02合同法基本概念-02.27前

1、第2章 合同法基本概念 返回总目录 Company Logo合同法概述 合同的成立 合同的主要内容与形式 合同的效力合同的履行 合同的保全合同变更与转让 违 约 责 任 复习思考题本章内容Company Logo合同法概述教学提示：合同法是我国社会主义经济法律体系中的一项重要法律文本，是调整平等主体间财产流转关系的法律规范。合同法的基本概念和内涵，是学习工程合同知识的基础，准确掌握合同法的基础知识，对于后续章节的学习具有重要意义。教学要求：通过本章教学应使学生了解我国现行合同法律制度的基本内容。重点掌握合同成立的基本要件，合同生效的基本要件，合同履行的基本原则，合同保全的基本方法，合同权利义务

2、的变更与转让及违约责任的构成要件。 Company Logo合同法概述一、我国统一合同法的制定及其特点 1999年3月19日，第九届全国人民代表大会第二次会议审议通过了中华人民共和国合同法，从1993年开始设计立法方案到合同法正式颁布，历经6年的风雨历程，终于形成了一部统一的正式合同法律文本。 在此之前，我国的合同法律体系是以民法通则为基本法，经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三法并立。为什么要用新的统一的合同法取代已经存在的三部合同法呢？Company Logo合同法概述 其主要原因是随着我国经济建设领域改革开放的不断深入和扩大，经济社会得到全面发展，三部合同法包括修订后的经济合同法不能

3、较好地解决我国经济社会发展中存在的诸多重要问题，具体表现在以下几个方面：(1) 三部合同法各自规范不同的合同关系和适用范围，特别是存在着国内和涉外两种合同法，彼此之间内容重复，存在互相不协调甚至不一致的情况。(2) 三部合同法规定的内容较为原则。原三部合同法条款总计只有一百四十五条，比较简略，在合同订立、合同效力和违约责任等方面规定较为原则，可操作性不强。Company Logo(3) 还保留了过分强调计划经济和旧的合同法的一些规则，对合同当事人限制太多，遗漏了许多重要制度。(4) 在现实社会生活中利用合同形式搞欺诈，损害国家、集体和他人利益的现象较为突出，需要有针对性地规定防范条款。(5)

4、三部合同法现有调整范围不能完全适应社会经济生活的现状。实践中出现了新的融资租赁合同及其他合同形式需要加以规范，赠与合同、委托合同、居间合同的数量不断增多。合同法概述Company Logo合同法概述为了有效地解决上述问题，制定一部统一的、较为完备的合同法势在必行。为此我国最高立法机关全国人大常委会作出了制定统一合同法的决策。统一合同法具有以下5个方面的特点：(1) 从实际出发，充分体现和贯彻了总结本国立法经验与借鉴国外立法经验相结合的原则。(2) 充分体现了合同意思自治原则。(3) 在价值取向上兼顾经济利益与社会公正、交易便捷与交易安全。(4) 充分体现了合同法制定和实施的时代特点。(5) 特

5、别注重法律的规范性与可操作性。Company Logo二、合同法的立法宗旨我国合同法的立法宗旨，主要体现在以下3个方面：1保护合同当事人的合法权益保护当事人的合法权益，是合同法立法宗旨之一，也是合同法的主要任务。根据合同法的规定，自然人、法人、其他组织都可以成为合同当事人；合同当事人在参加合同活动中，依法享有权利和利益，合同法对合同当事人的合法权益的保护体现在各项合同法律制度之中。合同法概述Company Logo合同法概述2. 维护社会经济秩序维护社会经济秩序是合同法立法的又一重要宗旨。社会经济的运行需要有完备的市场经济法律制度来规范经济活动主体的行为，否则将处于无序状态。合同法作为调整财产

6、交易关系的法律，必须要以维护社会经济秩序，特别是交易秩序为其基本任务。3促进社会主义现代化建设合同法作为一部体现了人民意志，反映了市场经济共同规律，适应改革开放需要的法律文件，对发展社会主义市场经济有直接的推动作用，对实现我国社会主义现代化建设任务有积极的促进作用。Company Logo合同法概述三 、合同法的调整对象 合同法作为调整平等主体间财产流转关系的法律规范，其调整对象主要体现在以下两个方面：1合同法调整的是平等主体之间具有财产内容的社会关系合同法所揭示的是特定的平等主体之间的关系，在合同法律关系中的双方当事人权利与义务是对等的，这区别于按指令性和服从原则设立的行政合同关系和依照按劳

7、分配原则设立的劳动合同关系，这些不同主体间的关系应分别由行政法和劳动法予以调整；也区别于法人、其他社会组织内部的管理关系，这些不平等主体之间的关系应由公司法等法律予以调整。Company Logo在合同法的权利义务关系中，主体的行为总是与一定的财产利益相联系。虽然合同法是民法的重要组成部分，但它只调整平等主体之间的财产关系，有关收养、婚姻、监护身份关系的协议，不适应于合同法。2合同法调整的是平等主体之间以财产流转为特征的社会关系合同法调整的并非社会中全部的财产关系，而是其中动态的财产关系，就是以财产流转为特征的社会关系，这是它与物权法的不同之处。合同法概述Company Logo合同法概述合同

8、法与物权法虽都涉及财产权，但物权法是调整财产支配关系的法律，属于财产归属范畴。因为所有权及整个物权本质上是规定和揭示财产关系的静止状态。而合同法是将有形财产和无形财产从生产领域移转到交换领域，并经过交换领域进入消费领域，其内容表现为移转已占有的财产。因此，合同法是所有人处分财产或获得财产的重要法律手段。Company Logo四、 合同法的基本原则合同法的基本原则是合同法的主旨和根本准则，也是制定、解释、执行和研究合同法的出发点。合同法共有4条基本原则，分别是合同自愿原则、诚实信用原则、合法原则和鼓励交易原则。1. 合同自愿原则合同自愿原则是指当事人依法享有在缔结合同、选择合同相对人、确定合同

9、内容以及变更和解除合同方面的自由。因此，合同自愿原则又称为合同自由原则。合同自愿原则主要表现在以下5个方面：合同法概述Company Logo(1) 当事人有订立合同的自由及选择相对人的自由。(2) 当事人有确立合同内容的自由，法律尊重当事人的选择。(3) 当事人享有合同形式自由，除法律另有规定的以外，当事人可自主确定以何种形式成立合同。(4) 当事人有变更或解除合同的自由，经协商一致，当事人可以随时变更或解除合同。(5) 当事人有选择违约补救方式的自由。合同法概述Company Logo案例与应用：悬赏广告的法律效力美国耗巨资刊登悬赏广告拉登身价涨 .悬赏广告是否具有合同效力Company

10、Logo案例： A厂是某民族自治区的大型企业,近年来经济效益不好.为扩大生产规模,准备向某银行贷款100万元,但大型银行不贷款,遂托人找到某民族自治区C领导人,请其向某银行施加压力.银行迫于压力,尽管不想贷款给A厂,但还是与A厂签订了贷款100万元的合同,合同约定:贷款期1年,银行在2000年11月1日将款项打到A厂帐户.2000年10月26日,合同签订后不到5天,忽传C领导人由于受贿行为而被“双规”。银行得知消息后，遂通知A厂，称借贷合同无效，银行不履行贷款义务。 A厂认为借贷合同是双方协商一致达成的，是有效合同，要求银行履行贷款义务。银行拒绝， A厂遂诉至法院，要求法院依法判决。问：遵从上

11、级领导的意愿订立的合同有效吗？合同法概述Company Logo2. 诚实信用原则诚实信用原则是指当事人在民事活动中，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律规定或合同约定的义务。合同法概述Company Logo要的就是骗你！案例与应用：假币举例说明身边违反诚实信用的案例Company Logo合同法中，诚实信用原则具体体现为：(1) 在合同订立阶段应遵循诚实信用原则。在合同订立阶段，尽管合同尚未成立，但当事人彼此之间已具有订约上的联系，应依据诚实信用原则，负有忠实、诚实、保密、相互照顾和协助的附随义务。任何一方都不得采用恶意谈判、欺诈等手段牟取不正当利益，并致他人损害，也

12、不得披露和不正当使用他人的商业秘密。(2) 合同订立后在履行前应遵循诚实信用原则。在合同订立后，尚未履行前，当事人双方都应严守诺言，认真做好各种履约准备。合同法概述Company Logo如果一方有确切的证据证明对方在履约前经营状况严重恶化，或存在其他法定情况，可以依据法律的规定，暂时中止合同的履行，并要求对方提供履约担保。(3) 合同的履行应遵循诚实信用原则。在合同的履行中，当事人应根据合同的性质、目的及交易习惯履行通知、协助和保密的义务。(4) 合同终止以后应遵循保密和忠实的义务。在合同关系终止以后，尽管双方当事人不再承担义务，但亦应承担某些必要的附随义务，如保密、忠实等义务。合同法概述C

13、ompany Logo(5) 合同的解释应遵循诚实信用原则。合同管理实践中，当事人在订立合同时所使用文字词句可能有所不当，未能将其真实意思表达清楚，或合同未能明确各自的权利义务关系，使合同难以正确履行，从而发生纠纷，此时法院或仲裁机构应依据诚实信用原则，考虑各种因素以探求当事人的真实意思，并正确地解释合同，从而判明是非，确定责任。合同法概述Company Logo案例：2007年8月，安徽省太湖县徐桥镇某中学教师叶某获知太湖县某房地产开发公司打算在老城开发旅游商住楼，遂想提前预订一套单元房。2007年8月25日，叶某与被告房产公司签了一份商品房预定协议书，该协议约定：叶某预定被告开发的商品房，

14、预定的商品房位于太湖县原老城酒厂旅游商城，户别为单元房，房号为01号，协议签订时，叶某应向被告预付定金50000元。正式商品房买卖合同在房屋开盘时签署，价格按开盘价，并按叶某所交定金数额让利8%年息优惠，如叶某确需退房，被告则按叶某所交房屋定金6%的年息退还本息。协议签订的当天叶某即向被告交纳了5万元定金，被告亦出具了收据给叶某，但被告在“交款事由”上注明的是“预交酒厂房款”。2008年1月，被告通过电话告知叶某，在其开发的商住楼项目中未开发单元房，要求与叶某协商解除双方签订的商品房预定协议书，退还叶某已付的购房定金本息。叶某认为，被告在协议签订时尚未取得该项目的建设工程规划许可证和商品房预售

15、许可证，所开发的旅游商住楼项目中是否有叶某预定的单元房也还不能确定，被告故意隐瞒相关事实，而与叶某签订商品房预订协议，是一种欺诈行为，遂要求解除双方签订的协议，并双倍返还其购房定金及银行利息合计人民币101666元。合同法概述Company Logo分析：法院经审理认为，预售商品房应取得土地使用权证和建设工程规划许可证，并办理商品房预售许可证后方可对外预售。但被告仅取得了旅游商住楼开发项目的土地使用权证，至今仍然没有取得建设工程规划许可证和商品房预售许可证，同时被告也没有提交有效的证据证实其开发的旅游商住楼项目中有原告预定的单元房，双方签订的旅游商城商品房预定协议书违反了国家法律的强制性规定，

16、应依法认定为无效。由于被告在订立合同的过程中违背了诚实信用的原则，不能及时与原告签订正式的商品房买卖合同，也不能提供原告预定的单元房，致使原告与被告签订正式商品房买卖合同的目的不能实现，并错过了与第三人另订合同的机会，而太湖县县城的商品房市场价格却在不断上涨，被告的行为给原告造成了一定的经济损失，即购房差价损失。根据无效合同和缔约过失的处理原则，被告应当返还原告预付购房定金并赔偿原告的购房差价损失。一审判决房屋开发商返还消费者购房款5万元并赔偿其经济损失2万元。 合同法概述Company Logo合同法概述3. 合法原则 我国合同法确认了合法原则，这保障了当事人所订立的合同符合国家的意志和社会

17、公共利益，协调不同当事人之间的利益冲突，以及当事人的个别利益与整个社会和国家利益的冲突，保护正常的交易秩序。合法原则是基本的民事活动准则，合法原则具体包括以下几点：(1) 合法原则首先要求当事人在订约和履行中必须遵守全国性的法律和行政法规。(2) 在合同订立方面，尽管我国合同法没有采纳计划原则，在实践中当事人也极少按照指令性计划订立合同，但在特殊情况下，国家也可能会给有关企业下达指令性任务或订货任务，而合同当事人不得拒绝依据指令性计划和订货任务的要求订立合同。(3) 合法原则还包括当事人必须遵守社会公德，不得违背社会公共利益。Company Logo4. 鼓励交易原则鼓励交易，指鼓励合法、自愿

18、的交易。鼓励交易原则在合同法中主要体现在以下两个方面：1) 减少了无效合同的范围在因违法而无效的合同中，合同法规定，只有违反了法律、行政法规中的强制性规范，才会导致合同无效；并非违反任何规范性文件均可导致合同无效。过去的合同立法关于无效合同的概念的规定是十分宽泛的，从而导致合同过多地被宣告无效。而合同一旦被宣告无效，则意味着消灭了一项交易，即使当事人希望使其继续有效也不可能。尤其是一旦合同被宣告无效后，就要按照恢复原状的原则在当事人之间产生相互返还已经履行的财产或赔偿损失的责任，将会增加不必要的返还费用，从而造成财产的损失和浪费。从效率的标准来看，过多地宣告合同无效或解除，在经济上是低效率的。

19、合同法概述Company Logo合同法概述2) 减少了无效合同的类型过去的合同立法没有区分无效合同和可撤销合同，导致无效合同的类型过多。合同法理顺了无效合同和可撤销合同的范围，增加了可撤销合同的类型，减少了无效合同的类型。五、 合同法的结构体系合同法由总则、分则和附则三大部分组成，共23章428条。各部分的具体内容如下：总 则第一章 一般规定第二章 合同的订立Company Logo合同法概述第三章 合同的效力第四章 合同的履行第五章 合同的变更和转让第六章 合同的权利义务终止第七章 违约责任第八章 其他规定分 则第九章 买卖合同第十章 供用电、水、气、热力合同第十一章 赠与合同第十二章 借

20、款合同第十三章 租赁合同第十四章 融资租赁合同第十五章 承揽合同第十六章 建设工程合同Company Logo合同法概述第十七章 运输合同第十八章 技术合同第十九章 保管合同第二十章 仓储合同第二十一章 委托合同第二十二章 行纪合同第二十三章 居间合同附 则其中，合同法总则部分共8章229条，分则部分共15章198条，附则部分共1条。Company Logo合同的成立一、 合同成立的概念和要件合同成立是指当事人就合同主要条款达成了合意。合同成立需具备以下几个条件：(1) 存在双方或多方订约当事人。一个人无法成立合同。(2) 订约当事人对主要条款达成合意。合同的实质在于当事人的意思达成一致，合意

21、的达成是合同成立的根本。(3) 合同成立一般要经过要约和承诺阶段。除以上基本条件之外，合同因性质的不同，还可能有其他特别成立要件。如实践合同，以标的物的实际支付为成立要件。Company Logo二、 要约1要约的概念和特征要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约发出后，非依法律规定或受要约人同意，不得变更、撤销要约的内容。要约应具备以下条件：(1) 要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。(2) 要约必须是具有订立合同的意图。 (3) 要约须向要约人希望与其缔结合同的人发出。 (4) 要约的内容必须具体明确。合同的成立Company Logo合同的成立在建设工程招标投标活动中，投标人向招

22、标人递交投标书是一种要约。2要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，该意思表示人不受要约邀请的约束。合同法中规定下列行为属于要约邀请：(1) 寄送的价目表。(2) 拍卖公告。(3) 招标公告。(4) 招股说明书。(5) 商业广告。但商业广告具备要约条件的构成要约。Company Logo案例：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已发出

23、，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。 合同的成立Company Logo分析：果品公司给农场的传真是询问农场是否有货源，虽然该公司在给农场的传真中提出了具体数量和品种，但同时希望农场回电通报情况。因此，果品公司的传真具有要约邀请的特点。农场没有按果品公司的传真要求通报情况，在直接向果品公司发货后，才向果品公司回电的行为，因没有要约而不具有承诺的性质，相

24、反倒具有要约的性质。在此情况下如果果品公司接收这批货，这一行为就具有承诺性质，合同就成立。但由于果品公司拒绝接收货物，故此买卖没有承诺，合同不成立。 基于上述原因，法院判决农场败诉，果品公司不负赔偿责任。 合同的成立Company Logo3要约的法律效力要约的法律效力又称要约的约束力。要约到达受要约人时生效。要约的法律效力表现在两个方面：(1) 对要约人的拘束力。要约一经生效，要约人不得随意撤销、变更要约。(2) 对受要约人的效力。要约使受要约人得到了承诺的权利。受要约人对要约同意的意思表示可使合同成立。只有受要约人才有承诺的资格，受要约人可以不承诺，但不可以将承诺的资格让与他人。 合同的成

25、立Company Logo撤回：要约可以撤回，要约撤回是指要约人在要约生效前，取消要约的意思表示，撤回要约的通知应当先于或与要约同时到达受要约人。撤销：要约也可以撤销，要约撤销是指要约生效后，要约人取消要约使其效力归于消灭。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。但是，如果要约中规定了承诺期限或者以其他形式表明要约是不可撤销的，或者受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做准备工作，则要约不可撤销。如建设工程招投标活动中，根据招标投标法的规定，投标人在开标前可以撤销、变更要约，但开标后不得撤销和变更要约，否则，招标人可依法没收其投标保证金。合同的成立Company L

26、ogo合同的成立4要约的失效要约失效是指要约法律效力的消灭。要约失效后，要约人不再受拘束，受要约人也失去了承诺的资格。要约失效的原因主要有以下几种：(1) 拒绝要约的通知到达受要约人。(2) 要约人依法撤销要约。(3) 承诺期限届满，受要约人未作出承诺。(4) 受要约人对要约的内容作出实质性变更。合同法规定，有关合同标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、履行地点和方法、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。Company Logo合同的成立三、 承诺1承诺的概念和要件承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺必须具备以下条件：(1) 承诺必须由受要约人向要约人作出。(2)

27、承诺必须在规定的期限内到达要约人。(3) 承诺的内容必须与要约的内容一致，但法律并未要求其绝对一致时，承诺可以对要约作出非实质性变更。(4) 承诺的方式须符合要约的要求。Company Logo合同的成立2承诺的效力承诺的效力在于使合同成立。合同法规定，承诺生效时，合同成立。合同在承诺到达要约人时生效，即采用达到主义，这是大陆法系的传统。英美法系采用发信主义。发信主义和到达主义的本质区别在于承诺通知在途风险的分配。发信主义是将此种风险分配给要约人承担。到达主义是将此种风险分配给承诺人承担。Company Logo3承诺迟延和承诺撤回承诺迟延是指受要约人所作承诺未在期限内到达要约人。这包括受要约

28、人在承诺期限届满后发出承诺而使承诺延迟，以及受要约人在承诺期内发出承诺，但因其他原因而使承诺迟到两种情况。合同法规定，受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。合同的成立Company Logo合同的成立承诺可以撤回，撤回应是在承诺生效之前。因而撤回承诺的通知必须在承诺通知到达要约人之前或承诺同时到达要约人。此时，允许承诺人撤回承诺，不会损及要约人的利益。合同法规定，当事人采用信

29、件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。Company Logo4合同成立的时间和地点合同成立的时间是由承诺实际生效的时间决定的。通常情况下，承诺生效时合同成立，即承诺到达要约人时，合同成立。合同成立的地点为承诺生效的地点，当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。 合同的成立Company Logo合同的成立四、 缔约过失责任缔约过失责任

30、是指合同订立过程中，一方因违背诚信原则而给另一方造成损失时所应承担的责任。如甲乙双方在谈判过程中，甲向乙承诺如果乙不与丙订约，则甲将向乙正式签订合作合同。乙方信赖甲的承诺而未与丙订约，但甲最终拒绝与乙订约从而使乙遭受损失，这就是一种典型的缔约过失责任，应当由甲承担此缔约过失责任。缔约过失责任具有以下法律特征：(1) 此种责任发生在合同订立阶段，合同尚未成立，或虽成立，但被确认无效或者撤销。(2) 一方违反了依诚信原则而产生的义务。此种义务不是约定义务，而是一种法定义务。(3) 造成了另一方信赖利益损失，此种损失基于信赖而发生。Company Logo所谓信赖利益损失，主要是指一方实施某种行为后

31、，另一方对此产生了信赖(如信任其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，因一方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。缔约过失责任主要有以下几种类型：(1) 假借订立合同，恶意进行磋商。(2) 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。(3) 泄漏或不正当地使用他人商业秘密。如产品的性能、销售对象、市场营销情况及技术诀窍等。合同的成立Company Logo(4) 其他违背诚实信用原则的行为。在上述几种情况下，一方必须给另一方造成损失，才应负缔约过失责任。缔约过失责任不同于合同违约责任，缔约过失责任发生在合同订立过程中，合同尚未成立，或虽成立但被确认无效或者撤销。而合同违约责任发生在合同成立

32、和生效以后。合同的成立Company Logo案例：2000年春，北京某画廊在张某手中以5万元价格购得所谓张大千真迹一幅，后经专家鉴定该画为膺品，并非张大千所画，但模仿者画功不俗，一般鉴赏家亦难辩真伪。该画廊久寻张某不获，为减少损失，将该画以张大千真迹的名义摆放于艺术画廊之中，标价8万元。 2000年五一期间，黑龙江一游客看中此画，回黑后对该画念念不忘，发函询问该画价格、保存年限及有无专家鉴定书。画廊回函称，此画系本画廊购得的张大千真迹之一，有专家鉴定委员会的鉴定书，如有意购买请前来洽谈。2000年5月16日李先生飞赴北京。李先生要求查验该画专家鉴定书时，画廊称其在总部的保险柜中统一保存，因保管人员出差一个星期才能回来，需一个星期后才能查看。 李先生返回黑龙江，一个星期后飞回。画廊向其出示了一份由不知名的鉴定家出具的鉴定意见，鉴定结论为张大千真迹。李先生对鉴定结论的权威性表示质疑，无奈之下画廊将画送往国家权威机构进行鉴定，结论为该画系膺品。且李先生在该鉴定机构听说该画曾由画廊工作人员拿来作过非