婚姻案件执业技能讲座

1、婚姻案件执业技能讲座涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能主讲内容：一、社会性别与文化二、人身安全保护裁定常识及律师基本技能三、应对替代性创伤及职业枯竭 四、婚姻家庭关系中常见纠纷及有关处理2涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能 第一部分 社会性别与文化3涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能一、文化及其社会性别的概念1、什么是文化？文化是一种社会现象文化是一种历史现象文化是指一个国家或民族的历史、地理、风土人情、传统习俗、生活方式、文学艺术、行为规范、思维方式、价值观念等。 4涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能2、对文化的分类根据文化的结构和范畴把文化分为广义和

2、狭义两种概念。 广义文化 指的是人类在社会历史发展过程中所创造的物质和精神财富的总和。它包括物质文化、制度文化和心理文化三个方面。5涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能狭义的文化 是指人们普遍的社会习惯，如衣食住行、风俗习惯、生活方式、行为规范等。 文化决定了社会性别关系和社会性别意识，但社会性别意识对文化起到促其改变的作用。6涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能2、什么是社会性别（gender）？社会性别(gender)是相对于生理性别(sex)而产生的一个概念。它最早出现在70年代初的国际妇女运动中，80年代后被联合国采用，是90年代以来国际社会分析男女平等的重要概念。7涉

3、及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能关于生理性别（sex）. 关于社会性别（gander） 男女的社会差异和社会关系，由社会形成的男性或女性的群体特征、角色、活动等责任。. 社会性别是可以改变的 例如：北欧一国家一直以来是女性担任总理，该国一儿童在知道其他国家总理是男性以后就问他妈妈“男人也可以当总理？”即布伦特兰的故事关于社会性别角色（gender role） 例如：常回家看看的歌词“生活的烦恼跟妈妈说说，工作的事情和爸爸谈谈”8涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能二、社会性别歧视（gender discrimination）消除对妇女一切形式歧视公约关于“对妇女的歧视”的定义

4、。基于性别而作出的任何区别、排斥或限制，妨碍、否认行使政、经、文或任何方面的人权或基本自由。歧视的主要形式直接歧视（directive discrimination）（同工不同酬）间接歧视（desiderative discrimination）（“传男不传女”、农村家庭的不平等财产继承状况）制度歧视（symmetric discrimination）（退休制度）9涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能三、社会性别平等（gender equality）社会性别平等包含着这样的含义：所有人，不论男女，都可以在不受各种成见、严格的社会性别角色分工观念，以及各种歧视的限制下，自由发展个人能力和

5、做出各种选择。社会性别平等意味着男性和女性的不同行为、期望和需求均能得到同等考虑、评价和照顾。10涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能三个层次的平等：形式平等保护性平等实质性平等11涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能四、社会性别主流化1997年联合国经理事会通过一致结论，即：把性别问题纳入主流是一个过程，它对任何领域各个层面上的任何一个计划行动，包括立法、政策或项目计划对妇女和男人产生的影响进行分析。我国国家立法并未实现社会性别主流化，但2011年10月31日有媒体报道深圳市率先出台社会性别主流化地方性法规，内对男性享有育婴假、男女同年龄退休等方面做了规定。为实现社会性别实质

6、上的平等迈出了重大意义的一步。12涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能 第二部分人身安全保护裁定常识 及律师基本技能13涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能“国际反家庭暴力日”的由来1960年的11月25日，“永生的蝴蝶”。1981年7月，第一届拉丁美洲女权主义大会宣布把11月25日作为反暴力日。1999年11月5日，由多米尼加共和国提议，60多个国家支持，第54届联合国大会正式通过第134号决议，将每年的11月25日定为“国际反家庭暴力日”。14涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能“白丝带”活动的由来1989年加拿大一名对妇女运动心怀不满的男性暴徒，认为他的发展机会都

7、被优秀女性抢走了，他枪杀了14名年轻的工科女大学生之后自杀。1991年11月25日，加拿大的一群男士认识到自己有责任站出来反对妇女的暴力，决定将佩带白丝带作为个人宣言，表示佩带者承诺本人决不参与对妇女施暴，并且对针对妇女的暴力决不保持沉默。短短六周内，加拿大约十万名男士佩带了白丝带，还有很多人加入了关于男人施暴问题的讨论。白丝带作为反对暴力的标志，象征着男人对男人的暴力不再宽恕，不再沉默。15涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能16涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能“白丝带”活动在中国：中国第一次白丝带活动是在2001年三八国际妇女节前2月15日举办的。“白丝带”的含义：佩戴

8、白丝带是一种个人宣言，表示佩戴者承诺本人绝不参与对妇女施暴，并且对针对妇女的暴力决不保持沉默。17涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能一、家暴全球性的社会问题据权威调查我国家庭暴力的发生率在29.7%到35.7%。对监狱中的重罪女犯进行的关于家庭暴力的调查显示，遭受过家庭暴力的比率是60%左右。受害人90%以上是女性。例如：李阳家暴事件18涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能家暴有关常识以控制为目的，通过殴打、胁迫、强行限制人身自由等手段，侵害家庭成员身体、精神方面权利的行为特征：行为暴力性、施暴人主观故意性、目的控制性、过程隐蔽性、后果伤害性、周期反复性。类型多样：身体暴力、

9、性暴力、精神 暴力、经济控制不同于一般夫妻纠纷（暴力引发原因、目的是否控制、周期、受害人的损害程度）对加害人、受害人、未成年人、社会的伤害19 涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及 新业务技能家庭暴力的发生的原因 习得暴力、社会文化的代际传递、获利不受罚。注意：家暴的发生，与加害人的原生家庭、社会和文化环境、以及双方的体力对比有关，但暴力关系中双方的年龄、学历、职业、社会地位、经济收入、居住区域和民族等，均无必然联系。20涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能二、人身安全保护裁定人身安全保护裁定是我国借鉴美国等西方发达国家法律中的一项司法制度。 在国外通称为“保护令”(Protection

10、 Order)，并广泛使用于涉及家庭暴力的案件中。（注：英美法系中的保护令涉及面很广，不限于离婚、家庭关系等，包含情侣、同事、邻居等人身关系的调整）21涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能1、定义及作用：为制止家暴，保护受害人，人民法院根据申请作出的禁止施暴人在一定期限内实施一定行为，或者要求施暴人给付金钱、物或完成一定行为的裁定。属民事强制措施。2、组成部分：禁令、责令为一定行为。3、申请程序（1）申请人的范围、申请时间和形式、申请内容及格式（2）管辖法院22涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能（3）证据要求举证责任转移原则和优势证据原则。一定条件下的举证责任转移原则是指：当

11、一方提供证据证明受侵害事实及伤害后果并指认系另一方所为的，举证责任转移至另一方，另一方有提交证据证明其非加害人的责任，未提交反证的，推定其为加害人。23涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能优势证据原则是指：当受害人所提交证据证明家庭暴力事实存在的可能性大于60%时，认定家庭暴力事实存在；一般情况下可以认定受害人陈述的可信度高于加害人。家庭暴力受害人提交如下证据，对方当事人又没有足够证据反驳的，可以证明受侵害事实及伤害后果的存在。（报警记录、社区或妇联等组织接待记录、法医鉴定、视听资料、证人证言等） 24涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能4、裁定的种类紧急保护裁定（10-30日

12、）长期保护裁定（3个月以上）5、裁定的执行法院对当地公安部门发出协助执行通知25涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能三、律师实务技能1、提供咨询2、审慎核实案情3、搜集证据4、确定保护请求26涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能5、制作文书6、确定管辖法院7、选择申请时间8、参加听证9、其他帮助 人身安全保护裁定案例：离婚诉讼中禁止男对女施暴（附件一）；变更抚养关系中禁止对未成年人施暴（附件二）。27涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能 第三部分 律师实务延伸：如何应对替代性创伤及 职业枯竭28涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能一、替代性创伤1、什么是替代性创

13、伤 是一种有对他人创伤经历的知晓而导致自身获得创伤体验，也称“二次创伤”。29涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能2、影响 具有与创伤者类似的创伤体验 反应在躯体上、情绪上、行动上、认知上、人际关系上、精神上。影响可能会持续数月，甚至数年之久。30涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能3、处理的重要性 如果得不到处理，替代性创伤会降低能够为当事人可提供的专业帮助的价值。 严重的会导致自己身心健康受重创，甚至危及生命。31涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能危害性例如： 著名华裔女作家张纯如在写完南京大屠杀一书后，因身心健康严重受损产生抑郁症，最后在美国自家住所的车库内饮弹

14、自杀，享年35岁。32涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能二、职业枯竭指自身资源的枯竭，不能处理好期望、标准与什么能做到的，表现出疲惫、愤世、成就感的减少。高压力环境的工作更易导致职业枯竭。33涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能三、律师的替代性创伤和职业枯竭1、与社会服务和精神健康工作者相比，律师遭受的替代性创伤更为严重，易产生挫败感。34涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能表现： 对当事人及案件情况缺少事先的准备； 律师对自己的感受缺少讨论和表达的常规渠道； 在协助当事人的过程中，对必经法律程序和政府系统产生不满意。35涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能2

15、、产生替代性创伤的信号短期：不时想到办过的案件、愤怒、悲伤、低落、无助、避世、失眠、焦虑长期：愤世嫉俗、恐惧、对人性失去信心（例如：单身男律师或女律师在办理家暴或离婚案件后对婚姻失去信心选择不结婚等）、酗酒、丧失沟通的良好能力36涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能3、压力和职业枯竭导致获得替代性创伤的可能性增加37涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能四、成功应对替代性创伤的ABC法则Awareness（了解）：了解自身需要、限制、情绪及可利用的资源；Balance（平衡）：平衡工作、娱乐和 休息；Connection（沟通）：与自己沟通、 和他人建立联系、参加社区活动。38涉

16、及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能五、预防策略同行的支持（寻求有经验的同行之支持）限制工作时间别把工作带回家体育锻炼幽默、精神性信仰 附件三：自我评估测试样题39涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能第四部分 婚姻家庭关系中常见纠纷及有关处理40涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能一、夫妻间忠诚协议的效力如何认定？忠诚协议有效论者2002年上海市闵行区法院审理的我国首例因婚外情而引发的“违反忠诚协议的赔偿案”41涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能无效论者2004年上海市高级人民法院民一庭对于忠诚协议作出的相关指导性意见本人观点无效论的观点：人身关系、婚姻本质、婚

17、姻自由42涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能 二、婚后由一方父母出资为子女购买的汽车、贵重金银首饰、珍贵图书等物品，如汽车登记在出资人子女名下的，或贵重金银首饰、珍贵图书等物品可确定为出资人子女所专用，则是否可参照婚姻法司法解释（三）第七条第一款的规定，视为出资人只对自己子女一方的赠与？43涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能婚姻法司法解释（三）第七条第一款的规定亦仅仅限于不动产的范畴。因此，婚后由一方父母出资购买的财产登记在出资人子女名下或为出资人子女所专用的，不能参照婚姻法司法解释（三）第七条第一款的规定，视为出资人只对自己子女一方的赠与。44涉及婚姻家庭案中律师必备文化

18、常识及新业务技能三、婚前房婚后多次炒卖，到底是共同房还是个人房？现居住的房屋属于婚前房于婚后进行多次买卖交易所得收益及房款所得，只是婚前财产表现形态不同，并不能改变所有权归属，应当认定为个人财产；婚前财产在婚后产生的孳息，包括利息、投资收益，应当属于个人财产。45涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能四、离婚了，淘宝网店能否分割？虚拟财产1、网店具备财产属性 2、网店分割 3、网店实名经营发展46涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能首先应确认了涉案的虚拟财产是否具有财产属性，如果具有，再确认应该按照何种原则和方式进行分割或交易，以保证依法对虚拟财产予以保护。47涉及婚姻家庭案中律师必备文化常识及新业务技能五、以继承人为被告的案件，在诉讼过程中，继承人放弃继承的应如何处理？第一种观点，驳回原告的