国际商法课件

1、国际商法王衍祥 主编上海电视大学2005.2小资料第一章导论国际商法的概念和范围国际商法的产生和发展国际商法的渊源中国的民商法 国际商法的基本原则 本书的体系 一、 国际商法的概念和范围国际商法是调整国际商事交易和商事组织等各种关系的法律规范的总和。 1、概念 2、国际商法的范围 它包括：商行为法、公司法、票据法、海商法、保险法、产品责任、技术贸易、服务贸易、投资和金融等。 市场经济中的商法体系市场行为法市场主体法宏观调控法社会保障法合同法等公司企业法等产品责任法等劳动法等二、 国际商法的产生和发展国际商法产生于中世纪的意大利。当时地中海是世界各国贸易的中心，意大利的一些城市如威尼斯、热那亚等

2、是这一贸易中心的“中心”。商人从封建领主那里买得了自治权，自己组成商人法庭，适用他们在商事交往中形成的习惯规则，称之为：商人习惯法（Law Merchant）。这种商人习惯法后来随世界贸易中心转移至大西洋沿岸而播及法国、西班牙、荷兰、德国及英国。 17世纪以后，随着欧洲中央集权国家相继形成，欧洲各国以立法的形式调整各种商事关系，同时也参考和吸收了商人习惯法，并使之纳入国内法的一部分。因而，原有的商人习惯法的国际性、跨国性特征逐步消失，取而代之的是两大法系的商事法律。自19世纪末至20世纪30年代，一些政府间或民间的国际组织便致力于制定统一的国际商法或编纂统一的国际商事惯例，如罗马法、私法协会、

3、国际商会、国际法协会等都在积极从事研究和制定统一的国际商法工作，特别是第二次世界大战之后，GATT的出现，经过八轮的谈判，直至WTO的成立，规范统一的国际货物贸易，国际服务贸易和国际技术贸易的游戏规则正在进一步加强，尽管困难重重，但是一部崭新的、具有21世纪时代特征的国际商法正在酝酿之中。（一） 我国的商法夏朝 出现保护商品交换的法律西周 市场、价格、税收、外来商人和商业奴隶等秦朝 秦律商业规定汉朝 汉律得到进一步发展明朝 大明律“致臻完备”（二） 世界主要国家的商事立法1、法国： 路易十四 1673商事条例1681海事条例 拿破仑一世 1807法国商法典通则海商破产商业裁判 优点：否定中世纪

4、商法只适用于商人之等级局限：由商人法商行为法，对欧洲大陆法系所制定的商法典的影响极大。 4、英美：英：无民商之分，只有普通法（Common Law）和衡平法（Equity Law）之分。美：以美国普通法为基础，以习惯法为中心，由商事习惯和判例组合而成2、德国： 1897年商法典旧商法 旧：商行为法；新：商人法 即：同一商行为，只有商人为之才适用商法，其他人为之则适用其他法律 商事单行法：有限公司法、股份法、保险业法、支票法等。3、日本：1890年日本旧商法、1899年日本商法典旧：仿德国商法；新：折衷即：以商行为和商人法两个标准同时作为立法基础。商事单行法：票据法、破产法、支票法、有限公司法等

5、。三、国际商法的渊源国际商法的渊源即国际商法的表现形式：它由国际商事条约或公约、国际商事惯例和各国国内商事立法组成。（二）国际商事条约或公约1、定义国际商事条约或公约是指一个或更多国家和一个或更多国际组织之间，或各国际组织之间以书面缔结、确立国际商事权利和义务关系并受国际法支配的国际协议。2、分类双边条约、多边条约、国际公约（一）国际商法的渊源3、有关国际商法的国际条约调整国际货物买卖关系的条约：1974年国际货物买卖时效期限条约、1980年国际货物销售合同公约调整国际海上货物运输关系的公约：1924年海牙规则、1968年维斯比规则、1978年汉堡规则调整国际航空运输关系的国际条约：1929年

6、华沙公约、1955年海牙议定书、1961年瓜达拉哈拉公约调整国际铁路运输关系的国际条约： 1890年国际货约、1951年国际货协有关国际货物多式联合运输的国际条约：1980年国际铁路货物联运协定调整国际票据关系的国际条约：1930年、1931年日内瓦公约关于知识产权的国际条约：1883年巴黎公约、1891年马德里协定等关于国际商事仲裁的国际公约：1976年联合国国际贸易委员会仲裁规则（三）国际商事惯例1、定义国际商事惯例是指具有相对商事的内容、对当事人不具有必然拘束力但在一定领域内为大家所普遍遵循的规范。 2、国际商会（ICC）INCOTERMS2000、UPS500举例：FOB/CIF193

7、2年华沙牛津规则1974年约克安特卫普规则1975年联合运输单证统一规则 NOTICE：不是法律，不具有法律的普遍的约束力，但如果当事人在合同中采用某项惯例，该惯例就对其有确定的约束力。（四）各国有关商事的国内立法各国有关商事的国内立法是国际商法的重要补充。1、西方两大法系的结构（1）法系（Legal Family) 大陆法系 Continental Law System Civil Law System 普通法系Common Law SystemCase Law SystemAnglo-American Law System 伊斯兰法系 印度法系 中华法系（2）罗马法（Roman Law）

8、前5Cen十二铜表法国法大全 Continental Law System Civil Law System演说汇编（Digest）法学阶梯（Institute）优士丁尼安法典（Code） 对大陆法的影响：1804年法国民法典以法学阶梯为蓝本1900年德国民法典以学说汇编为蓝本 对英美法的影响：a. 教会法b. 商法c. 衡平法国际商法（冯大同）P11（3）大陆法的结构 起源：13世纪西欧，源于罗马法 特点：成文法（Written Law）OR制定法（Statute） 标志：1804年法国民法典、1900年德国民法典 渊源：法律、习惯、判例、学理（一般非渊源） 结构上强调逻辑性、条文性、法典化

9、、系统化； 法律分为公法（Public Law）和私法（Private Law）公法 与罗马国家状况有关的法律； 私法 与个人利益有关的法律；NOTICE：注意区分国际公法与国际私法。 主张编纂法典（Code）。（4）英美法的结构 起源：中世纪日耳曼习惯法，诺曼王朝国王法院的判例英国普通法与衡平法 渊源：判例 特点美国联邦法与州法A、Common LawB、Equity救济方法金钱赔偿、返还财产金钱赔偿、返还财产、依约履行审理方式必设陪审团，口头答辩询问不设陪审团，书面诉讼程序禁令制度不法违约行为之虞，不可禁令可发禁令防止内容上刑法、合同法、民事责任法等公司法、继承法、破产法等法律术语各自不同

10、的法律术语，律师和法官也分两类，一类适用A，另一类适用B（5）两大法系的区别及发展趋势大陆法系英美法系区别法律结构上Code总则、分则实体法、程序法之分Case Judge Law诉讼程序上审讯式职权主义法官主导对质式当事人主义中立地位技术风格上判决书只写结论，不写理由（德、意例外），以法院名义署名法官的论文和意见书，法官个人名义署名趋势大陆法系英美法系大陆法系的判例法的地位不断提高英美法系的成文法的数量日益增多四、中国的民商法 （一）民法 民法是调整商品经济关系的重要法律部门，长期以来，由于实行计划经济与政企不分，法制意识淡薄，民事立法一直未受到应有的重视。在很长时间内，各级司法机关处理民事

11、纠纷主要根据各种政策与一些零散的单行条例。 （二）商法 自改革开放以来，中国的商事立法提到了议事日程，加快了立法的步伐。有关的立法有：1979年的中华人民共和国中外合资经营企业法，1980年的中外合资经营企业登记管理办法与中华人民共和国国务院关于管理外国企业常拄代表机构的暂行规定，1981年的中华人民共和国经济合同法，1983年的中华人民共和国商标法与中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例，1984年的中华人民共和国专利法，1985年的中华人民共和国涉外纷济合同法与中华人民共和国技术引进合同管理条例，1986年的中华人民共和国外资企业法与国务院关于鼓励外商投资的规定，1987年的中华人民共和

12、国技术合同法，1988年的中华人民共和国全民所有制企业法与中华人民共和国中外合作经营企业法，以及1989年的中华人民共和国进出口商品检验法等。 五、国际商法的基本原则 （一）法律面前人人平等原则 （二）私有财产不可侵犯 （三）契约自由 六、本书的体系（一）绪论；（二）国际商事合同法；（三）国际货物买卖法；（四）国际商事代理法；（五）国际商事组织法；（六）国际货物运输法；（七）国际货物运输保险法；（八）国际支付；（九）国际产品责任法；（十）国际电子商务；（十一）国际技术贸易法；（十二）国际仲裁法。大陆法系在十三世纪形成于西欧，除法国和德国之外，许多欧洲国家如瑞士、意大利、奥地利比利时、卢森堡、荷兰、西班牙、葡萄牙等国都属于大陆法系。到了资本主义、帝国主义时期，随着殖民主义的扩张，各宗主国把自己的法律体系带到了殖民地，在殖民地建立了相应的法律秩序。因此，大陆法也随之向世界各地扩张。现在，除西欧之外，整个拉丁美洲、非洲的一部分、近东的某些国家都属于大陆法体系；此外，日本和土耳其等国也引入了大陆法 。在属于普通法体系的国家中，某些国家的个别地区，如美国的路易斯安纳和加拿大的魁北克，也属于大陆法的范围。 普通法体系以英国和美国为代表，所以，人们有时也把普通法体系称之为英