论虚拟联合体及其法律地位

1、.PAGE ：.；PAGE 11论虚拟结合体及其法律位置摘要：虚拟结合体是一种便利、高效的经济主体组织方式。它的存在和开展对于经济生活有诸多裨益。同时，明晰其法律位置，也是规范和引导其安康开展的重要保证。一、虚拟结合体的概念、构成和开展虚拟结合体，是指两个或两个以上法人或非法人经济组织在不改动原经济位置及财富一切权的前提下，以其部分或全部消费要素结合组成的利益共同体。虚拟结合体具有如下特征：第一，它的组成成员为两个或两个以上的法人或非法人经济组织包括合伙、个人独资企业甚至其他虚拟结合体。个人也不用在法律上被排除在虚拟结合体之外，但由于这种情形较少，故未在概念中加以特别表述。第二，它的组成成员并

2、不因虚拟结合体的组建而改动其原有的经济位置和财富一切权，即其成员用以组成虚拟结合体的消费要素不为虚拟结合体所拥有。第三，它的组成成员按照合同商定，共同分享虚拟结合体所获的利益。虚拟结合体这一表述，最初是由原山西省计委主任张奎教授在1997年初根据国有企业难以开展资产重组的情况提出的。其要义是：以适销对路的产品为纽带，挑选一些与产品的消费在设备、工艺、人员方面存在构造类似、功能互补、利益一致但没有市场、效益不佳的企业或企业的部门、车间，组成可以跨行业、跨部门的结合体。最早试行虚拟结合体的企业是山西寿阳安装公司。年底至年初，该公司签署了十倍于其消费才干的供货合同，于是与多家企业组成了虚拟结合体共同

3、消费，顺利履行了合同义务，获得了可观的收益。以后，太原东方物流设备、山西鼎泽环保产业公司、晋城钢岭稀土金属、山西洁世实业也胜利的组建了虚拟结合体。年月日，“企业改革开展新方式虚拟结合体实际与实际研讨会在京召开，茅于轼、赵振英、魏杰、常修泽等著名经济学家与会，虚拟结合体实际获得了普遍的一定和关注。二、虚拟结合体的分类虚拟结合体按照不同的规范，可以有不同的分类。第一，按虚拟结合体结合的性质和目的，可分为横向结合和纵向结合。横向结合是指业务一样或近似的成员之间的结合。其目的在于减少本钱、加强竞争力。纵向结合是指处于消费、流通领域之不同阶段，在业务上相互衔接或互补的成员之间的结合。比如产、供、销结合体

4、，同一终极产品的零配件消费企业的结合体，上游企业和下游企业的结合体，供货商、分销商和零售商的结合体等。其目的在于节省投资和时间本钱。当然，实际中不排除此二者的交叉存在，即在横向结合的某个环节含有纵向结合的要素，而在纵向结合的某个部分又有横向结合的特征。第二，按虚拟结合体组成成员的性质和在虚拟结合体中发扬的作用，可以分为企业与企业之间的结合以及企业与科研单位和高校之间的结合。第三，按虚拟结合体组成成员的相对或绝对实力，可分为强强结合、强弱结合、弱弱结合。第四，按虚拟结合体中心或主导成员之存否，可分为中心型和非中心型结合。在中心型结合中，担当中心企业的经常是终极产品的制造者、关键技术的一切者或供货

5、商相对于分销商和零售商而言。第五，按虚拟结合体组成成员中能否有三资企业和外国企业，可分为含有外资成分和不含外资成分的虚拟结合体。第六，按虚拟结合体组成成员的一切制性质，可由国有、集体、私营、三资等各种企业陈列组合成多种方式的结合体。但这种划分只具有政治和社会意义，不具有经济和法律意义。第七，按虚拟结合体之中真假对比可分为虚拟型和实体型虚拟结合体。其实，任一虚拟结合体均具有虚的特征，又具有实的成分，这种划分只具有相对意义。所谓实体型虚拟结合体，是指曾经构成法人或合伙组织的虚拟结合体，这种虚拟结合体又可分为法人型和合伙型两种方式。至于虚拟型虚拟结合体，就是指尚未构成法人或合伙组织的虚拟结合体。第八

6、，按虚拟结合体设立的目的和作用，可分为消费运营型和效力型虚拟结合体。前者依字面含义很好了解。后者是指结合体成员将其福利工程整合起来，以实现优势互补，提高整体福利程度。比如食堂、接送车、幼儿园等。这是中小企业在吸引人才方面弥补本身优势的一种有效手段。三、虚拟结合体的存在意义虚拟结合体的实际最初是为处理国有企业脱困而提出的，但是它的存在和开展，并不局限于国有企业，不同序列上的各种不同方式的企业均可合理利用这一方式，使其向着对己有利的方向开展。第一，为国企改革提供了一条真实可行的新思绪。我国的国有企业，即使在姿态尚未突显的年代，其工业产值的增值率也远远低于兴隆国家。现今，在国企困难重重的情形下，喧嚣

7、多年的资产重组亦毫无效果。其实，国企困难的症结在于产权不清，而资产重组同样依托于产权关系，只需产权问题不处理，国企脱困就永世不得超生。何况特定国企之间的兼并还要抑制地方、部门利益和心思上的妨碍，由之而更加举步维艰。但许多不景气的国有企业，却有着特定的厂房、设备、人员、品牌等优势，既然以产权为纽带进展资产重组在现实上不可行，何不以产品为纽带将企业具有优势的消费要素结合起来实现整体优势？这是虚拟结合体在实际上被提出和在实际中被试行的历史起点和逻辑起点。以此挽救一部分国有企业，对减少失业率、缓和社会矛盾和社会动荡的间接意义亦自不待言。第二，是企业规模扩张的一种有效途径。传统的企业规模扩张有两种方式，

8、一是投资新建，一是兼并收买。前者需求大量、继续的资金支持，同时需求一定的建立周期。后者那么需在投入现金和稀释股权之间有所取舍，假设进展敌意收买，那么还要承当收买失败的风险。而虚拟结合体为企业扩张提供了一条新途径。这只是一种以协议为根底的结合，几乎不需求任何投资。而且不改动原企业的产权关系和人事隶属，不会出现目的企业中管理层与股东和职工的矛盾。第三，节省时间本钱。“激水之疾，至于漂石者，势也。现代竞争在很大程度上是时间的竞争，由于商品更新换代的平均周期逐渐缩短，以及通讯产业的飞速开展，一个新的经济增长点往往在短期内就会有大量企业蜂拥而至。所以竞争的胜负就取决于企业能否尽能够节省建立周期、消费周期

9、以及市场开发周期，尽快抢占市场份额。虚拟结合体由于绕过了产权和债务这道关隘，可以以较快的速度整合资本，齐心协力的塑造品牌，在竞争中获得优势。第四，中小企业可据此加强整体实力。中小企业由于规模、资金的限制，在竞争中经常处于优势位置。虚拟结合体可以将中小企业整合起来，为其提供一条自强之路。中小企业经过组建虚拟结合体，可以集中力量上工程、实现规模经济、防止恶性竞争、综合各自的营销网络占领市场、经过集中购销降低本钱而扩展收益、共同打造品牌而树立商誉。有论者提出虚拟结合体就是整合优势构成整体优势。其实，假设运作得好，优势经过合理整合也能产生整体优势。我们且用Xi(X1,X2Xn)表示中小企业独立形状时所

10、具有的属性的数目，用C表示虚拟结合体构成后，所具有的新属性的数目，用S表示虚拟结合体所具有的属性数目。那么也可用公式表示为：S= +当显然 这是“整体大于部分之和的著名原理。第五，促进知识成果向消费力转化，同时提高产品的技术含量。我国科技成果转化率仅有56，而兴隆国家那么高达5060。另一方面，我国企业产品普遍技术落后，工艺粗糙。呵斥这一现状的直接缘由是科研机构与企业间存在宏大的鸿沟，由产、学、研共同构成的虚拟结合体正式填充这一鸿沟的有效方式。第六，促进学生创业的安康开展。学生创业是近年来产生的新惹事物，学生企业除与普通小企业面临共同的问题外，还由于学生阅历的浅薄，经常只能掌握一个或少数几个而

11、缺失大多企业胜利的要件。虚拟结合体是在保证学生创业热情的前提下，促使其走向胜利的有效途径，由之而产生的对教育、对社会的积极意义又与普通小企业不可同日而语。第七，虚拟结合体的灵敏性是无可比较的。企业在规模大小方面，存在这样一种冲突：一方面，大规模消费能为企业带来规模经济性，使这些企业的单位本钱不断下降、市场占有率不断提高。3另一方面，大企业也存在转型困难的问题，受国际环境和国家产业政策等外在要素影响较大，因此对投资者而言风险也较大。虚拟结合体在一定程度上处理了这一矛盾。因其具有达那么合、穷那么散的优势，可以抓住市场机遇，又不会被动的抱残守缺，投资者可以仅投资于中心企业以集中利润，同时分散投资以分

12、散风险。第八，加强内资企业的竞争力。随着中国参与世界贸易组织，跨国公司和国外巨型企业纷纷枪滩中国市场，同时内资企业也要顺应客观情势的需求走向世界参与国际竞争。但目前内资企业的竞争力普遍较弱，在短期内又难以经过动大手术使之脱胎换骨。虚拟结合体可以迅速集中内资企业的优势，构成具有较强竞争力的共同体。第九，虚拟结合体可以作为企业购并的序曲。近年来，企业购并风起云涌，不论自动或被动，情愿或无法，自愿或强迫。但许多企业在购并完成后，却发现对方并不适宜本人。此时再欲分开，那么还要费一番周折。在友好并购中，虚拟结合体可以作为企业购并的前奏，假设经过一段时间的磨合，双方以为购并有利于彼此的开展，那么进入现实的

13、并购程序；否那么，分道扬镳，彼此皆无亏欠，亦不需向对方担任。当然，虚拟结合体也同时存在缺乏稳定性、权责不明、意志不一致等消极方面，这与其积极意义共同构成一个问题的两个方面。在此两者之间笼统地争辩孰优孰劣是没有价值的，应将这一选择权交由以追求经济利益最大化为终极目的的经济主体来行使。三、虚拟结合体的法律位置1、 虚拟结合体该当具有民事主体资历民事主体资历，是民事主体经过本人的民事活动，或者借助他人的民事活动，参与民事法律关系，获得和行使民事权益，承当和履行民事义务的资历。民事主体资历是民事主体在民法上的法律人格，民法正是经过赋予不同民事主体的不同主体资历来确定它们不同的法律位置的。4虚拟结合体虽

14、然有时并不具有独立的财富或其他财富性权益，但是，在许多情况下，让渡和转手商品一切权的人并不是商品的一切者，只需它可以作为一个独立的商品交换者，自主地处分一定的商品一切权时，就应以为它是具有民事主体资历的。5虚拟结合体正是符合这一条件的经济组织，何况他有时可以对成员企业的终极产品享有一切权。但是，我国法律尚未确认虚拟结合体的民事主体资历，然而虚拟结合体在运作中又可以采用合法途径躲避这一法律空白，而躲避的结果不仅不经济而且易起纷争。因此，以法律的方式确认虚拟结合体的民事主体资历是必要和必需的。2、 虚拟结合体的民事权益才干和民事行为才干民事主体资历包括民事主体的权益才干和行为才干，是民事主体具有一

15、定民事法律位置的集中表达。民事权益才干包括民事权益才干和民事义务才干两方面。虚拟结合体的权益才干，是经过其可享有的详细的权益表达出来的。不同序列和类型的虚拟结合体拥有享用不同的详细权益的才干，这也是其实现民事权益才干的结果。1一切权虚拟结合体在组建时，通常不享有对任何物的一切权，各消费要素仍为其成员拥有。但如有成员自愿将其名下的财富转移为虚拟结合体一切例如中心企业为获得非中心企业信任而为之，法不应为此做出制止性规定。此外，虚拟结合体存续期间的孳息，按照其成员的合同商定，也能够为虚拟结合体一切例如其成员希望籍此到达建立企业集团的目的。2他物权他物权包括用益物权和担保物权两方面。虚拟结合体可以以本

16、人的名义行运营、承包之权，亦可享有抵押权、质权、留置权以及船舶优先权。假设虚拟结合体的成员均为国有企业或国有单位，那么其只能享有财富权而不是一切权。3债务虚拟结合体可因买卖、借贷、承包等合同行为而享有债务，也可因侵权、无因管理、不当得利而行使债务。知识产权虚拟结合体可以拥有商标权，这对同业中小企业组成的非中心型虚拟结合体尤为具有意义，这也是此种虚拟结合体构成的主要动因之所在。同时，对于虚拟结合体任务人员的职务发明，按合同商定，其专利权归虚拟结合体一切的，虚拟结合体得享有专利权。5称号权称号权是虚拟结合体特定化的标志，是其以本人的名义参与经济生活的先决条件。虚拟结合体除享有上述民法上的权益外，还

17、享有诉讼法上的诉权。虚拟结合体的民事义务才干是其对本人的行为承当义务的资历。除与其他主体的对世权相对应存在的义务外，独一值得讨论的是虚拟结合体的债务承当问题。在法人型虚拟结合体中，显然其债务应由法人以其全部资产对外承当无限责任，而不能涉及成员企业的财富，包括由虚拟结合体支配的那部分。在合伙型虚拟结合体中，其债务应首先用虚拟结合体的财富清偿，缺乏部分由其成员承当连带责任。此二者依法人和合伙的相关法律规定可也。但在虚拟型虚拟结合体中，其债务承当在无商定的情形下，应由其成员各自承当本身的债务，而与虚拟结合体无涉，即使虚拟结合体拥有财富。这是出于保证虚拟结合体稳定运营的思索。在中心型虚拟结合体中，如有

18、商定，中心企业可为非中心企业承当连带责任，而后者不用对前者承当连带责任。由于相对而言，中心企业实力雄厚，主导虚拟结合体的运营，非中心企业那么势单力薄，处于从属位置。要求中心企业承当较多的责任，对于非中心企业也是比较公平的。四、虚拟结合体与其他经济组织的区别虚拟结合体与其他经济组织在现实中不可防止的要发生交叉，但其仍与其他经济组织存在一定程度的区别，这是虚拟结合体这一组织方式独立存在的先决条件。1、虚拟结合体与法人的区别在于：法人必需有独立的财富权，即其财富与其成员的财富严厉分开，并独立承当民事责任。而虚拟结合体那么没有这一要求，它可以有财富权，也可以没有，而只是协调分属其成员的消费要素共同消费

19、。虚拟结合体可以是法人，也可以不是，但即使以法人的方式存在，仍应具有虚拟结合体的特征，即除拥有独立的财富权外，还可以支配其成员享有一切权的消费要素。、虚拟结合体与合伙组织的区别在于：合伙要集中合伙人的出资，一致合伙人的意志；而虚拟结合体可以坚持各自为政的形状比如中小企业只是出于大批量集中购料及共同塑造品牌的思索而组建的非中心型虚拟结合体。同时，虚拟结合体的进入、退出和解散也可由合同的商定而较合伙灵敏。、虚拟结合体与合同关系的区别。特定的虚拟结合体与企业间的买卖合同、供用电、水、气、热力合同、承揽合同、委托合同有很多类似之处。但他们的区别也是很明显的：虚拟结合体可以在这些合同之外另有一个实体存在

20、，同时虚拟结合体成员可以按照各自产品效力等奉献的价值或份额分享利润，其成员还可共同拥有一个商品品牌。、虚拟结合体与特许连锁运营的区别：特许连锁运营的运营权高度集中于总部，且各加盟店之间没有横向联络。7而且，加盟店的运营范围经常局限于总部特许的范围内。而虚拟结合体运营权可以分散于各成员企业，各成员之间可以有横向联络，其营业范围除一部分融入虚拟结合体之外，还可有其他运营。、虚拟结合体与企业集团的区别：企业集团是由假设干具有独立法人位置的企业在一致管理根底上组成的经济结合组织。8虚拟结合体成员并不以具有独立法人位置为要件，也并不以一致管理为特征虽然有些虚拟结合体也有一致管理，但这种一致只限于成员企业

21、用以构成虚拟结合体的部分消费要素，而不是整个企业都要服从一致管理，这与企业集团根本不同。而且企业集团的主要连结方式是控股公司与子公司之间的股权占有，虚拟结合体成员之间通常没有控股关系。虚拟结合体必需至少有一个同上述经济组织相区别的特征，才有独立存在的价值，否那么就应归入上述经济组织之一。五、虚拟结合体其他相关问题、组建运营型虚拟结合体，必需首先进展资产剥离。资产剥离的过程分为两个阶段：第一阶段是运营性资产与非运营性资产的剥离，第二阶段是运营性资产中，盈利和不盈利资产的剥离。不实行资产剥离，公平和效率都无从谈起。、虚拟结合体的治理构造。虚拟结合体可以由成员企业选派代表组成虚拟结合体理事会，根据合同商定和各成员的的共同授权，一致支配虚拟结合体内各消费要素的运营，执行其成员的共赞同志，代表各成员进展商事洽谈和组织、参与其他商事活动，协调各成员之间的关系。在中心型虚拟结合体中，假设其成员赞同，也可不用组成虚