开基金份额持有人大会的参与人数比例及表决比例方面符合本法

33、上述规定，改换基金托管人的决议就有效。基金托管人被基金份额持有人大会依法解任，其基金托管人的职责当然该当终止。三、依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产这三种情形发生后，作为基金托管人的商业银行就要被注销，其法律主体资历曾经不复存在，自然不能再担任基金托管人，其作为基金托管人的职责随之终止。四、基金合同商定的其他情形对基金托管人职责终止的情形，法律不能够-一列举全面。为此，本项作出这一概括性的规定。即除了本条规定的三种情形外，假设基金合同对基金托管人职责终止另有商定的，还要按照基金合同的详细商定。所以，基金托管人职责终止的情形，既包括法定情形，也包括商定情形。第三十四条 基金托管人职责终止的，

34、基金份额持有人大会该当在六个月内选任新基金托管人；新基金托管人产生前，由国务院证券监视管理机构指定暂时基金托管人。基金托管人职责终止的，该当妥善保管基金财富和基金托管业务资料，及时办理基金财富和基金托管业务的移交手续，新基金托管人或者暂时基金托管人该当及时接纳。【释义】 本条是对基金托管人职责终止，新基金托管人、暂时基金托管人的产生以及办理基金财富移交手续的规定。根据信托法原理，信托不因受托人依法解散、被依法撤销或者被宣告破产等情形而终止，该当按照信托文件的规定选任新受托人；信托文件未规定的，由委托人选任；委托人不指定或者无才干指定的，由受害人指定。因此，在证券投资基金活动中，当基金托管人职责

35、终止时，并不意味着基金合同的终止。为此，本条对基金托管人职责终止后相关事项作了以下规定：一、选任新基金托管人根据本法规定，选任新的基金托管人是基金份额持有人大会决议经过的事项，因此，本条规定由基金份额持有人大会在基金托管人职责终止后6个月内选任新基金托管人。详细到新基金托管人选任的程序，还该当遵守本法相关规定，比如基金份额持有人大会该当有代表50以上基金份额的持有人参与，大会选任新的基金托管人，该当经参与大会的基金份额持有人所持表决权的23以上经过。二、在按照本法规定选出新的基金托管人之前，由国务院证券监视管理机构指定暂时基金托管人这主要是由于本条规定在基金托管人职责终止后6个月内，由基金份额

36、持有人大会选任新的基金托管人。在选出新的基金托管人之前，该支基金的证券投资活动不能停顿，必需求有基金托管人对基金财富进展保管，根据基金管理人的投资指令力、理清算、交割等诸多事项。因此，为了维护基金财富和基金份额持有人的利益，本条规定了暂时基金托管人制度，由国务院证券监视管理机构指定。需求阐明的是，选任基金托管人是基金份额持有人的权益，需求由基金份额持有人大会决议。国务院证券监视管理机构指定的基金托管人只是暂时性的，待基金份额持有人大会依法选出新的基金托管人后，就要取代国务院证券监视管理指定的暂时基金托管人。三、对原基金托管人和新基金托管人或者暂时基金托管人提出及时办理有关移交和接纳手续的要求信

37、托法规定，受托人职责终止的，该当向新受托人办理信托财富和信托事务的移交手续。为了保证基金财富的平安，本条对移交和接纳两方面作了规定，即要求原基金托管人该当妥善保管基金财富和基金托管业务资料，及时办理基金财富和基金托管业务的移交手续。同时要求新基金托管人或者暂时基金托管人要及时接纳基金财富和基金托管业务资料。第三十五条 基金托管人职责终止的，该当按照规定聘请会计师事务所对基金财富进展审计，并将审计结果予以公告，同时报国务院证券监视管理机构备案。【释义】 本条是对基金托管人职责终止，该当聘请会计师事务所对基金财富进展审计的规定。根据本法规定，基金托管人担负着对所托管的不同基金财富分别设置账户，确保

38、基金财富的完好与独立；保管基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料；按照基金合同的商定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割事宜；办理与基金托管业务活动有关的信息披露事项等职责。基金托管人能否忠实履行其职责，直接关系到基金财富的平安和基金份额持有人的利益。基金托管人职责终止，该当对其托管的基金财富进展审计，一是可以让基金份额持有人了解基金托管人在任期间对基金财富的保管情况二是可以及时发现基金托管人履行职责中存在的问题，以及该当承当的责任，三是使新基金托管人或者暂时基金托管人了解接纳时基金财富的详细情况。为此，本条规定，基金托管人职责终止的，该当按照规定聘请会计师事务所对基金财富

39、进展审计。提交常委会审议的草案三次审议稿对这条的规定是：基金托管人职责终止的，基金管理人该当聘请会计师事务对基金财富进展审计。在常委会三次审议中，有的委员提出，基金托管人职责终止时，由基金管理人聘请会计师事务所对基金财富进展审计，这样规定不妥，该当由基金托管人本人聘请会计师事务所进展审计。经过研讨，大家以为，按照本法规定，基金托管人职责终止有多种情形，该当根据不同情况分别对聘请会计师事务所进展审计问题作出规定。思索到法律不能够对这些详细情况-一作出规定，详细由谁聘请会计师事务所进展审计，可以由国务院证券监视管理机构作进一步的要求。因此，本条作了如今的规定，即该当按照规定聘请会计师事务所对基金财

40、富进展审计。同时，本条要求将审计结果予以公告，并报国务院证券监视管理机构备案，以便使基金份额持有人和国务院证券监视管理机构了解对基金托管人的审计报告。详细到由谁将审计结果报告予以公告，由谁将审计结果报告报国务院证券监视管理机构备案，本条未作出详细规定，该当遵守国务院证券监视管理机构的详细规定。出处：中国人大网第二十五条 基金托管人由依法设立并获得基金托管资历的商业银行担任。【释义】 本条是对基金托管人范围的规定。基金托管人与基金管理人是共同受托人，其主要职责是托管基金财富，包括保管基金财富，办理结算、支付业务等。基金财富主要是现金、存款以及股票、债券等金融资产，而且数额宏大，该当由具有平安保管

41、金融资产的资本根底、专业才干和技术、管理设备，并具有良好的结算支付系统的金融机构，担任基金托管人。商业银行是金融体系的中心，是社会的信誉中介，本身是存款机构，并承当着社会的支付和结算功能；按照现行商业银行法的规定，设立商业银行该当符合严厉的资历条件，如注册资本最低限额为10亿元人民币，有具备任职专业知识和业务任务阅历的董事长、总经理和其他高级管理人员，有健全的组织机构和管理制度，有符合要求的营业场所、平安防备设备等。因此，商业银行资本雄厚，专业管理力量强大，技术设备和内部风险控制制度健全，同时还具有完善的结算系统和支付系统。可以说，商业银行具有有效履行基金托管职责的便利条件和可靠条件，由商业银

42、行担任基金托管人，有利于保证基金财富的平安。本条将基金托管人的范围限定为商业银行，是符合我国证券投资基金市场开展实践需求的。按照本条规定，除依法设立并获得基金托管资历的商业银行外，其他机构不得担任基金托管人。第二十六条 恳求获得基金托管资历，该当具备以下条件，并经国务院证券监视管理机构和国务院银行业监视管理机构核准：一净资产和资本充足率符合有关规定；二设有专门的基金托管部门；三获得基金从业资历的专职人员到达法定人数；四有平安保管基金财富的条件；五有平安高效的清算、交割系统；六有符合要求的营业场所、平安防备设备和与基金托管业务有关的其他设备；七有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度；八法律、行政

43、法规规定的和经国务院同意的国务院证券监视管理机构、国务院银行业监视管理机构规定的其他条件。【释义】 本条是对基金托管人资历条件的规定。基金托管人是受托人，承当托管巨额基金财富的重要职责，对其该当有严厉的资质要求。为了保证基金托管人的质量，保证基金财富平安，维护基金份额持有人利益，维护金融市场的稳定，对基金托管人实施市场准入制度，在法律中明确规定其准入条件，是非常必要的。本条规定了获得基金托管资历的详细条件，主要有7项内容：第一，净资产和资本充足率符合有关规定。净资产和资本充足率是反映银行的资产规模和风险情况的重要目的，特别是资本充足率，是衡量银行信誉风险和市场风险程度的根本规范。银行、证券等有

44、关监管机构对银行的净资产和资本充足率规定了详细的数量要求，符合规定的净资产和资本充足率要求的银行，才干恳求基金托管资历。第二，设有专门的基金托管部门。目前，按照现行法律规定，我国实行银行业、信托业、证券业、保险业分业运营的原那么，银行与信托、保险、证券运营机构该当分别设立。基金托管业务属于信托业务，商业银行不能直接从事这项业务，而该当设立独立的基金托管部门，专门办理基金托管业务。未设专门的基金托管部门的商业银行，不得担任基金托管人。第三，获得基金从业资历的专职人员到达法定人数。基金托管业务具有很强的专业性，并且业务量很大，从事基金托管业务的专职人员必需获得基金从业资历，并且该当到达法定人数，才

45、干顺应基金托管人履行托管职责的需求。第四，有平安保管基金财富的条件。保管基金财富，是基金托管人的重要职责。为维护基金财富平安和基金份额持有人利益，该当要求基金托管人具有平安保管基金财富的条件。这些条件包括平安放置基金财富的设备、忠于职守的专业人员以及履行平安保管基金财富职责的资金保证等等。第五，有平安高效的清算、交割系统。这是指可以迅速准确地接受基金管理人的投资指令，依法按照投资指令，办理资金和证券的清算和交割业务的系统。这个系统也该当具有平安性。基金托管人担任托管基金财富，在基金管理人运用基金财富进展证券投资时，还要担任力、理资金和证券的清算和交割业务，因此，具有平安高效的清算、交割系统，是

46、担任基金托人的必要条件。第六，有符合要求的营业场所、平安防备设备和与基金托管业务有关的其他设备。营业场所是开展业务活动的地点，办理基金托管业务必需有营业场所，同时还应有保证营业平安、财富平安的防备设备以及与办理基金托管业务有关的其他设备。这些都是履行基金托管职责，保证基金财富平安的必要条件，基金托管人该当具备这些条件。第七，有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度。内部稽核监控制度和风险控制制度是金融机构内部有关稽核、审计、监视、控制的一系列程序和规那么，是识别、计量、监测和控制风险的制度保证。为了保证基金财富的平安，维护基金份额持有人利益，基金托管人必需建立健全完善的内部稽核监控制度和风险控制

47、制度。恳求基金托管资历，除应具备上述七项条件外，还该当具备法律、行政法规和经国务院同意的国务院证券监视管理机构、国务院银行业监视管理机构规定的其他条件。具备本条规定条件的商业银行，经国务院证券监视管理机构和国务院银行监视管理机构核准后，获得基金托管资历，担任基金托管人。第二十七条 本法第十五条、第十八条的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。本法第十六条、第十七条的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员。【释义】 本条是对本法第十五条至第十八条的规定也适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员、经理以及其他高级管理人员的规定本条规定包含4项内容：一是本

48、法第15条关于基金管理人的基金从业人员的消极任职资历的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。这是由于，基金托管业务与基金管理业务一样，也具有很强的专业性，从事基金托管业务的专职人员该当由基金从业人员担任。基金从业人员都该当依法获得基金从业资历，并且该当适用同样的资历条件。本法第15条规定的人员不得担任基金管理人的基金从业人员，当然也不得担任力、理基金托管业务的专职人员。二是本法第18条的规定适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。第18条的规定表达了两项重要规那么：其一，不相容的职责该当相互分别，并该当由不同的人承当；其二，基金从业人员在执行职务和办理业务过程中，不得从事与

49、基金份额持有人利益相冲突的证券投资及其他活动。这两项规那么同样也应适用于基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。因此，基金托管人的专门基金托管部门的从业人员，不得担任基金管理人或者其他基金托管人的任何职务，不得从事损害基金财富和基金份额持有人利益的证券买卖及其他活动。三是本法第16条关于基金管理人高级管理人员任职条件的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员。这阐明，基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员该当熟习证券投资方面的法律、行政法规，具有基金从业资历和3年以上与其所任职务相关的任务阅历。四是本法第17条关于基金管理人的经理和其他高级管理人员选任和改

50、任的规定，适用于基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员的选任和改任。详细是，基金托管人的专门基金托管部门的经理和其他高级管理人员的选任或者改任，该当报经国务院证券监视管理机构按照本法和其他有关法律、行政法规规定的任职条件进展审核。第二十八条 基金托管人与基金管理人不得为同一人，不得相互出资或者持有股份。【释义】 本条是对基金托管人与基金管理人相互分别原那么的规定。证券投资基金是经过向社会公开出卖基金份额募集基金设立的，每支基金的基金财富数额都非常宏大，基金份额持有人包括机构投资者和宽广的社会公众，受托人能否平安、稳健的管理、运用基金财富，对宽广基金份额持有人的利益和证券市场次序会

51、产生很大影响。假设只需基金管理人一人承当受托职责，缺乏有效监视机制，容易产生受托人受利益驱动而舞弊的问题。为了保证基金财富平安，充分维护基金份额持有人的利益，维护证券市场次序，该当由两个受托人共同承当受托职责，并且由基金管理人担任管理、运用基金财富，进展证券投资，而由基金托管人托管基金财富并担任基金财富的清算、交割事务。同时，基金托管人在履行托管职责时，该当对基金管理人履行受托职责的情况进展监视。因此，基金托管人与基金管理人不得为同一人，不得相互出资或者持有股份。否那么，监视制约机制将失去作用。第二十九条 基金托管人该当履行以下职责：一平安保管基金财富；二按照规定开设基金财富的资金账户和证券账

52、户；三对所托管的不同基金财富分别设置账户，确保基金财富的完好与独立；四保管基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料；五按照基金合同的商定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割事宜；六办理与基金托管业务活动有关的信息披露事项；七对基金财务会计报告、中期和年度基金报告出具意见；八复核、审查基金管理人计算的基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱；九按照规定召集基金份额持有人大会；十按照规定监视基金管理人的投资运作；十一国务院证券监视管理机构规定的其他职责。【释义】 本条是对基金托管人职责的规定基金托管人担负着托管基金财富的重要职责，在法律中对其根本职责作出明确详细的规定，有利于促使其严

53、厉履行职责，维护基金份额持有人的利益。本条规定的基金托管人的职责主要有以下10项内容：第一，平安保管基金财富。这是基金托管人的保管职责。保管基金财富是基金托管业务的一项主要内容，因此是基金托管人的首要职责。基金托管人对其所托管的基金财富负有保证其平安、完好的责任。第二，按照规定开设基金财富的资金账户和证券账户。这是基金托管人开立账户的职责。基金财富通常以资金和证券两种方式存在，资金普通包括现金和银行存款。证券包括股票、债券和国务院证券监视管理机构规定的其他证券种类。为便于核算，基金托管人对分别以资金方式和证券方式存在的基金财富，该当分别开立账户。资金应存入资金账户，而证券那么存入证券账户。第三

54、，对不同的基金财富分别设置账户，确保基金财富的完好与独立。这是基金托管人对基金财富分账管理的职责。基金财富是信托财富，基金托管人是受托人，根据信托财富独立性原那么，不同基金财富的债务债务，不得相互抵销；同时，受托人该当对不同委托人的信托财富分别记账。因此，为了确保基金财富的完好与独立，基金托管人对由其托管的每一支不同基金的基金财富，该当分别设置不同的账户，也就是说，为每支基金都应分别开立资金账户和证券账户，同时将不同基金的资金和证券分别存入为该支基金所设置的资金账户和证券账户中。第四，保管基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料。这是基金托管人保管资料的职责。基金托管人对其进展的基金托

55、管业务活动该当作出记录，登记账册，编制报表以及其他反映基金托管业务情况的资料，以便于基金份额持有人、基金管理人、证券监视管理机构、银行业监视管理机构及其他有关主管部门了解基金财富和基金托管业务的有关信息，为投资、管理或监视决策提供根据。按照有关规定，这些记录、账册、报表等资料往往需求保管一定时间，因此，基金托管人该当承当保管上述资料的职责。第五，办理清算、交割事宜。这是基金托管人的清算、交割职责。基金管理人管理、运用基金财富，从事证券投资活动，必然会发生资金或证券的清算、交割事宜，而属于基金财富的资金和证券都由基金托管人托管，因此，办理清算、交割事宜的职责当然应由基金托管人承当。基金托管人该当

56、按照本法规定和基金合同的商定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割。第六，办理信息披露事项。这是基金托管人的信息披露职责。基金托管业务活动的有关信息，是反映基金运营和基金财务情况的重要资料，为使基金份额持有人充分、完好地了解基金财富的情况，该当予以披露。基金托管人该当承当披露基金托管业务活动信息的职责。第七，对基金财务会计报告、中期和年度基金报告出具意见。这是基金托管人对基金财务会计报告和基金报告出具意见的职责。基金财务会计报告和基金报告是基金管理人编制的，由基金托管人对财务会计报告和基金报告进展审查，可以起到监视基金管理人履行职责的作用，也可以保证基金财富账面价值与实物相符合，有利于

57、维护基金财富平安和基金份额持有人利益。第八，复核、审查基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱。这是基金托管人的核对、监视职责。基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱是由基金管理人计算出来的，为确保计算准确，减少、消除错误，并防止基金管理人弄虚作假，由基金托管人对基金资产净值和基金份额申购、赎回价钱进展复核、审查非常必要，这样有利于更好地维护基金份额持有人的利益。第九，召集基金份额持有人大会。基金管理人与基金托管人是共同受托人，当基金管理人未按规定召集或者不能召集基金份额持有人大会时，基金托管人该当担任召集，以便于基金份额持有人经过持有人大会行使权益，对基金运营中发生的艰苦事项及时作出决议。因此，明

58、确规定基金托管人具有召集基金份额持有人大会的职责，是非常必要的。第十，监视基金管理人的投资运作。这是基金托管人的监视职责。基金托管人对基金份额持有人负有老实信誉义务，并承当平安保管基金财富的职责。为促使基金管理人恪尽职守，平安、稳健地管理、运用基金财富，防止其利用基金财富牟取私利，保证基金财富的完好、独立和平安，维护基金份额持有人利益，有必要由基金托管人承当监视基金管理人投资运作的职责。除上述10项职责外，本法还授权国务院证券监视管理机构规定基金托管人的其他职责，以顺应实践情况开展的需求。第三十条 基金托管人发现基金管理人的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同商定的，该当

59、回绝执行，立刻通知基金管理人，并及时向国务院证券监视管理机构报告。基金托管人发现基金管理人根据买卖程序曾经生效的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同商定的，该当立刻通知基金管理人，并及时向国务院证券监视管理机构报告。【释义】 本条是对基金托管人回绝执行投资指令权和报告义务的规定本条规定主要有两项内容：一是基金托管人对基金管理人投资指令有依法回绝执行的权益。按照前条规定，基金托管人该当根据基金管理人的投资指令办理清算、交割事宜，同时对基金管理人的投资运作也该当履行监视职责。为了实现有效地监视，该当赋予基金托管人相应的监视手段。因此，本条规定了基金托管人对基金管理人的投资指令

60、有依法回绝执行的权益。行使这项权益的法定条件是基金托管人发现基金管理人的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同的商定，并且尚未根据买卖程序生效。假设基金管理人的投资指令根据买卖程序曾经生效，那么基金托管人不得行使回绝执行权，而应按规定办理清算、交割。二是基金托管人对基金管理人的违法或者违反基金合同的投资指令负有通知义务和报告义务。为便于及时纠正错误的投资行为，基金托管人该当将发生违反法律、行政法规和其他有关规定，以及违反基金合同商定的有关情况，立刻通知基金管理人，同时应及时向国务院证券监视管理机构报告。基金托管人该当仔细履行这两项义务，特别是报告义务。违反报告义务的，将承当