我国网络银行发展存在的法律问题研究

1、.PAGE ：.；湖南省高等教育自学考试毕业论文我国网络银行开展存在的法律问题研讨 专 业 经 济 法 考 籍 号 姓 名 电 话 湖南警察学院指点教师 湖南师范大学自学考试办公室二0一一年三月目 录摘要 21.网络银行概述 21.1网络银行的概念 21.2网络银行的特征 31.3网络银行的优势 42.我国网络银行开展的现状 53.我国网络银行存在的法律问题 63.1网络银行的市场准入问题 73.2网上贷款有关法律问题 93.3电子签名的法律效能问题 113.4网络银行的税收征管法律问题 12终了语 15参考文献 16 我国网络银行开展存在的法律问题研讨专业：经济法 考籍号： 姓名： 摘 要网

2、上银行是经济金融活动的一部分，它离不开法律的规范和维护，而现行的法律又很难规范网上银行业务的开展和维护消费者权益。网上资金转账只需有一个环节出现错误，资金就不能正常支付，就会发生法律方面的纠纷，需求法律进展调理。我国应尽快制定和完善相关的法律以规范其开展，有效防备新的金融风险。关键字：网络银行，法律问题，电子商务1 概述1995年，美国的第一家网络银行平安第一网络银行开业。它没有建筑物，没有地址，只需客户只需拥有一台电脑和一个网络账号，就可以享用24小时的效力。这种新兴的银行形状在很短的时间内就得到了迅速的开展，人们普遍以为它将成为21世纪银行业开展的主流趋势。1.1 网络银行的概念网上银行I

3、nternetbank or E-bank，包含两个层次的含义，一个是机构概念，指经过信息网络兴办业务的银行；另一个是业务概念，指银行经过信息网络提供的金融效力，包括传统银行业务和因信息技术运用带来的新兴业务。在日常生活和任务中，我们提及网上银行，更多是第二层次的概念，即网上银行效力的概念。1网上银行又称网络银行、在线银行，是指银行利用Internet技术，经过Internet向客户提供开户、销户、查询、对帐、行内转帐、跨行转账、信贷、网上证劵、投资理财等传统效力工程，使客户可以足不出户就可以平安便利地管理活期和定期存款、支票、信誉卡及个人投资等。可以，网上银行是在Internet上的虚拟银行

4、柜台。 网上银行又被称为“3A银行，由于它不受时间、空间限制，可以在任何时间(Anytime)、任何地点(Anywhere)、以任何方式(Anyway)为客户提供金融效力。1.2 网络银行的特征1、全面实现无纸化买卖。以前运用的票据和单据大部分被电子支票、电子汇票和电子收据所替代；原有的纸币被电子货币，即电子现金、电子钱包、电子信誉卡所替代；原有纸质文件的邮寄变为经过数据通讯网络进展传送。 2、效力方便、快捷、高效、可靠。 经过网络银行，用户可以享遭到方便、快捷、高效和可靠的全方位效力。任何需求的时候运用网络银行的效力，不受时间、地域的限制，即实现3A效力Anywhere, Anyhow, A

5、nytime。 3、运营本钱低廉。由于网络银行采用了虚拟现实信息处置技术，网络银行可以在保证原有的业务量不降低的前提下，减少营业点的数量。4、简单易用。网上 通讯方式也非常灵敏方便，便于客户与银行之间以及银行内部的沟通。1.3 网络银行的优势与传统银行业务相比，网上银行业务有许多优势。1、大大降低银行运营本钱，有效提高银行盈利才干。兴办网上银行业务，主要利用公共网络资源，不需设置物理的分支机构或营业网点，减少了人员费用，提高了银行后台系统的效率。2、无时空限制，有利于扩展客户群体。网上银行业务突破了传统银行业务的地域、时间限制，具有3A特点，即能在任何时候Anytime、任何地方Anywher

6、e、以任何方式Anyhow为客户提供金融效力，这既有利于吸引和保管优质客户，又能自动扩展客户群，开辟新的利润来源。3、有利于效力创新，向客户提供多种类、个性化效力。经过银行营业网点销售保险、证券和基金等金融产品，往往遭到很大限制，主要是由于普通的营业网点难以为客户提供详细的、低本钱的信息咨询效力。利用互联网和银行支付系统，容易满足客户咨询、购买和买卖多种金融产品的需求，客户除办理银行业务外，还可以很方便地进展网上买卖股票债券等，网上银行可以为客户提供更加适宜的个性化金融效力。2 我国网络银行开展的现状从1998年招商银行“一网通网络银行效力正式推出作为起点，到2021年，网络银行在国内刚刚步入

7、第10个年头。到2005年底，我国境内已有60多家银行的分支机构开展了本质性网络银行业务，互联网的飞速开展为网络银行提供了强大的根底硬件设备和庞大的用户数根底，中国的网络银行得到了快速的开展。1、用户不断添加，业务量迅速增长，开展潜力宏大。2001年，我国网络银行用户为215万，2002年为419万，2003年为835万，2004年为1758万，到2005年为2692万，2006年底中国网络银行用户到达7495万。除了表如今客户数的增长外，在买卖金额方面迅速添加，我国网络银行2005年成交72.6万亿，2006年成交93.4万亿，2007年成交245.8万亿。2007年，中国网民已达2.1亿，

8、普及率到达16%，而2006年的电子商务市场总买卖额到达近2万亿，数量宏大的网民是我国网络银行开展的保证，而规模宏大的电子商务与网络银行也相互带动，共同开展，潜力宏大。 2、网络银行业务种类、效力种类迅速增多。2000年以前，我国银行网上效力单一，一些银行仅提供信息类效力，作为银行的一个宣传窗口。但目前，买卖类业务曾经成为网络银行效力的主要内容，提供的效力包括存贷款利率查询、外汇牌价查询、投资理财咨询、账户查询、账户资料更新、挂失、转账、汇款、银证转账、网上支付(B2B，B2C)、代客外汇买卖等，部分银行曾经开场试办网上小额质押贷款、住房按揭贷款等授信业务。 3、中资银行网络银行效力开场博得国

9、际声誉。2002年9月，中国工商银行网站被英国杂志评为2002年度全球最正确银行网站， 2006年初，和讯推出了“中国网络银行测评，选取了国内16家主要的商业银行，根据自行编制的目的体系，从“人气指数、“平台表现和“业务表现三个方面对这16家商业银行的个人网络银行业务进展综合评测。工行和招行以绝对的综合优势，分别获得本次网络银行评测的第一、第二名。这阐明中国银行业网络银行的效力程度已向国际程度靠拢和看齐。然而，2004年网络银行平安问题就初见端倪。2004年4月13日国内截获了“网银大盗木马病毒，病毒作者拟盗用中国网络银行用户近千亿资金，而引起广泛的关注和注重。2006年12月14日，中国金融

10、认证中心结合社共同发布了。结果显示，有61的非网银用户由于疑心网银的平安性而不运用网上银行，网银的平安性是和层出不穷的法律问题是制约网上银行开展的主要要素，处理网络银行的平安问题和法律问题曾经刻不容缓。3 我国网络银行存在的法律问题金融电子化随着互联网的开发与利用已是一种世界性的潮流，网络银行便是电子金融化中的一种方式。1995年10月18日，全球第一家网络银行“平安第一网络银行(Security First Network Bank，SFNB)在美国诞生后，网络银行得到了迅速开展，目前网络银行业务正全面取代PC银行业务。1996年2月，也就是“平安第一网络银行成立后不到半年的时间内，中国银行

11、率先在因特网上建立站点发布金融效力信息，并胜利办理我国第一笔电子买卖。以后，工行、农行、建行等纷纷“触网。网络银行业务在突破传统银行业务理念的同时，也对传统的法律制度产生了宏大的冲击与挑战，如网络银行的市场问题、网上贷款问题、税收征管问题、电子签名的法律效能问题等。这些问题得不到处理将会严重妨碍网络银行的开展运用及普及。3.1网络银行的市场准入的问题根据的规定，其他的银行和非银行金融机构的设立、变卦、终止及其业务范围都必需经过人民银行的审批。实践操作中，金融机构的举动都遭到人民银行的监视管理，对曾经合法设立的金融机构，人民银行更留意其平常的运营情况和营业范围能否出轨。假设金融机构从事了中国人民

12、银行未同意其运营的业务，将承当一定的法律责任，详细的有由人民银行执行的责令矫正，甚或是责令停顿运营，进而给予行政处分。虽然网络银行在运营场所和运营方式上对传统的商业银行的一些特征有所突破，但从独立性、组织性、营利性等方面看，其本质是商业银行。吸收存款、发放贷款仍是其主要业务，因此网络银行的设立、变卦及运营依然要遵照商业银行法的有关规定。根据商业银行法规定设立商业银行需具备五个根本条件：1有符合商业银行法和公司法规定的章程；2有符合规定的最低限额以上的注册资本金；3有具备任职专业知识和业务任务阅历的管理人员；4有健全的组织机构和管理制度；5有符合要求的营业场所、设备和平安防备措施等。同时，商业银

13、行法还规定，设立商业银行，该当经中国人民银行审查同意。但是网络银行以电子货币取代现金，经过信息网络完成银行业务，因此对网络银行市场准入的相关法律要求与传统商业银行有所区别，甚至更高。我国虽然不存在纯网络银行即虚拟银行，但大部分商业银行都兴办了网上银行业务，为规范和引导我国网络银行业务安康开展，中国人民银行于2001年公布了规定兴办网上银行业务应具备以下条件：1内部控制机制健全，具有传统银行业务风险和网上银行业务风险的管理制度；2银行内部构成了一致规范的计算机系统和运转良好的计算机网络，具有良好的电子化根底设备；3银行现有业务运营活动平稳，资产质量、流动性等主要资产负债目的控制在合理的范围内；4

14、具有合格的管理人员和技术人员；5外国银行分行恳求兴办网上银行业务，其总行所在国地域监管当局应具备对网上银行业务进展监管的法律框架和监管才干；6中国人民银行要求的其他条件。严厉的市场准入监管法律制度可以保证进入网络银行业务的主体具有为客户提供足够平安效力的才干，而过于严厉那么能够导致进入网络银行业务的市场主体不够广泛，网络银行的开展空间遭到制约。在网络银行的开业登记监管方面，我国实行的是规范制；在业务范围的监管方面，我国采取的是不完全的混业制，网络银行除了可以从事银行业务以外，还可以从事与保险、证券等直接相关的业务。这是一种较为严厉的市场准入制度。它会提高市场的进入本钱，使得已设立的网络银行能够

15、利用先发优势构成市场垄断，影响业务的创新与技术提高，最终降低银行业的整体竞争力。2笔者以为对于本国传统银行在网络上开展传统银行业务而设立分支型网络银行时不需求审批，只需备案即可。实践上，大部分国家对分支型网络银行的设立，普通不要求重新注册或审批。目前，我国允许兴办网络银行业务的主体仅限于银行，但随着网络银行业的不断开展，非银行机构对网络银行业务的介入是不可阻挠的，故我国对网络银行业的主体应予以放开，允许其他非银行主体进入网络银行业务领域。3.2网上贷款有关法律的问题网上贷款买卖速度很快，可以24小时提供跨国界效力。网络银行在为消费者提供高效、便利的效力的同时，也使银行业务变得更加不平安了。电子

16、扒手、网上诈骗已成为世界上最常见的网络风险。为了防备风险的需求，目前网络贷款仅限于小额贷款，而且贷款期限普通比较短，虽然我国大陆如今还没有银行提供网上贷款业务，但是随着技术的迅速开展，我国银行完全有能够推出相应的效力，对其中涉及的法律问题必需事先有充分的估计：第一，网上贷款的性质及条件。我国法律对贷款的要求比较高，如商业银行法第37条要求贷款合同是书面合同，第35条要求贷款实行审贷分别制度，贷款通那么第35条要求贷款人发放异地贷款，该当按中国人民银行当地分支机构备案等。网上贷款能否符合这些规定需求监管机构根据不同的情况作出相应的解释。第二，网上贷款合同成立时间与地点。是网上手续完成之后合同生效

17、还是到银行去认证买卖后生效？相应地，假设纯粹在网上完成贷款手续，那么异地贷款合同成地的地点又如何确定？贷款通那么第25条规定，借款人需求借款，该当向主办银行或银行的经办机构直接恳求，那么受理恳求的机器或计算机属于什么性质该当界定清楚。第三，我国商业银行法第2023条规定了设立商业银行的条件、运营答应证的颁发、财务制度等规定，但在网络银行，根本不存在什么分支机构，现实上它却又无所不在，那么这部分内容能否会因无法适用而需求作出修正？ 网上贷款业务涉及到核实客户资信和贷款资金拨付两个问题。在核实客户资信方面首先应建立客户确认机制，只需在信誉、收入、经济活动等方面符合相应的条件才干成为网络银行贷款业务

18、合格的客户。其次，健全合同约束机制。银行该当与客户签署一系列合同文件，对客户和银行在网络银行贷款业务中能够产生的一系列权益义务事先明确。最后证据应妥善保管。银行在网上贷款业务中应努力保全相关证据资料，以便使银行在网络银行纠纷诉讼中处于自动位置。3网上贷款资金拨付外表上看起来只需银行和客户两个当事人，其实涉及到的当事人很多，除了顾客本人、网络银行等金融机构之外，计算机制造商、软件开发商、资金拨付系统运营主体、通讯线路提供者等众多的相关人都能够遭到牵连。因此，当出现某种缺点不能及时、准确地进展资金拨付时法律责任很难确定。4可自创国外的相关法律为网络银行设立严厉的责任制，假设银行没有尽到仁慈管理人的

19、义务而给客户呵斥损失。应由银行承当责任；假设银行本人也遭到损失，必需求有充分的证据证明这是由于客户的艰苦过失或故意呵斥的，否那么也应本人承当责任。而对第三人如网络效力提供商等的赔偿责任的承当应予以限制。3.3电子签名的法律效能的问题电子签名是技术提高的产物，它在很大程度上保证了所传输内容的真实性与可靠性，但是电子签名的合法化必需得到法律的成认，这是网络银行业务的前提与根底。当客户与银行发生纠纷，电子签名能否确认他们之间存在合同关系以及这种关系的有效性和真实性，从而使其起到证据作用。这就要求有关机构经过立法尽快处理电子签名的有效性问题，使以数据电文方式表现的合同具有本质上的有效性和真实性，易于界

20、定当事人的权益和义务，否那么假设因此而产生过多的纠纷难以处理，就必然会制约网络银行的开展。到目前为止，我国尚没有明确的法律法规确定电子签名的法律效能。第32条规定：“当事人采用合同书构成订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。该合同书很明显指的是传统的书面合同并不涉及电子合同。5与电子合同有关的是第33条：“当事人采用信件、数据电文方式订立合同的，可以在合同成立之前要求签署确认书，签署确认书时合同成立。但在这里并没有处理电子合同的签名问题，而是将其抛给了当事方本人处置。当事人既可以要求签署确认书，也可以不要求签署确认书。由于当事方在现实中客户与银行的财力、技术程度、阅历等方面并不是一样的

21、，客户与银行很难经过协商达成公平的处理方案，所以在这一方面不能顺应网络银行的开展了。为理处理此问题，1999年，由中国人民银行牵头组织工商银行、建立银行、中国银行、农业银行等同家商业银行结合共建国家金融认证中心CFCA。CFCA目前已成为国内网上银行认证中独立性、中立性、公证性和权威性最强的认证机构。笔者以为经过法律对电子签名的概念及其法律效能进展界定是非常必要的，这是网络银行业务合法存在及开展的关键所在，同时也是规制能够的金融风险的必要一环。随着网络银行业的开展，电子签名的效能问题已成为各国共同关注的问题，欧盟委员会于1999年经过了旨在建立一完好的关于电子签名的法律认证体系，使电子签名的法

22、律效能得到法律上的成认。2000年6月，美国总统克林顿在费城签署法案，宣布从即日起在线电子签名具有同纸笔鉴名同样的法律效能。结合国贸法会于2001年7月审议经过了，对电子签名进展了一致的规范，我国已成为WTO成员，对外经济交往越来越多，对电子签名的法律规定已迫在眉捷。但对于电子签名的解释不能经过窄，也不能过泛，就目前而言，应将其限于买卖双方商定的口令、密码及个人证明码为宜。3.4网络银行的税收征管法律的问题网络银行业的迅速开展，为各国提供了新的经济增长点，开辟了一个潜在的宽广的税源空间，但同时也给传统税收体制和税收管理方式带来了宏大的挑战。在网络这个虚拟环境中开展银行业务，使税法中的纳税主体、

23、对象、纳税环节及涉外税法中的常设机构等根本概念都堕入了姿态，如何对税法进展修正，如何对网络银行进展纳税是立法机关和税务机关需求处理的问题。1、对网络银行能否纳税存在很大争议。目前对网络银行能否纳税存在两种截然相反的观念。主税派以为：包括网络银行在内的电子商务与普通的商务活动没有根本的区别，不同的只是买卖方式及媒介。假设只对后者纳税，而对前者免税，势必呵斥税收的畸轻畸重，有违税收公平原那么；网上电子商务的开展已要挟到现有的税基，应对电子商务纳税以制止应纳税款经过网络流失。免税派以为：目前各国着眼于鼓励网络经济和信息产业的开展都没有争取艰苦措施或改革现有税法来控制电子商务带来的税收流失问题；现阶段

24、由于各种技术缘由，即使要对网络银行纳税，也难以制定出可行的征收方案。笔者以为我国作为开展中国家，经济上无法与西方国家抗衡，假设对电子商务免税，西方兴隆国家能够经过网络使本身本国产品迅速浸透至国内，占领国内市场从而对民族产业呵斥消灭性打击。而且从世界经济的开展来看对电子商务进展纳税是必然的。2、纳税主体的断定问题。在传统买卖方式下，纳税主体都是以实践的物理存在为根底，税务机关可以明晰地确定其管辖范围内的纳税人及其买卖活动。但是在互联网环境下，买卖双方可以隐匿姓名、隐匿居住地，无法查证其真实身份。企业只需拥有一台电脑、一个调制调解器，一部就可以轻而易举地改动运营地点，从而使税务机关无法断定纳税主体

25、。税务机关对纳税人进展有效的税收征管和稽查，必需真实掌握纳税人完好真实的信息资料，而这些主要获取的途径就是对纳税人的合同、发票、凭证、帐薄、报表等进展审查。但是在网络银行业务中，网络银行针对客户本身的条件和特点，提供一整套的网上理财方案，该方案作为有价值的信息，承载的媒体不再是有形的纸，能够是光盘或者只需从网上下载、复制。失去了合同、凭证等物质根底，传统的贴花征收印花税的方式失去了存在的条件。此外，在电子货币、电子票据、电子划拨技术的运用下，电子记录可随便改动而不留痕迹，而且越来越兴隆的加密技术可以很好地隐匿买卖信息。6这使得税务征管和稽查变得更加困难。3、涉外税收管辖权法律问题。税收管辖权是国家主权原那么在国际税收领域的表达。世界各国通行的税收管辖权确实认规范主要有三种：一是属地原那么、二是属人原那么、三是混合原那么，大多数国家采取的是混合原那么，对本国居民的境内境外，以及本国非居民来源于本国境内的所得征收税款。传统的税收是以常设机构，即一个企业进展全部或部分运营活动的固定营业场所来确定运营所得来源地。因此常设机构往往是一国对其境内的非居民来源于该国的所得行使税收管辖权的根据。但在网络环境下常设机构的断定有一定困难。根据的界定，常设机构是指一家企业开展全部或部分营业的固定场所，并且其所从事的活动是预备性或辅助性活动以