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文档简介
1、北大法学行政法与行政诉讼法考查特点综合历年真题,总体来说,行政法与行政诉讼法的出题风格一直比较稳健,考查的重点也比较突出,所有题目基本上都可以在姜明安老师的北大高教版红皮书里找到答案(07年的题目比较怪异,仅仅看书是应付不来的;但是从08年的回归来看,以后再次出这种怪题的可能性非常非常小),这就大大降低了复习行政法与行政诉讼法的难度。但是,与其他部门法尤其是与民法以及刑法相比,这个部门法的内容更加繁杂(实体法与程序法合一)而且完善性(我国行政诉讼法发展较晚)欠缺,这就导致复习过程中需要花较大的精力来熟悉行政法与行政诉讼法的专门用语以及体系架构,我建议大家在第一遍复习过程中就完成这个任务。另外需
2、要强调的一点是,鉴于种种原因,国内现在各种行政法的教材在内容上、观点上存在较大的差异,对此,我们没有必要去对比研究,要应付北大法学的考生,研究好姜老师的红皮书就够了。我讲课的内容基本上是以红皮书为基础,同时结合法条进行的总结和提炼。一、题型分析2004年至2008年共五年的真题,题型主要有:简述题、辨析题、案例题、论述题、简答题、简析题。其中辨析题在05年以后就再也没有出现过。其他的几种类似的题型简述题、论述题、简答题、简析题,我个人认为答多答少主要根据分值来看,比如08年的“简述比例原则的内容和具体要求”(15分)基本上就应该作为一个小论述来答。最后来看一下案例题,06、07、08三年都没有
3、考查过案例,但是不能放松警惕,因为对行政处罚、行政许可、行政复议以及行政诉讼还是很容易通过案例来进行综合考查的;一旦出案例题,难度自然也会加大,需要具备对知识灵活掌握的能力。二、考查重点最前面说过,除了07年的题目以外,行政法与行政诉讼法的考查内容都有重点可循;换句话说,姜老师的那本七百多页的大部头书我们不需要从头到尾都看,其实需要熟练掌握的内容并不是那么多。考查的重点主要有:行政法的基本概念、行政法的基本原则、行政行为的分类、行政许可、行政处罚、行政复议以及行政诉讼,其中行政诉讼部分又有重点可循;此外,行政法的主体部分虽然没有直接进行过考查,但是熟悉理解该部分内容对于整个行政法和行政诉讼法的
4、学习有着极为重要的意义。三、备考方法最基础的就是掌握姜老师的大红皮,结合法条记忆也是我极为推荐的(08年“行政许可设定权”就是直接对法条的考查),此外备考案例题的方法主要是去参照一下司法考试卷四部分的案例以及参考答案。注:1、法条主要是行政诉讼法、行诉解释、行政复议法、行政许可法、行政处罚法;提醒大家关注一下07年新颁布的法律法规,比较重要的是最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定、最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定、行政复议法实施条例以及政府信息公开条例。2、看书的时候不仅仅要记住书上写了什么,还要记住书上是怎么写的,逻辑结构是怎么样的;这样才能从一定的高度去分析问题,才能取得理
5、想的分数。行政法与行政诉讼法行诉法体系梳理 基本概念:行政、行政法、行政法学绪论 行政法法源 行政法基本原则 行政主体 行政法主体最重要行政主体最重要行政机关 主体论 行政相对人 行政法制监督主体 抽象行政行为(行政立法) 具体行政行为行政法 概述分类 行政许可 依申请行政行为 行政裁决 行政处罚行为论 依职权行政行为 行政强制 行政程序(行政信息公开制度) 行政复议救济论 行政诉讼行政赔偿注:加部分为历年真题考查重点第一部分 绪论 框架图 行政、公行政、国家行政 .行政权与公权力 1.1行政 .行政与行政国家 .行政与法治国家 基干行政管理关系 内容上 派生行政法制监督关系 调整行政关系 的
6、法 派生行政救济关系 从属内部行政关系第一章 基本概念 1.2行政法 实质上 控制与规范行政权回答:what ? why ? how ? 的法 05真题 形式上 回答:why ? 难于制定统一法典的法 与宪法学关系特殊 1.3行政法学 从属性 与行政诉讼法学的关系 相对独立性 2.1 制定法法源绪论 第二章 行政法的法源 此处法源即表现形式 2.2 非制定法法源 依法行政原则 尊重和保障人权原则 3.1 概述 3.2 实体性基本原则 越权 无效原则 信赖 保护原则06真题第三章 行政法的基本原则 比例原则08真题 补充诚实信用原则 07真题 正当法律程序原则 行政公开原则 3.3 程序性基本原
7、则 行政公正原则04真题 行政公平原则 3.4 各项基本原则的关系 具体内容解析第一章 基本概念1.1 行政复习提示:此部分内容一般不会进行直接考查,但是鉴于这是姜明安老师所有行政法理论的基础所在,所以有必要花点时间进行理解,对于整个行政法的学习都有好处。行政、公行政、国家行政明确国家行政是公行政的一种表现,而且行政法学的研究对象是形式上的国家行政,即国家行政机关进行的执行、管理活动,包括准立法(行政立法)和准司法(行政复议)活动。行政权与公权力明确国家公权力是公权力的一种表现,行政权是三大国家公权力立法权、行政权、司法权之一行政与行政国家明确行政国家的兴起导致严格意义上的行政法的出现。守夜人
8、式国家行政国家有限政府行政与法治国家明确行政国家是行政法形成的基本原因,而行政法是法治国家的基本条件。1.2 行政法复习提示:鉴于05年真题曾经涉及此部分内容,所以应当有比较全面深刻的把握,尤其是对于论述的角度的把握。行政法是调整行政关系的法 行政法是指调整行政关系,规范和控制行政权的法律系统。行政法的内容是行政法的调整对象决定的。行政法的调整对象是行政关系。行政关系主要包括四类:行政管理关系、行政法制监督关系、行政救济关系、内部行政关系。(1)行政管理关系行政管理关系是行政主体在行使行政职能的过程中与行政相对人发生的各种关系。与其他行政关系相比较,行政管理关系具有两个特征:其一,关系的双方只
9、能是行政主体和行政相对人,其二,行政主体在关系中占主导地位。注:特征角度A几方主体B主体地位C 关系特点(2)行政法制监督关系行政法制监督关系是行政法制监督主体在对行政主体、国家公务员和其他行政执法组织、人员进行监督时发生的各种关系。其特点是:其一,双方主体具有多元性,监督主体包括权力机关、司法机关、监察机关等,监督对象包括行政主体、国家公务员和其他行政执法组织、人员;其二,关系的内容因具体参与主体不同而具有较大的差别性;其三,行政法制监督主体在关系中占主导地位。(3)行政救济关系行政救济关系是行政相对人认为其权益受到行政主体行政行为的侵犯,向行政救济主体申请救济,行政救济主体对其申请予以审查
10、,作出向相对人提供或不予提供救济的决定而发生的各种关系。行政救济关系与其他行政关系相比较,其重要特点是:其一,存在三方主体,即行政相对人、行政主体、行政救济机关;其二,行政救济主体在关系中占主导地位;其三,部分行政救济关系与行政法制监督关系重合。(4)内部行政关系内部行政关系是行政主体内部发生的各种关系,包括六类关系,分别是:上下级行政机关之间的关系、平行行政机关之间的关系、行政机关与所属机构或派出机构之间的关系、行政机关与国家公务员的关系、行政机关与其委托行使某种特定行政职权的组织的关系、行政机关与法律法规授权组织的关系等等。内部行政关系的特点是:其一,关系的主体是多元的,关系的类别是多种多
11、样的;其二,部分内部行政关系的双方主体处于平等地位,不存在一方起主导地位的情形;其三,关系受法律调整的范围和程度小于外部行政关系,内部行政关系较多受政策和行政机关内部规则调整,行政首长在调整内部行政关系中有较大自由裁量权。(5)上述四种行政关系的地位和关系在上述四种行政关系中,行政管理关系是最基本的行政关系,其他三种关系都是由行政管理关系导致和引起的。因为国家建立行政系统的目的是为了管理,而不是为了接受监督和提供救济。但行政系统一经建立,就必须协调其系统内部的关系,确定系统内部的程序,以保证有效地对外部实施管理,为外部社会提供秩序。而行政主体在实施管理的过程中,可能出现违反、侵权现象,所以需要
12、建立法制监督和救济制度。因此,很显然,在整个行政关系监督关系和行政救济关系是行政管理关系派生的关系,而内部行政关系则是行政管理关系的一种从属关系,是行政管理关系中一方当事人行政主体单方面内部的关系。行政法是控制和规范行政权的法行政法就其实质而言,可以界定为控制和规范行政权的法。(1)what所谓“行政权”,从现代意义上讲,即是指国家行政机关执行国家法律、政策、管理国家内政外交事务的权力。(2)why 行政权是公权力的组成部分,是社会秩序的保障。但是,必须要对行政权加以控制和规范,因为:第一,行政权同其他的公权力一样,其作用有两重性,一方面,它可以为人们提供秩序,还可以起积极的组织、协调、指导的
13、作用,促进社会经济的发展;但另一方面,公权力也可能会被滥用,公权力被滥用,既会给人民的生命、自由、财产带来严重的威胁,还会阻碍以至于破坏社会经济的发展。而对公权力不加控制和制约,就必然导致滥用。第二,行政权不完全同于其他国家公权力,它与公民个人、组织有着更经常、更广泛、更直接的联系。行政权对行政相对人权益的影响是最直接的,无论是行政处罚、行政强制,还是行政许可、行政征收,或是行政给付、行政裁决,都会直接影响相对人的利益。立法权虽也会影响相对人的权益,但法律对相对人的影响大多是间接的,司法权表面上看是直接的,但实际上,司法是一种裁判,一种救济。且行政权的实施的程序远不及立法权、司法权行使的程序严
14、格、公开,从而行政权最容易导致滥用和腐败,从而行政权最需要予以控制和制约。第三,在现代社会,行政权相对于立法权和司法权,有膨胀和扩张的趋势,现代行政权已不再是纯粹的执行管理权,而是包含了越来越多的准立法权和准司法权:行政机关自己制定规范,自己执行规范,自己裁决因执行规范而发生的争议、纠纷。在这种将数种权力集中在一个机关手中的情况下,如果没有控制和制约机制,权力的滥用将是不可避免的。正是由于以上原因,建立和完善对行政权的控制、制约、规范机制是必要的、必需的,而控制规范行政权机制的最重要的环节就是行政法。(3)how行政法控制和规范行政权,从整体上说有三个方面:其一,通过行政组织法,控制行政权的权
15、源。行政组织法的基本功能是规定各个不同行政机关的职权,行政机关只能在行政组织法规定的职权范围内实施行政行为,越权无效,而且要承担法律责任。这样,就可以防止行政机关的总权力和各个具体行政机关的分权力无限膨胀,使之限定在执行国家法律、政策,管理国家内政、外交事务的必要范围内,及限定在生产和提供“公共物品”的范围内。其二,通过行政程序法规范行政权行使的方式。一个行政机关,权力即使再大(例如可以限制公民人身自由),如果其行使方式有严格的程序规范,遵守一整套公开、公正、公平的程序规则,它对相对人权益的威胁并不会很大;相反,即使其权力很小(例如仅可以对公民罚款),但如果其行使方式没有程序制约,可以任意行为
16、,它对相对人权益亦可以造成重大威胁。因此,行政程序法是行政法的重要组成部分,它是保证行政权正确、公正、有效行使的最重要手段。其三,通过行政法制监督法、行政责任法、行政救济法制约行政权滥用。行政组织法和行政程序法是在事前控制行政权的范围和规范行政权行使的方式,防止其越权和滥用;行政法制监督法、行政责任法、行政救济法则是在事后对行政权进行制约。监督法为行政权行使是否遵守法定权限、法定程序提供监督机制,责任法为滥用行政权的行为提供法律追究机制;救济法为受到滥用行政权行为侵犯的行政相对人要提供法律责任追究机制。行政法即是通过这三种途径对行政权进行控制、制约和规范,调整这三种途径行为的三类法律规范即构成
17、行政法的三大组成部分。行政法是难于制定统一法典的法行政法不存在统一的法典,它的法律规范广泛地散见于各种法律规范文件之中。行政法不存在统一的法典,原因有三:第一,行政法的调整对象行政关系过于广泛,且多种多样,各种不同的行政关系又存在较大差别,很难将之以统一的规范加以调整;第二,部分行政关系的稳定性低、变动性大,有必要留给法律位阶较低的法规和规章调整,且不宜于由统一的法典进行规范;第三,行政法作为一个独立的法律部门产生较晚,规范各种行政关系的最一般基本原则尚未完全形成,有些基本原则虽已形成,但尚未完全成熟,从而不具备将之编纂成统一法典的条件。 行政权不存在统一的法典,并不意味着行政法没有法典,也不
18、意味着行政法将永远不能制定统一的法典;也就是说,行政法存在制定统一法典的可能性。1.3行政法学复习提示:这部门内容我建议大家在复习时应该稍微看一下,尤其是讲义中列出的这两个知识点,具有比较强的可考性。与宪法学关系特殊 与行政诉讼法学的关系第二章 行政法的法源(法律渊源)复习提示:由于法源在各个部门法中都有论述,所以对这部分内容只要简单看一下就可以了。重点是与以后的两个重要知识点联系起来理解:首先是抽象行政行为中的行政立法行为,其次是行政诉讼法中的法律适用规则。2.1 制定法法源 结合属于宪法内容的立法法来理解 宪法与法律 地方性法规与自治条例、单行条例 行政立法立行政法 条约与协定2.2 非制
19、定法法源 法律解释 判例习惯和惯例 行政法理第三章 行政法的基本原则复习提示:概述部分简单看下即可,重点是掌握论述角度。至于实体性以及程序性基本原则的具体论述,其重要性可以用“五星”来形容,建议有空就在脑子里回忆一遍加深记忆。3.1 概述3.2 行政法的实体性基本原则3.2 依法行政原则是法治国家、法治政府的基本要求。法治(rule of law)要求政府在法律范围内活动,依法办事;政府和政府工作人员如果违反法律,超越法律活动,即要承担法律责任。法治的实质是人民高于政府,政府服从于人民。因为法治的“法”反映和体现的是人民的意志和利益。 法治不等于“用法来治”(rule by law)。“用法来
20、治”是把法单纯作为工具和手段,政府用“法”这一工具和手段来治理国家,治理老百姓。单纯“用法来治”的实质是政府高于人民,人民服从政府,因为政府以治者居,人民被视为消极的被统治者。 在我国,依法行政原则主要包括下述要求: (1)依法行政的“法”,包括宪法、法律、法规、规章。但在所有这些法的形式中,宪法的效力最高,法律的效力高于法规,法规的效力高于规章。在下位阶法的原则、内容与上位阶法发生冲突时,执法机关应适用上位阶法而不应适用与上位阶法相抵触的下位阶法。依法行政首先要求依宪法、法律行政,法律和规章只有符合宪法、法律的规定时,才能作为行政行为的依据。 (2)依法行政要求政府依法的明文规定行政。但是,
21、依法行政不仅仅要求政府依法的明文规定行政,还要求政府依法的原理、原则行政。这是因为:其一,法律的具体规定是有限的,而法律调整的社会关系和社会事务是无限的。从而,法律不能不给政府留下大量的自由裁量空间。其二,法律规定是受法的原理、原则支配的,法的原理、原则不仅指导立法,即指导法律的制定,而且也指导执法、司法,即指导法律的执行及法律争议的解决。所以政府实施行政行为也要依据法的原理、原则,否则机械依法可能背离法的目的。其三,法律规定适用于社会事实是需要解释的。 (3)依法行政要求政府依法律规定行政,而依法律行政又首先要求依行政管理法的规定行政。另外,也要求政府依行政组织法和行政程序法的规定行政。 (
22、4)依法行政要求政府对行政相对人依法实施管理。还要求政府自身守法,要求政府依法提供服务和依法接受监督。尊重和保障人权原则 尊重和保障人权原则既是宪法的基本原则,也是行政法的基本原则。作为一个法治政府,自然应当尊重和保障人权,切实维护行政相对人的合法权益,使之不受侵犯,更不能以自己的行为侵犯公民的人权,损害行政相对人的合法权益。我国宪法第33条确立了尊重和保障人权原则。在行政法领域,这一原则要求:第一,行政主体及其工作人员在实施行政行为时,应充分尊重行政相对人的人格。第二,行政机关应积极履行职权,切实保障公民的各项基本自由。第三,行政主体及其工作人员在实施行政行为时不得侵犯公民的各项政治权利。最
23、后,行政主体及其工作人员应注重保护行政相对人的财产权,包括所有权,使用权和继承权。越权无效原则对行政行为效力的论述可以联系具体行政行为部分对效力的论述;此部分还可以联系行政诉讼法部分对“超越职权”的论述 越权无效原则的基本含义是行政机关必须在法定权限范围内行为,一切超越法定权限的行为无效,不具有公定力、拘束力和执行力。 我国行政法对越权无效的解释较窄。行政诉讼法第54条规定了行政行为的六种违法行为,越权只是其中之一。“超越职权”包括了以下四种情形: 其一,无权限。即行政机关做了应由行政相对人自行解决的,或者由市场调节解决的,或者由社会团体、组织自律解决的事项。此种情形称行政“错位”。 其二,级
24、别越权。即下级行政机关行使了应由上级行政机关行使的职权,或者行政机关的内部机构行使了应由行政机关本身行使的职权,或者行政机关的工作人员行使了应由行政机关负责人行使的职权。此种情形称行政“越位”。 其三,事务越权。即主管甲事务的行政机关行使了主管乙事务的行政机关的职权,或者行政机关行使了立法、司法机关的职权。此种情形中前者可称行政“越位”,后者可称行政“错位”。 其四,地域越权。即甲地域的行政机关行使了乙地域的行政机关的职权,亦属行政“越位”。 根据越权无效原则,行政机关所有的越权行为都是无效的。但是,这种无效是广义的“无效”,包括狭义的无效和可撤销的行政行为。狭义的无效只适用于重大和明显的违法
25、。信赖保护原则保护的两层意思:存续保护+财产保护;结合行政许可法第8条理解 信赖保护原则的基本含义是政府对自己做出的行为或承诺应守信用,不得随意变更,不得反复无常。 信赖保护原则要求: 其一,行政行为一经作出,非有法定事由和经法定程序不得随意撤销、废止或改变,即行政行为具有确定力和公定力。 其二,行政机关对行政相对人作出授益行政行为后,事后即使发现有违法情形,只要这种违法情形不是相对人过错(行贿或提供虚假资料、信息等)造成的,行政机关亦不得撤销或改变,除非不撤销或改变此种违法行政行为会严重损害国家、社会公共利益。 其三,行政行为作出后,如事后据以作出该行政行为的法律、法规、规章修改或废止,或者
26、据以作出该行政行为的客观情况发生重大变化,为了公共利益的需要,行政机关可以撤销、废止或改变已经作出的行政行为。但是行政机关在作出撤销、废止或改变已经作出的行政行为的决定前,应进行利益衡量。只有通过利益衡量,认定撤销、废止或者改变已经作出的行政行为所获得的利益确实大于行政相对人将因此损失的利益时,才能撤销、废止或改变相应行政行为。 其四,行政机关撤销或改变其违法作出的行政行为,如这种违法情形不是因为相对人的过错造成的,要对相对人因此受到的损失予以赔偿。行政机关因公共利益的需要撤销、废止或者改变其合法作出的行政行为,如这种撤销、废止或导致相对人损失,要对相对人的损失予以补偿。 比例原则 比例原则的
27、基本含义是行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益,如为实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响时,应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度,保持二者处于适度的比例。 比例原则有广义和狭义之分。广义比例原则的要求主要有以下三项:(目标必要、得大于失、成本最小) 其一,行政机关拟实施行政行为,特别是实施对行政相对人权益不利的行政行为时,只有认定该行为对于达到相应行政目的或目标时必要的,必需的,才能实施。 其二,行政机关拟实施行政行为,必须先进行利益衡量,只有通过利益衡量,确认实施该行为可能取得的公益大于可能损害的私益,才能实施。 其三,行政机关实施行政行为,必须在多种方案
28、中进行选择,择其成本最小的、收益最大的、对相对人权益损害最小的方案实施。 狭义的比例原则又称最小损害原则,指行政机关实施行政行为,其目的和手段必须对称和相适应。行政机关不得采取超过目的需要的过度的措施,应尽可能使行政相对人的损失减少到最低限度。补充:诚实信用原则对行政法上诚实信用原则的论述主要可以从三个方面进行:(一)内涵:行政法诚实信用原则在行政法上既是维系与指导政府与人民关系的根本原则,又是规范与指导行政机关与公民个人关系的指导原则。具体内涵包括:A行政机关之活动应以维护社会公益和保障相对人之正当权益为行政目的;B行政机关应忠实执行宪法与法律;C行政相对人应服从行政机关依法进行的管理;D行
29、政机关和行政相对人意思表示明确、真实;E行政机关和相对人皆应言行有信,不出尔反尔;F行政主体的行政行为应当公平合理。(二)价值:首先,在行政法律体系构建中具有A统领作用,可以派生其它原;B价值导向作用,价值冲突的应秉承诚实和善意进行裁量。其次,在行政法律制度运行过程中A补充漏洞与解释法律;B保护公民权,限制自由裁量权;C提高行政效率,降低行政成本(服务与合作精神)。(三)与信赖保护原则的关系。首先,产生渊源不同;其次,内涵不同双方/单方信赖保护原则纯系保护相对人权益;最后,可操作程度不一样。3.3行政法的程序性基本原则结合行政程序部分的“行政程序的基本原则”进行比较记忆正当法律程序原则 正当法
30、律程序(简称“正当程序”)原则也有广义和狭义之分。广义的正当程序原则指整个行政法的程序性基本原则,包括行政公正、公开、公平原则,也具体行政原则。狭义的正当程序原则仅指相对于英国行政法中“自然正义”(natural justice)和美国行政法中“正当法律程序”(due process of law)的原则。 这里仅指狭义正当法律程序原则。其主要要求有以下几项:其一,自己不做自己的法官。就是行政机关及其工作人员处理涉及与自己有利害关系的事务或裁决与自己有利害关系的争议时,应主动回避或应当事人的申请回避。我国中华人民共和国公务员法明确规定了回避原则。其二,说明理由。行政机关做出任何行政行为,特别是
31、作出对行政相对人不利的行政行为,除非有法定保密的要求,都必须说明理由。我国行政许可法行政处罚法等法律、法规均明确规定了行政行为说明理由的要求。其三,听取陈述和申辩。行政机关作出任何行政行为,特别是作出对行政相对人不利的行政行为,必须听取相对人的陈述和申辩。我国行政许可法行政处罚法等法律、法规均明确规定了行政机关作出行政行为听取相对人陈述和申辩以及听证的要求。行政公开原则行政公开原则是20世纪中叶以后迅速发展的和推广开的一项行政法基本原则。它的基本含义是:A政府行为除依法应保密的以外,应一律公开进行;B行政法规、规章、行政政策以及行政机关作出影响行政相对人权利、义务的行为的标准、条件、程序应依法
32、公布,让相对人依法查阅、复制;C有关行政会议、会议决议、决定以及行政机关及其工作人员的活动情况应允许新闻媒体依法采访、报道和评论。行政公开原则的价值主要体现在两个方面:(1)促进政府机关及其工作人员的勤政、廉政,防止政府权力的滥用;(2)保护行政相对人的合法权益。 行政公开原则的要求主要有以下四项: 其一,行政立法和行政政策公开。行政立法和行政政策公开主要包括两个方面:(1)制定行政法律规、规章、政策的活动公开;(2)行政法规、规章应一律在政府公报或其他公开刊物上公布,行政政策除依法应予以保密的内容外,也应通过一定的形式予以公布,除此之外,对于涉及行政相对人重大权益的有关行政法规、规章、政策,
33、政府还应印刷单行本,供公众阅度了解。 其二,行政执法行为公开。行政执法行为公开主要包括三个方面内容:(1)执法行为的标准、条件公开;(2)执法行为的程序、手续公开;(3)某些涉及相对人重大权益的行政执法行为,应采取公开形式进行,允许一般公众旁听,甚至允许新闻记者采访、报道。 其三,行政裁决和行政复议行为公开。行政机关无论是实施行政裁决行为还是行政复议行为,其裁决、复议的依据、标准、程序应当公开,让当事人事先知晓。至于裁决、复议的形式,依法可书面进行;必要时亦可举行正式听证会,公开进行,对于作为裁决、复议结果的裁决书、复议决定书,除了应送达当事人双方,而且应允许其他个人、组织依法查询。 其四,行
34、政信息、情报公开。行政公开原则还要求新闻媒介依法对有关行政信息情报的公开发布。行政机关制定的法规、规章、政策,作出的行政决议、决定,发布的行政命令、指示,实施的行政执法、行政裁决、行政复议行为,除法律、法规明确规定应予保密的以外,均应允许新闻媒介在真实、准确的前提下予以公开报道。行政公正原则行政公正原则的基本精神是要求行政主体及其工作人员办事公道、不循私情,平等对待不同身份、民族、性别和不同宗教信仰的行政相对人。行政公正原则包括实体公正和程序公正两个方面的要求。因此,该原则既是行政法的程序性基本原则,也是行政法的实体性基本原则。实体公正的要求主要包括:(1)依法办事,不偏私,即行政主体实施行政
35、行为不考虑不相关的因素;(2)合理考虑相关因素,不专断,即行政主体实施行政行为合理考虑相关的因素;(3)平等对待相对人,不歧视。程序公正的要求主要包括:(1)自己不做自己的法官;(2)不单方接触;(3)不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的行政行为。自己不做自己的法官、听取相对人陈述、申辩,既是行政公正原则的要求,也是正当法律程序原则的要求。 行政公平原则结合行政许可法第4条理解行政公平原则与行政公正原则既有联系,也有区别。没有公平,就没有公正;实现了公正,就必然能保障公平,这是二者的联系所在。但是,公平主要是指平等对待,是相对于歧视而言,而公正主要是指公道正派,是相对于
36、偏私而言,这是二者的区别所在。行政公平原则的基本要求就是平等对待相对人,不歧视,不能因相对人的身份、民族、性别、宗教信仰等的不同而对之予以不平等的待遇。此外,这里的公正还包含实质公正的意思,主要体现是对少数民族、女性或处于弱势地位的人不仅不应予以歧视,还应根据实际和可能适当地对他们予以优惠和照顾。3.4 各项基本原则的关系首先,行政法的各项基本原则在总体上是一致的,但在具体场合、具体问题上,有时也会发生冲突和矛盾,例如,尊重和保障人权原则与公开原则。其次,在运用行政法的基本原则处理具体问题时,一定要把行政法的所有基本原则当作一个整体来考虑,对各种目标和利益进行权衡、协调,以求得一个合理的和适当
37、的中介点。对于不同目标和利益,要分清哪些是根本性的、目的性的,哪些是非根本性的和非目的性的。第二部分 主体论 框架图行政法主体与行政主体4.1行政法主体概述 行政主体与行政机关 行政机关 法律、法规授权的组织 4.2 行政主体 其他社会公权力组织主体论 第四章 4.3 行政相对人 行政委托情形下的行政主体 行政法制监督概述 国家权力机关的监督 4.4 行政法制监督主体 行政法制监督主体 国家司法机关的监督的种类及监督内容 行政系统内部的监督 国家机关系统外部的个人、组织的监督具体内容解析第四章 行政法主体复习提示:这章内容历年真题没有进行过直接的考查,但是作为行政法尤其是行政诉讼法中当事人制度
38、的学习有着极为重要的意义,而且不排除考查的可能性,所以应当进行重点掌握。公务员部分主要是行政主体内部的关系,不直接涉及行政相对人,我个人认为不用看即可。 4.1行政法主体概述行政法主体即指行政法调整的各种行政关系的参加人组织和个人。但是,它仅指在行政法律关系中权利义务的承受者,而不是包括所有行政法律关系的参与人。行政法主体与行政主体行政主体是最重要的行政法主体 行政主体,是指能够以自己的名义行使国家行政职权,作出影响公民、法人和其他组织权利义务的行政行为,并能由其本身对外承担行政法律责任,在行政诉讼中通常是能作为被告应诉的行政机关和法律、法规授权的组织。一般说来,行政主体的概念可以由下面几个方
39、面的要件构成:(1)行政主体是享有国家行政权的组织;(2)行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织;(3)行政主体是能独立承担法律责任的组织;(4)行政主体是行政法律关系中的一方特殊主体。行政主体是行政法主体的一种,但又是行政法主体中最重要的一种。表现在:首先,行政主体在行政管理法律关系中占有主导地位,而行政管理关系在整个行政关系中又占主导地位,其他行政关系均是因行政管理关系的发生、存在而发生和存在的。其次,行政主体在各种行政法律关系中均可构成一方主体,而其他行政法主体只可能在一种或两种行政法律关系中出现,而不可能在所有行政法律关系中出现。再次,行政主体,特别是行政机关,作为行政法主体具有相
40、对恒定性。尽管行政机关有时也会以民事主体身份参与民事关系,但在绝大多数时候和场合,行政机关均是以行政法主体的身份参与行政法律关系,而其他行政法主体则常常以民法主体身份参与民事关系,或以其他身份参与其他社会关系和法律关系。行政主体与行政机关行政机关是最重要的行政主体两者关系密切。行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。行政机关是行政主体中的一种,是行政主体中最重要的一种。行政主体与行政机关具有包容关系,前者包容后者。行政主体除了行政机关外,还包括法律法规授权的组织。但法律、法规授权的组织在行政主体中只占较小的比重,国家基本的主要行政职权都是由行政机关行使的。以至在
41、很多情况下,人们将行政机关作为行政主体的代名词。但是两者具有重要的区别:首先,行政主体是行政法律关系中一方当事人的总称。而行政机关只是行政法律关系中具体当事人的称谓,与法律、法规授权的组织,以及行政法律关系中对方当事人的公民、法人、其他组织等并列。其次,行政主体主要是一种行政法学的概念,是行政法学为研究行政法律关系而对关系参加人进行抽象而创制的概念;而行政机关主要是一个具体法律概念,用以指称享有某种法律地位,具有某种权利义务的法律组织。4.2行政主体行政机关首先,行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。 其次,行政机关具有双重性质:(1)相对于国家权力机关人民代
42、表大会,它是执行机关,其基本职能是执行最高国家权力机关制定的法律和各级国家权力机关作出的决议、决定;(2)相对于行政相对人,它是行政主体,代表国家行使行政权,管理国家内政外交事务。再次,行政机关和其他国家机关相比较,具有如下特征:(1)行使国家行政职权,管理国家行政事务。这是行政机关区别于其他国家机关的实质特征。(2)行政机关在组织体系上实行领导从属制。而上级国家权力机关、上级人民法院都不能对其下级实施领导。上级国家权力机关对于下级国家权力机关制定的同宪法、法律、行政法规相抵触的地方性法规和决议,只能通过法律程序予以撤销。上级人民法院对下级人民法院作出的错误判决、裁定,只能通过审判监督程序予以
43、纠正。(3)行政机关在决策体制上一般实行首长负责制。而国家权力机关和国家审判机关行使职能通常都采取合议制的形式。(4)行政机关行使职能通常是主动的、经常的和不间断的。而法院行使审判职能是不告不理,立法机关行使职能虽然是主动的,但却不是经常的和不间断的。(5)行政机关最经常、最直接、最广泛地与个人、组织打交道。最后,行政机关的分类,最为重要的有两种分类:(1)一般行政机关部门行政机关部门行政机关所属内部机构;(2)派出行政机关与被派出行政机关地区行署、区公所、街道办事处/派出行政机关与被派出行政机构如公安派出所、工商派出所。4.2.2(一)法律、法规授权的组织的含义 法律、法规授权的组织是指依具
44、体法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。首先,法律、法规授权的组织是指非国家行政机关的组织。其次,法律、法规授权的组织行使的是特定行政职能而非一般行政职能。第三,法律、法规授权的组织行使的职能为具体法律、法规所授,而非行政组织法所授。(二)被授权的组织的条件和范围 目前法律法规没有明确规定被授权组织的条件。根据行政法基本原则和一般法理,相应组织应具备下述条件,法律法规才能授权其行使一定的行政职能:(1)相应组织应与所授行使的行政职能无利害关系。(2)相应组织具备了解和掌握与所行使职能有关的法律、法规和有关技术知识的工作人员。(3)相应组织应具备所授行政职能行使所需要的基本设备和条件
45、。(4)对于某些特别行政职能,被授权组织还应具备某些特别的条件,如保密、安全、技术、经验以及工作人员的特殊素质等。 范围广泛,主要有以下几类:(1)基层群众性自治组织;(2)行业组织;(3)共青妇等社会团体;(4)事业与企业组织;(5)行政机关的内设机构和派出机构(三)被授权组织的法律地位1、被授权组织在行使法律、法规所授行政职能时,是行政主体,具有与行政机关基本相同的法律地位。但两者的地位仍有一定区别:行政机关是一般行政主体,被授权组织只有在行使所授职能时才成为行政主体;行政机关享有的某些职权和管理手段,如行政立法权、行政拘留权、行政复议受理、裁决权等,是被授权组织不能享有的。2、被授权组织
46、以自己名义行使法律、法规所授职能,并由其本身就行使所授职能的行为对外承担法律责任。被授权组织此时是独立的行政主体,其行使行政职能直接以授权法为依据,故其行为以自己名义做出,从而对行为的责任也只能由其本身承担。此外,被授权组织通常是具有法人地位的社会团体或企事业组织,具有对外承担法律责任的能力。3、被授权组织在非行使行政职能的场合,不享有行政权,不具有行政主体的地位。被授权组织的基本性质是法人或非法人组织,在执行作为社会团体、企业、事业单位等本身的职能时,它与其他法人、非法人组织一样,享有民事主体或行政相对人的地位,而不具有行政主体的地位。4.2(一)含义:其他社会公权力组织是指法律法规未授权行
47、使公权力情况下的,因其依组织章程行使行政职能的社会公权力组织。(二)其他社会公权力组织的行政主体资格:首先,社会公权力组织对内行使行政职权;其次,社会公权力组织对外行使行政职权的依据形式上是其组织章程,实质上是现代公法法理,即国家权力向社会转移,二元化社会向多元化社会过渡。(三)社会公权力组织的范围被法律法规授权的社会公权力组织的范围行政委托情形下的行政主体委托机关是行政主体(一)受委托组织的含义受委托组织是指受行政机关委托行使一定行政职能的非国家行政机关的组织。首先,受委托的组织不是行政机关,也不是其他国家机关。其次,受委托的组织仅能根据委托行使一定的行政职能,而不能行使一般的行政职能。再次
48、,受委托的组织行使一定职能是基于行政机关的委托,而非基于法律、法规的授权。最后,受委托组织与委托行政机关的关系不同于行政机关内部的委托、代理关系。(二)受委托组织的条件和范围受委托组织的条件:在现行法律、法规中,中华人民共和国行政处罚法第一次明确规定了受委托(行使行政处罚职权)组织的下述条件:(1)受委托组织应是依法成立的管理公共事务的事业组织。这是行政处罚法对受委托行使行政处罚职权的组织的要求。其他法律法规对受委托组织的条件没有予以这样严格的限制。(2)受委托组织具有熟悉有关法律、法规、规章和任务的工作人员。(3)受委托组织履行受委托职能需要进行检查或者技术鉴定的,应当具有相应条件。(4)对
49、于受委托组织应具备的其他条件,取决于具体法律、法规的规定;若具体法律、法规没有规定时,则由行政机关根据行政法一般原理自行确定。受委托组织的范围: 实践中,受委托组织的范围大致同于法律、法规授权组织的范围,至于具体行政事务可委托的对象,亦如具体行政事务可授权的对象一样,取决于具体法律、法规的规定。若具体法律、法规没有规定时,则由行政机关根据行政法一般原理自行确定。(四)受委托组织的法律地位 受委托的组织不是行政主体,它行使一定的行政职能必须以委托行政机关的名义,且由委托行政机关对其行为向外部承担法律责任。受委托的组织内部行政法律关系上,是作为于委托行政机关相对应的独立一方当事人,即内部行政法律关
50、系主体,享有相应的法定权利和负有相应的法定义务。 受委托组织的主要权利有:(1)取得履行职责所应有的权力、管理手段和工作条件;(2)依法行使被委托的职权和办理被委托的事项;(3)取得履行职责所需要的经费和报酬;(4)请求有关行政机关协助排除其在履行职责中所遇到的障碍;(5)向委托行政机关提出变更委托范围和改进相应领域行政管理的建议。 受委托组织的主要义务有:(1)在行政机关委托的范围内行使职权,不超越委托权限;(2)依法办事,不徇私舞弊、以权谋私;(3)接受委托行政机关的监督、指导,向委托行政机关请示、汇报和报告工作;(4)认真履行被委托的职责,热情为行政相对人服务、听取行政相对人的意见。4.
51、3行政相对人简单理解即可行政相对人是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即行政主体行政行为影响其权益的个人、组织。4.4行政法制监督主体行政法制监督概述(一)行政法制监督的概念 行政法制监督是指国家立法机关、行政机关、司法机关以及国家机关以外的个人、组织,依法对行政机关及其工作人员行使行政职权的行为和遵纪守法的行为的监督。其特征有:(1)行政法制监督的主体十分广泛。既包括国家立法机关、司法机关,也包括行政机关系统本身,不仅包括国家机关,还包括非国家机关的个人和组织。在我国,权力机关及其常设机关、上级行政机关、行政监察机关、审计机关、人民法院作为行政法制监督的主体,其监督可以产生
52、直接法律效力;公民、法人、其他组织的监督是社会监督,其监督行为必须通过法定监督机关而发生效力。(2)行政法制监督的对象是国家行政机关、公务员,行使行政权的组织和人员。在行政法律关系中,公务员代表国家行使职权,不是独立的主体。而行政法制监督是对权力行使的监督,公务员作为权力的直接行使者,自然应当作为重要的监督对象。(3)行政法制监督是全国性的监督。行政法制监督是对国家行政机关及其公务员行使职权行为和遵纪守法行为的全面监督。根据法治原则,不应存在不受监督的职权行为,无论是抽象行政行为还是具体行政行为,甚至公务员的某些非职权行为都应纳入到监督的范围中去。(4)行政法制监督的内容是国家行政机关行使行政
53、职权的行为和公务员遵纪守法的行为。对行政机关的监督主要是对行政行为合法性的监督,对公务员行为的监督包括“纪”和“法”两个方面。合理性监督和效率监督不是行政法制监督的主要任务。(5)监督权限法定。监督权是一种重要权力,必须严格依法进行。对国家机关而言,每个监督机关必须依照法定的权限进行监督;非国家机关对行政的监督,必须依法定的程序通过相关有监督权的国家机关进行。(二)行政法制监督与行政监督的区别与联系 行政监督是指行政主体依法定职权,对行政相对人遵守纪律、法规、规章、执行行政命令、决定的情况进行的监督检查;而行政法制监督是法定监督主体对行政主体及其公务员的监督。两者的联系: (1)两种监督的总体
54、目的相同。无论是行政监督还是行政法制监督,两者的目的都是为了实现行政管理秩序,都是为了行政法治目标的实现。(2)两种监督的主体有部分交叉。行政法制监督包含行政机关自身的监督,而行政机关监督分为一般监督和专门监督。其中一般监督的主体同时是行政监督的主体。两者的区别:(1)监督的主体不同。行政法制监督的主体包括权力机关、行政机关、司法机关以及国家机关以外的个人和组织;行政监督的主体是行政主体,是行政法制监督的对象之一。(2)监督的对象不同。行政法制监督的对象是行政机关及其工作人员;而行政监督的对象是行政相对人,包括公民、法人、其他组织等。(3)监督的内容不同。行政法制监督的内容主要是对行政主体行为
55、的合法性和对国家公务员遵纪守法的监督;行政监督的内容则是对行政相对人遵守法律、法规,是否履行行政法上义务的监督。(4)监督的方式不同。行政法制监督方式多种多样,有权力机关的监督、行政机关的监督、司法机关的监督和社会舆论监督等;行政监督主要采取检查、检验、登记、统计等方式。行政法制监督主体的种类及监督内容(一)国家权力机关的监督 各级国家权力机关,特别是全国人大和全国人大常委会,是行政法制监督的最重要的主体。1、全国人大常委会对行政立法的监督(1)备案。行政法规发布后,应在30日内向全国人大常委会备案。(2)裁决。地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,报国务院提出意见。国务院认为适用地方
56、性法规的即适用地方性法规;若认为应适用部门规章的,应提请全国人大常委会裁决。(3)审查与撤销。2、省、自治区、直辖市人大常委会对地方政府规章的监督3、其他地方国家权力机关对相应地方人民政府规范性文件的监督4、国家权力机关对各级人民政府组成人员的监督(二)国家司法机关的监督(三)行政系统内部的监督1、概念 行政系统内部监督,是上级行政机关对下级行政机关、专门行政监督机关对一般行政机关以及行政机关对公务人员、行政机关任命的其他人员施行的法制监督。其中,专门行政监督机关在我国主要是指行政监察机关和审计机关。2、特征(1)监督内容更具全面性。行政系统内部监督包括对抽象行政行为和具体行政行为的监督,对行
57、政行为合法性和合理性的监督,对政府组成人员和一般公务人员的监督,相对于主要指向具体行政行合法性的司法监督和侧重于宏观上把握政府施政的权力机关监督,内容更加全面。(2)监督方式、手段更具多样性。行政系统内部的监督既可以采取积极主动的方式也可以应行政相对人的请求,被动地启动监督程序、实施监督职能;既可以运用法律明确规定的、正式的监督方法,也可以运用各种非法定的、非正式的监督方法,既可以撤销,也可直接变更违法或者不适当的决定,还可以通过对公务人员内部纪律处分来规范公务人员的行为。(3)监督程序更具时效性3、局限性 行政系统内部监督毕竟是由行政机关自身来解决行政管理中出现的违法或者不适当问题。这一特性
58、从形式正义角度而言,是与“任何人不得做自己的法官”原则相违背的。因此,行政系统内部监督获得的信任程度弱于权力机关、司法机关所实施的外部监督。从实际运作上着眼,它也总是难以避免或者消除偏袒的可能性。4、专门行政监督机关的监督(1)行政监察机关的监督(2)审计机关的监督 审计监督,是指国家审计机关对国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政财务收支的真实、合法和效益进行审核、稽查的活动。 与一般监督、行政监察相比,审计监督的特征在于:第一,其是对行政机关使用经费情况的审核,它通过对财政财务收支的监控,间接地监督行政机关的管理;第二,其目的不仅在于促进廉政,亦在于保障公共行政的效益;第三,其审核
59、的材料主要是会计凭证、会计账簿、会计报表以及其他与财政财务收支有关的资料和资产,而不是行政法规、规章、其他规范性文件、决定、命令。 审计机关对行政机关财政财务收支的监督职责,主要包括对下列事项的审计:本级各部门和下级政府预算的执行情况和决算,以及预算外资金的管理和使用情况;中央银行的财务收支,由审计署予以审计监督;国家建设项目预算的执行情况和决算;政府部门管理的和社会团体受政府委托管理的社会保障基金、社会捐赠基金以及其他有关基金、资金的财务收支;行政机关接受的国际组织和外国政府援助、贷款项目的财务收支;其他法律、行政法规应当进行审计的行政机关财政财务收支情况。(四)国家机关系统外部的个人、组织
60、的监督第三部分 行为论框架图 5.1概念和特征 抽象行政行为和具体行政行为 第五章 概述 羁束行政行为和自由裁量行政行为 依职权和应申请行政行为 5.2分类 附款行政行为和无附款行政行为 授益行政行为和不利行政行为 要式行政行为和非要式行政行为 作为行政行为和不作为行政行为 独立行政行为和需补充行政行为 6.1概述 概念和性质双重性质 第六章 抽象行政行为 6.2行政立法行为 行政立法的原则 6.3 制定其他 行政立法的监督规范性文件行为 7.1具体行政行为的成立要件 第七章 具体行政行为 7.2具体行政行为的合法要件 7.3具体行政行为的效力 公定力/确定力/拘束力/执行力行为论 行政许可的
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