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文档简介
1、行政法吴鹏讲义行政法与行政诉讼法讲义行政法的总体结构:214 一 2个人、1件事、4个程序官管民行政管理 行政主体一相对人:行政行为告官行政复议 申请人一被申请人:行政行为行政诉讼 原告一被告:行政行为官民事行政赔偿请求人一义务机关:行政行为第一章行政法概述.行政法的基本概念立法权一立法机关一立法法J国家权行政权一行政机关一行设法一、m (控权法)司法权一司法机关一诉讼法公民权行政立法权二、卜亍政|=公共行政=行政机关行使行政权行政执法权行政司法权行政实体法(事前控权)三、行政法(控权法)行k程序法(事中控权)行政诉讼法(事后控权)行政组织法(行政主体)总则(一般行政法)行政行为法(抽象行为、
2、具体行为)四、行政法行政监督法(行政复议、行政诉讼、行政赔偿)分则(部门行政法).行政法的法律渊源立法法:宪法、法律、法规X 3、规章X 2.行政法的基本原则一、合法行政原则一-无法律无行政国家权:法无授权即禁止公民权:法无禁止即自由种类裁量权二、合理行政原则一-理性-产生原因是裁量权-幅度裁量权.公平公正:同等对待。程度裁量权.考虑相关因素:即正当考虑原则。.比例原则:合目的性、适当性、损害最小。例1:1998年,国务院发布通知,禁止各级政府审批变相对外融资举债的“固定回报项目”。2002年,某港资企业与某市自来水公司签订合作合同,经营该市污水处理。某市政府予以审批,并通过规章污水处理专营管
3、理办法,对港资企业承诺固定回报。2005年,市政府单方废止污水处理专营管理办法,而国务院原通知要求“充分协商”、“妥善处理”。-对某市政府的做法进行评论,论述依法治国、公平正义 的法治理念。(06/4/5/论述)例2:中国法院积极运用协调、和解方式解决行政争议,35.91%的一审行政案件在当事人和解后以撤诉结案。总体上看,法院的做法取得了较好的社会效果。但也有人担心,普遍运用协调、和解方式,与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。-谈谈你的意见。(10/4/7/论述)三、程序正当原则.公开:向社会公开政府信息,但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外。.公众参与:作出重要决定,尤其是对相对人
4、不利的决定,应当听取其意见。.回避:工作人员与相对人存在利害关系时,应当回避。四、高效便民原则.效率:遵守法定时限,禁止不合理延迟。.便民:不能增加相对人的程序负担。例:高效便民是社会主义法治理念的要求,也是行政法的基本原则。关于高效便民,下列哪些说法是正确的?(11/77/ 多选)A.是依法行政的重要补充B.要求行政机关积极履行法定职责C.要求行政机关提高办事效率D.要求行政机关在实施行政管理时排除不相关因素的干扰五、诚实守信原则.信息真实:全面、准确、真实。.信赖保护:非因法定事由并经法定程序,不得撤销、变更行政决定;撤销一赔偿;废止一补 偿。例:政府部门在城市建设中撤销许可收回土地-行政
5、法原则。(07/4/7/论述)六、权责统一原则.效能:法律授予行政执法权,政令有效。.责任:违法或者不当行使职权,应当承担责任。例:权责一致是社会主义法治理念的要求,也是行政法的基本原则。下列哪些做法是权责一致的直接体现?(11/76/ 多选)A.某建设局发现所作出的行政决定违法后,主动纠正错误并赔偿当事人损失B.某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况C.某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分D.某政府召开座谈会听取群众对政府的意见第二章行政组织与公务员.行政组织概述行政机关(对外)行政组织行政机构(对内)+权+责)行政机关二、行政主体(名J被授权组织行政相对人:公民、法人或者其他组织
6、.行政机关一般行政机关(一级政府)一、行政机关 专门行政机关(工作部门)派出行政机关(地区行署、区公所、街道办事处)W务院I工作部门可(自治区、直辖市)I工作部门地区行署-市(自治州、设区的市)I工作部门逑(自治县、不设区的市、市辖区)11工作部门I区公所街道办E (镇、民族乡)居委会村委会、中央行政机关国务院行政机关组成部门外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、 公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、 国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、 农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审
7、计署直属机构海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署(版权局)、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、国家预防腐败局直属特设机构国有资产管理委员会部委管理的信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、国家局测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局内部机构办公机构办公厅办事机构侨办、港澳办、法制办、国研室议事协调机构学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组直属事业单
8、位新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会、台办、新闻办、档案局三、地方行政机关r普通地方行政机关.地方行政机关民L自治地方行政机关特别行政区行政机关业务指导关系同级政府领导.上下级工作部门关系上级部门指导垂直领导关系一上级部门领导.(一级政府的)派出机关一级政府内部机构.(工作部门的)派出机构一-工商所、税务所、公安派出所被授权组织被授权组织、被委托组织一、被授权组织=法律、法规、规章授权的组织.任何组织都可以被授权(行政许可法、行政处罚法:法律法规授权组织;行诉解释 法律法规而弓权组织)。.法律、法规
9、、规章的“委托”视为授权。.规章以下规范的“授权”视为委托。.常见的有:企业组织(公用企业、金融企业、全国性公司)、事业组织(学校)、社会团体(律师协会、工会)、基层群众性自治组织(居委会、村委会)。二、被委托组织=行政机关委托的组织.任何组织都可以被委托(行政许可法:行政许可权只能委托行政机关;行政处罚法:行政处罚权只能委托事业单位)。.行政机关的“授权”视为委托。.常见的有:治安联防队、税收代扣代缴人。组织类型权力来源权力性质是否行政主体行政机关宪法、组织法先天、长期是被授权组织法律、法规、规章后天、长期是被委托组织行政机关后天、临时否X.公务员一、公务员的概念七种机关工作人员:党的机关X
10、 2、嘴的机关X 2、司法机关X 2、行政机关X 1 ,非工勤人员。二、基本管理制度.职位分类、职务级别职位分类:综合管理类、专业技术类和行政执法类。职务级别:领导 职务(10级)、非领导 职务(8级)。职务对应相应的 级别(15级)。.公职的取得(进)范围主任科员以下的非领导职务录用条件肯定条件(职位资格or职位空缺);否定条件(犯罪刑罚 or开除公职)程序考试一考察一体检试用期1年选任制宪法组织法规定的人大及其常委会选举的领导职务任职委任制一般的公务员职务聘任制专业性较强or辅助性职位;1-5年聘任合同;协议工资;非保密;人事部门备案兼职机关外兼职经过有关机关批准+不得领取兼职报酬+不得在
11、盈利性组织中兼职例:关于聘任制公务员,下列做法正确的是:(10/98/不定项)A.某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员B .某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制C.某市林业局聘任公务员的合同期限为十年D.某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准.公职的履行(管)两种以上处分不同种类一只罚重的;同一种类一延长期限考核内容德、能、勤、绩、廉,以绩为重点类型定期考核;不定期考核结果定期考核结果:优秀;称职;基本称职;不称职(一降职)奖励对象公务员个人;公务员集体形式精神奖励、物质奖励相结合,以精神奖励为主种类嘉奖;三等功;二等功;一等功;授予荣誉称号处分种类警告(6月)记过
12、(12月)记大过(18月)降级(24月)撤职(24月)开除后果处分期间不得晋升职务和级别,不得涨工资(警告除外)解除解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响,但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务抵抗权上级决定命令:一般错误的,提出意见后执行免责;明显违法的,应当拒绝执行人大选举公务员政府决定开除、撤职处分,向人大提出罢免建议立案调查期间不得交流、出境、辞去公职、退休;任免机关可以决定暂停其职务例:某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。下列说法正确的是:(08/2/98/ 不定项)A.应只对孙某执行撤职处分B.应同时降低孙某的级别C.对孙某的处分期为 36个月
13、D.解除对孙某的处分后,即应恢复其原职务交流调任从国有企事业单位、人民团体群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务转任在七个机关内部的不同职位之间的职务变动挂职锻炼到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务例:下列哪一做法不属于公务员交流制度? (09/2/42/单选)A.沈某系某高校副校长,调入国务院某部任副司长B.刘某系某高校行政人员,被聘为某区法院书记员C.吴某系某国有企业经理,调入市国有资产管理委员会任处长D.郑某系某部人事司副处长,到某市挂职担任市委组织部副部长回职务回避亲属回避:夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲:不能相互直接领导;不能直属
14、同一领导;不能一方当领导,另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作避地域回避:乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务公务回避执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的.公职的退出(出)辞职辞去公职禁止:服务年限未满涉密职位未脱密重要公务未完毕审计审查未结束辞去领导职务种类:法定辞职自愿辞职引咎辞职责令辞职辞退条件:年度考核连续两年不称职不胜任现职又不接受其他安排机关机构改革拒绝合理安排不履行义务不遵守纪律旷工连续15天一年累计30天除外:因公致残的患病负伤在医疗期内的女性在孕期产假哺乳期内的退休退休年龄or完全丧失工作能力提前退休:工作 30年工作20年距退休年龄5年内辞去公职或者退休
15、的, 领导成员离职3年内、其他人2年内,不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。5.公职的保障物质保障工时、休假。加班补休定期考核优秀、称职一年终奖金权益保障一般公务员申诉不利的人事处理知道处理30日内向原机关申请复核(接到申请书30日内决定)-里决定15日内向同级人事部门或上级机关提出叵H里60日内决定)知道处理30日内提出叵复核、申诉期间不停止执行控告机关及其领导人员侵犯合法权益向上级机关或者专门机关提出聘任制公务员履行聘任合同发生争议:60日内申请太事仲裁15日内提起民事诉讼例:王某为某县劳动与社会保障局的一名科长,因违纪受到降级处分。下列何
16、种说法不符合公务员法的规定?(06/2/93/ 不定选)A.王某对处分不服,可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉B.王某对处分不服申请复核时,复核期间应暂停对王某的处分C.王某受处分期间,不得晋升级别和享受年终奖金D.处分解除后,王某的原级别即自行恢复第三章行政行为.行政行为概述一、行政行为的概念主、权、责一行政主体+行政权+法律责任(无责:行政指导、行政调解、行政仲裁)二、行政行为的特征.执行性2 .裁量性3 .单方性4.权责统一性、行政行为的分类J行政立法行为=抽象行政行为行政行为行政执法行为行政司法行为具体行政行为他.抽象行政行为正式:行政法规、规章 (部门规章、地方政府规
17、章)一、抽象行政行为 非正式:其他规范性文件(有普遍约束力的决定、命令)行政主体=国务院规章机关规章以下机关被授权组织二、法律冲突的解决规章v规章-国务院上位法优于下位法地方性法规v部门规章一国务院.不同立法机关“家长裁决法” 一全国人大常委会特别法优于一般法.同一立法机关新法优于旧法新的一般法V旧的特别法一不知如何适用的,制定机关裁决授权法国务院经济特区 V法律一不知如何适用的,全国人大常委会裁决例:下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的? (05/43/单选)A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决B.不同行政法规的特别规定与一般规
18、定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决C.地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销D.凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销三、行政法规执行性立法一一执行法律.种类自主性立法一一没有法律授权性立法一一全国人大授权。禁止:犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度.制定程序立项国务院后关部门报请立项一国务院法制办拟订年度立法工作计划,报国务院审批起草国务院组织一有关部门或由法制办负责一起草部门主要负责人签署送审稿审查法制办负责审查一征求意见(重要的经国务院同意向社会公布)一直接涉及群众切身利益的可以听证一法制办主任将草案提请国务院常务会议审议(简单的由法
19、制办直接提请国务院审批)决定公布法制办形成草案修改稿,报请总理签署国务院令公布施行一国务院公报和全国性报纸刊 登一 30日后施行(紧急的可以立即施行)一公布后30日内由务院办公厅报卜国人大常委会备案解释国务院部门、省级政府一要求国务院解释,解释与行政法规具有同等效力例:关于行政法规的决定与公布,下列哪一说法是正确的? (10/2/42/单选)A .行政法规均应由国务院常务会议审议通过B.行政法规草案在国务院常务会议审议时,可由起草部门作说明C .行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前,不得再作修改D.行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案.监督程序:违宪审查权、违法审查权一全国人
20、大常委会国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会行政法规、地方性法规、自治法规要求审查其他组织和个人建议审查四、规章和其他规范性文件1 .部门规章和地方政府规章(一般称“规定”、“办法”,但是不得称“条例”)制定机关报请立项决定公布刊登解释施行备案部门国务院组成部部门内设机构部务会议部门部门公报或国务院制定30日后施行规章门、直属机构、直属事业单位或其他机构或委员会会议首长公报和全国性报纸机关解释(紧急的除外),30日内由法制办报请备案地方规章省级政府较大的市政府政府工作部门或下级政府政府常务会议或全体会议政府首长本级政府公报和本地报纸规章违反法律、行政法规 一任何组织和个人 建
21、议审查(规章-国务院;市规章一省政府)例:下列哪一选项符合规章制定的要求? (09/2/39/单选)A.某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”B.某省政府在规章公布后 60日向省人大常委会备案C.基于简化行政管理手续考虑,对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项,甲部单独制定规章加以规范D.某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权,又规定行使该职权应承担的责任.其他规范性文件任何行政主体都可以制定。制定机关一撤销或改变.抽象行政行为的监督上级机关一撤销或改变同级人大撤销no改变具体行政行为一、具体行政行为概述.定义具体行政行为:行政执法+行政司法。(主、权、旧&事实行为:不以影响相对
22、人权利义务为目的的行政活动。(主、同准备性行为:程序性、阶段性行为。(主、权)=行政检查.分类作为行政行为与不作为行政行为(拒绝、拖延)依职权行政行为与依申请行政行为羁束行政行为与裁量行政行为授益行政行为与负担行政行为要式行政行为与不要式行政行为外部行政行为与 内部行为(行政机关一行政机关;行政机关一内部机构;行政机关一公务员)例:甲市政府会议纪要规定:城市公交公司免缴交通规费;原由交通局负责的对违法运营的查处,交由建设局负责。运输经营户田某、孙某和王某不服,向法院提起诉讼。问题:(1)城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围?(2)田某、孙某和王某三人是否具有原告资格?(3)违法运营
23、查处权从交通局转移到建设局,是否属于法院的审理范围?(05/4/1/简析)二、具体行政行为的成立和效力.成立在法律上存在主体:行政主体条件内容:行政权程序:送达.效力,亍政机关撤销或改变确定力j不可更改力上级机关一撤销或改变公定力公院行政庭一撤销或改变(行政处罚显失公正)拘束力:行政机关、相对人遵守;其他组织和个人尊重执行力:自愿履行一强制执行,(复议诉讼期间)不停止执行原则例:关于具体行政行为,下列哪一说法是正确的? (11/49/单选)C.法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素D.当事人不履行具体行政行为确定的义务,行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现有一效:合法 + 合理.无效
24、:严重且明显违法可撤销:一般违法或不当-有公定力-有救济时效限制-有溯及力(赔偿).废止合法行为一客观情况发生重大变化(法律事实结果)+公共利益一无溯及力(补偿)例:关于具体行政行为的成立和效力,下列哪些选项是错误的? (09/80/多选)A.与抽象行政行为不同,具体行政行为一经成立即生效B .行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障C.未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力D .因废止具体行政行为给当事人造成损失的,国家应当给予赔偿三、具体行政行为的一般合法要件事实证据+法律依据-行政决定事实证据确凿适用法律正确符合法定程序(严重)没有超越职权没有滥用职权四、具体行政行为的若干
25、类型.行政征收、行政征用行政征收:强制、无偿税、费行政征用:强制、有偿财产、劳务.行政裁决行政机关式法律授k-特定民事纠纷赔偿纠纷裁决:水污染补偿纠纷裁决:拆迁补偿权属纠纷裁决:房屋、土地对象效力救济行政裁决有强制力行政复议、行政诉讼行政调解民事争议无强制力民事诉讼行政仲裁无强制力民事诉讼.行政确认行政机关一相对人的法律地位、法律关系、法律事实一确定、认可、证明.行政给付概念:行政机关一特殊情况的公民一物质权益种类:抚恤金、社会保险金、最低生活保障费.行政合同概念:行政机关+相对人一行政目的一合同种类:财产性合同,如国有土地出让合同、农村土地承包合同管理性合同,如计划生育合同。第四章行政处罚国
26、.概念和原则、概念:行政机关一违反行政法规范的相对人一行政制裁处罚法定原则公正公开原则二、原则处罚与教育相结合原则保障当事人程序权利原则S.种类与设定、种类(6+n )/警告,罚款没收(违法所得、非法财物)责令停产停业暂扣或吊销许可证、执照行政拘留通报批评n:法律、行政法规规定的其他种类劳动教养驱逐出境、设定创设权具体规定权法律6+n上位法有设定的,下位 法不得再设定,但是下 位法可以在上位法设 定的范围内作出具体 规定行政法规6+n 一限制人身自由地方性法规6限制人身自由(=行政拘留)一吊销企业营业执照部门规章警告、一定数量罚款(国务院规定上限)地方规章警告、一定数量罚款(省级人大常委会规定
27、上限)其他规范性文件不得设定行政处罚。例:我国种子法规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以1万元以上5万元以下罚 款。某省人民政府在其制定的某省种子法实施办法中规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是正确的? (03/70/多选)A .实施办法超越了种子法的规定,无效B.实施办法没有超越种子法的规定,有效C.国务院若认为实施办法超越了种子法的规定,有权予以撤销D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时,可以对实施办法一并请求审查3.实施机关、管辖与适用一、实施机关.行政机关国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政
28、机关行使有关行政机关的行政处罚权, 但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。.被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织事业组织_&被委托组织,条件技术人员技术条件(如需要)、管辖级别管辖原则上县级以上行政机关,法律、行政法规另有规定的除外地域管辖原则上由违法行为发生地的行政机关管辖,另有规定的除外指定管辖争议一共同上级机关移送管辖同时违法并犯罪,移送公安司法机关。不得以行政处罚代替刑罚三、适用.责令改正:实施处罚时,应当责令改正或限期改正。. 一事不再罚:对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上应。3.裁量情节/、于处罚不满14周岁;精神病人在不能控制辨认自己行为时;违法轻
29、微并及时纠正无危害后果的从轻减轻1418周岁;主动消除或减轻危害后果的;受他人胁迫的;配合查处违法有立功表现的4 .处罚折抵拘留刑期(拘役、有期徒刑)罚款罚金.追究时效违法行为 在2年内未被有权机关发现的,不再处罚,法律另有规定的除外(治安管理处罚法:6制.行政处罚的程序、决定程序简易程序条件事实确凿、法律依据;警告或罚款(公民50元以下组织1000元以下)程序表明身份;说明理由;听取陈述申辩;作出书面决定(可1人)一般程序条件除简易程序外的情形程序简易程序+调查/检查(2人);负责人决定(1个/集体)听证程序条件责令停产停业;吊销许可证或执照;较大数额罚款程序告知-3日申请17日通知-公开进
30、行(涉密除外).案外人主持.质证.|听证笔录(证据之一)不说明理由or不听取陈述申辩,行政处罚决定不成立。(实际上是程序违法)例:甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某,邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出 暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定,市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款 不服,向法院起诉。下列哪些选项是正确的? (09/85/多选)B.市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定C.某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前,应为甲公司组织听证D.因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求,法院应判决撤销二、执行程序.当场收缴罚
31、款(决定权与收缴权分立原则的例外)简易程序卜20元以下罚款不当场收缴事后难以执行的(公民50元以下组织1000元以下)简易程序、一般程序卜边远水上交通不便地区+向指定银行缴纳确有相难 +当事人提出执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则相对人有权拒绝缴纳。执法人员2日内将罚款交行政机关(水上的抵岸2日内),行政机关2日内交银行。罚款,逾期每日加收 3%的罚款.行政强制措施罚款,将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨(而加定)申请法院强制执行5.治安管理处罚一、概念:公安机关一治安管理方面的违法行为人一行政制裁二、种类和适用主罚:警告、罚款、行政拘留、吊销许可证.种类(4+1)附加罚
32、:限期出境或者驱逐出境(外国人).适用违法行为主体:自然人+单位。非法财物一收缴;违法所得一退还被侵害人,没有被侵害人的归国家。多个违法行为:分别决定,合并执行,拘留合并不超过20天。打架斗殴、毁损财物等情节较轻的一可以调解叵协议,不予处罚;达不成协议,予以处罚,并 告知当事人提起民事诉讼。三、违反治安管理的行为和处罚.扰乱公共秩序2.妨害公共安全3.侵犯人身权利、财产权利 4.妨害社会管理四、处罚程序.调查传唤后询问查证的时间不得超过8小时;情况复杂可能行政拘留的不得超过24小时,及时将原因和处所通知家属。.决定处罚权公安局(4+1 ) 警告、500元以下罚款可以由派出所作出简易程序事实清楚
33、,证据确凿,警告或 200元以下罚款,可以当场作出决定书送达当场或2日内送达被处罚人。有被侵害人的,抄送决定书副本通知家属行政拘留的,应当及时通知被处罚人的家属听证权吊销许可证、2000元以上罚款救济途径可以申请行政复议,或者提起行政诉讼例:2006年5月2日,吴某到某县郊区旅社住宿,拒不出示身份证件,与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由,决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的? ( 06/82/多选)A.派出所可以自己的名义作出该处罚决定B.派出所可以当场作出该处罚决定C.公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社D.吴某对该罚款决定不服,应当先申请复议才
34、能提起行政诉讼.执行行政拘留暂缓执行:行政复议或行政诉讼+当事人申请+公安机关认为不危险+担保人或保证金例:黄某与张某之妻发生口角,被张某打成轻微伤。某区公安分局决定对张某拘留五日。黄某认为处罚过轻遂向法院起诉,法院予以受理。下列哪些选项是正确的? (09/86/多选)A.某区公安分局在给予张某拘留处罚后,应及时通知其家属D.张某不符合申请暂缓执行拘留的条件第五章行政许可.行政许可概述一、行政许可的概念和特征概念:申请一电查一迪准(特定权利)特征:依申请管理性外部性授益性二、基本原则.依法许可原则2.公开公平公正原则 3.便民原则4.程序保障原则.信赖保护原则6 .禁止转让原则7.法律监督原则
35、他.行政许可的设定一、行政许可设定的范围(6-4 )可设定行政许可的事项安全活动一一普通资源利用一一特许资格赋予一一认可技术审7E核准组织设立一一登记k律、行政法规另卜规定的也可以不设定(第13条)相对人能够自主决定的市场竞争机制能够有效调节的行业组织、中介机构能够自律管理的行政机关采取事后监督等方式能够解决的、设定权限及形式经常性许可法律、法规国务院的决定 C及时,卜化为法律或行政法规)临时性许可国务院的决定省级政府规章(一年转;%为地方性法规)上位法有设定的,下位法不可以设定,但下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定。地方性法规和省级政府规章,不得设定应当由国家统一确定的资格资质,不得
36、设定企业等组织的设立登记及前置性许可;不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营服务,不得限制其他地区的商品进入本地市场。三、设定程序起草起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关作出说明评价设定机关: 叵定期评价一第13条一及时修改废止实施机关: 叵评价,并向设定机关报告意见相对人:可以向设定机关、实施机关提出意见建议授权停止实施省级政府:对行政法规设定的经济事务行政许可-第13条-报国务院批准-本省停止实施次.行政许可的实施机关一、实施机关.行政机关.被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织&被委托组织:行政机关委托其他 |行政机关、实施机关的制度创新相对集
37、中许可权经国务院批准,省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权一个窗口对外行政机关的多个行政机构1应当收定一个机构统一受理申请、送达决定统一办理、联合集中办理地方政府的多个工作部门叵而定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理OR组织有关部门联合办理、集中办理(一站式服务)行政许可的实施程序、普通程序制度1 .申一青与受理对申请人的要求可以委托代理人申请,但是依法应当亲自到场的除外可以通过信函和数据电文的方式提交申请书应当对申请材料实质内容的真实性负责对行政机关的要求应当提供申请书格式文本(如需要)应当将有美事项、材料目录、申请书示范文本在办公场所公示应当推行电子政务申请事项不需要
38、取得许可一即时告知不受理行政机关对申请的处理申请事项不属本机关职权一即时画不受理决定,告知正确机关申请材料存在可以当场更止的错误一允许当场更止申请材料不符合一当场或五日内一次性告知补正内容,逾期视为受理 各项符合一应当叵受理决定2 .但卜与决定审查方式书面审查:材料齐全、符合形式,能够当场决定的当场决定(可i人)实地核查:需要核实材料实质内容的一2人以上核查听取意见:直接关系他人重大利益的一事前告知利害关系人决定方式符合条件一 叵许可决定;不符合条件一 叵)不许可决定,说明理由 许可证件(如需要)。检验、检测、检疫,可以在物品上加标签或加印章 准予许可决定,予以公开,公众有权查阅法律、行政法规
39、设定的许可,如无地域限制,全国有效例:根据行政许可法的规定,下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的? (05/46/单选)A.对行政许可申请人提交的申请材料的审查,均应由行政机关两名以上工作人员进行B.行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定,均应采用书面形式C .行政机关作出准予行政许可决定后,均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件D.所有的行政许可均在全国范围内有效3.期限决定:当场决20日究一、aE本机关负责人批准攵联合、集中办理,工 145日0日(理由),法律、法规另有规定的除外1本级政府负责人批准延 15日(理由)下级先审查下级机关审查后报上级机关决定,20
40、日内审查,法律、法规另有规定的除外办证加签章自许可决定之日10日内颁发许可证或者加标签、加印章技术性扣除听证、招标、检验等技术性审查时间,不计算在期限内(书面告知)4 .听证听证事项法律、法规、规章规定的应当听证的事项(依职权)行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项(依职权)直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项(依申请)事前告知/5日申请/20日组织听证程序7日前通知或公告公开进行(但涉密除外)案外人主持审查人w主持人质证审查人v申请人、利害关系人听证笔录案卷排他性原则(唯一证据)例:关于行政许可实施程序的听证规定,下列说法正确的是:(11/99/不定项)A.行政机关应在举行听证
41、7日前将时间、地点通知申请人、利害关系人B.行政机关可视情况决定是否公开举行听证C.申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避申请D.举办听证的行政机关应当制作笔录,听证笔录应当交听证参与人确认无误后签字或者盖章5 .变更与延续变更:向许可机关申请。延续:有效期届满 30日前申请,法律法规方可有规定的除外。逾期未决,视为准予延续。、特别程序(优先适用)国务院实施许可适用法律、行政法规资源利用(特许)通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定,颁发许可证件资格赋予(认可)屈上试,公开事项,不得强制培训、指定教材资料。踵考核技术审7E (核准)2人以上,5日内进行。/、予许可,说明理由组织设立
42、(登记)通常只作形式审查,符合条件的当场登记。需要实质审查,2人以上有数量限制的许可(受理)申请在先原则,法律、行政法规另有规定的除外语.行政许可的费用、实施许可、监督检查不能收费,但是法律、行政法规另有规定的除外。“收支两条线”。、申请书格式文本,绝对不得收费。.监督检查、对许可机关的监督 上级机关一下级机关:实施许可的活动二、对被许可人的监督行政机关检查书面检查:核查材料并记录归档;创造条件使计算机档案系统互联实地检查:抽查产品;检查场所;直接关系重要安全的设备设施,定期检验,发给证明被许可人自查直接关系重要安全的设备设施,督促建设、使用单位建立自查制度对特许的监督资源利用特许的被许可人未
43、履行开发利用义务的,责令限期改正市场准入特许的被许可人,合理、普遍服务。未经批准,不得擅自停业、歇业监督机制举报:个人、组织发现违法行为有权举报,行政机关应当及时核实处理异地协助告知:被许可人在管辖区域外违法,违法行为地的行政机关应当抄告许可机关监督规则监督检查,不得妨碍正常的生产经营活动,不得索取收受财物,不得谋取其他利益、行政机关一行政许可:撤销和注销撤可以撤销行政许可违法的(5-1 )(过错赔偿)销撤销以欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的(不予赔偿)孰销撤销可能对公共利益造成重大损害的例:刘某参加考试并取得医师资格证书。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是向刘某送达行政许可证件
44、撤销告知书。刘某提出听证申请,被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的医师资格证书。下列哪些选项是正确的? ( 07/81/多选)A.市卫生局有权撤销医师资格证书C.市政府有权撤销医师资格证书注销许可治效期届满未延续的赋予特定资格,公民死亡或丧失劳力的法人或其他组织终止的许可被撤销、丽或者许可证被吊嵯因不PJ抗力导致许可事项无法实施的法律、法规规定的其他情形例:某市安监局向甲公司发放烟花爆竹生产企业安全生产许可证后,发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理,下列哪一选项是正确的?A.吊销B.撤销C.撤回D.注销.法律责任、行政机关及其工作人员的法律责任行政机关违法设定或实施行政许可,有关机
45、关责令改正或撤销。公务员违法实施许可,有关机关给予行政M分,或W究刑事责卜。一二、申请人和被许可人的法律责任相对人违法,予以行日处罚,J追究刑事而。直接关系重要安全的事项申%时隐瞒情况或提供虚假材料,i年内不得再次申请欺骗贿赂等不正当手段取得许可,3年内不得再次申请例:根据行政许可法的规定,下列哪些说法是正确的?(05/86/多选)A.某区动植物检验局未按照法定标准收取许可费用,应当对其直接责任人以行政处分D.某企业通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后,在一年之内不得再申请该项许可第六章行政强制.行政强制概论一、行政强制的概念和特点概念:强制手段一人身自由、财产行政强制措施:相对人违法
46、、危险一行政机关一人身自由、财物暂时性控制行政强制执行:相对人不履行义务一行政机关or申请人民法院一强制履行特征:行政性服从性限制性依附性二、行政强制的原则.法定原则,即合法性原则。2.适当原则,也称比例原则。3.强制与教育相结合原则。4.不得谋取私利原则。5.程序保障原则。2.行政强制的种类和设定一、行政强制措施的种类和设定.种类(4+n )限制公民人身自由。只有法律才能设定。查封场所设施或者财物。扣押财物。冻结存款汇款。只有法律才能设定。n:其他行政强制措施。.设定(法律、行政法规和地方性法规,no规章,no自治法规)创设权具体规定权法律4+n上粗下细上无下有行政法规6+n 限制人身自由一
47、冻结存款汇款地方性法规查封场所设施或者财物+扣押财物、行政强制执行的方式和设定1.方式行 政 强 制 执 行行政机关自己执行直接强制划拨存款、汇款法律明确授权拍卖或者依法处理查封扣押的场所设施财物排除妨碍、恢复原状代履行间接强制加处罚款或者滞纳金执行罚行政机关申请法院执行民事诉讼法2.设定权行政机关强制执行由.律设定。洋律没有规定的,行政机关只能申请法院执行。自行执行有法律规定的强制执行权行政机关申请法院执行无法律规定的强制执行权一申请法院执行三、行政强制的设定程序起草起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关作出说明设定机关: 亘定期评价一第13条一及时修改废止评价实施机关:
48、 叵口评价,并向设定机关报告意见相对人:可以向设定机关、实施机关提出意见建议第七章政府信息公开、概念政府信息,是指行政机关在履行职责过程中制作本者获取的以一定形式记录、保存的信息。2008年12月,甲村一村民向某例:2002年,甲乙两村发生用地争议,某县政府召开协调会并形成会议纪要县政府申请查阅该会议纪要。下列哪些选项是正确的? (09/81/多选)B.因会议纪要形成于政府信息公开条例实施前,故不受条例规范C.因会议纪要不属于政府信息,某县政府可以不予公开、公开的范围、方式与程序主动公开申请公开公涉及公民、法人或者其他组织切身利益的公民、法人或者其他组织还可以根据自身叵生活、开需要社会公众广泛
49、知晓或者参与的科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级政府及其工反映本行政机关机构设置、职能、办事程序作部门申请获取相关政府信息范等情况的围其他依法应当主动公开的方通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及应当采用书面形式(包括数据电文形式);确报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开式有国难的,可以口头提出,由行政机关代为填写各级政府应当在国家档案馆、公共图书馆设与置政府信息查阅场所,并向其提供主动公开的行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、程政府信息个人隐私的政府信息。涉及商业秘密、个人隐私,20个工作日内序公开后可能投售1第二方合法权益的,应当书面征求第二方的意见。公共利益例外15个工作日内
50、,延长不超过 15个工作日申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的,应当出示有效身份证件或证明文件行政机关应当按照申请人要求的形式予以提供,无法提供的,其他形式也可行政机关可以收取检索、复制、邮寄等成本费用例:区房管局向某公司发放房屋拆迁许可证。被拆迁人王某向区房管局提出申请,要求公开该公司办理拆迁许可证时所提交的建设用地规划许可证,区房管局作出拒绝公开的答复。对此,下列哪一说法是正确的? (10/2/45/单选)A.王某提出申请时,应出示有效身份证件B.因王某与申请公开的信息无利害关系,拒绝公开是正确的C.因区房管局不是所申请信息的制作主体,拒绝公开是正确的D.拒绝答复
51、应自收到王某申请之日起一个月内作出三、监督和保障行政机关应当在每年 3月31日前公布信息公开年度报告。行政机关不依法履行义务的,相对人可以举报、提起行政复议或者行政诉讼。第八章行政复议1.行政复议的概念和原则一、行政复议:相对人的申请一上级行政机关对下级行政机关一具体行政行为的合法性、合理性进行审查二、基本原则:合法、公平、公开、及时、便民。他.行政复议范围确立方式:屈合式=概括式+列举式、概括式:具体行政行为的合法性、合理性具体行政行为(包括事实行为)与行政诉讼相同合法性、合理性行政诉讼只审查合法性,不审查合理性合法权益行政诉讼只保护部分合法权利、列举式不完全列举,不科学列举,其目的在于“提
52、示”肯定性行政处罚行政强制行政许可行政确认侵犯企业经营自主权 (分立合并、撤换法定代表人、改列举变性质隶属关系、变卖责令破产)行政合同违法要求履行义务 (乱罚款、乱收费、乱摊派)不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责行政给付其他具体行政行为否定性列举内部行为行政调解行政仲裁三、部分抽象行政行为卜寸带审查可以附带:4个行政规定(其他规范性文件)/、可以附带国务院部门的规定(部门规章除外)行政法规县级以上地方政府及其工作部门的规定部门规章(地方政府规章除外)地方政府规章乡镇政府的规定国务院的规定被授权组织的规定行政复议参加人和行政复议机关一、申请人=忖对人+相关人资格转移:公民死亡一近亲属行
53、诉解释;组织终止一继承权利的组织+原组织二、被申请人=行政主体.独立的一个行政机关.共同的几个行政机关.派出机关.行政机关被撤销一继承权力的行政机关一撤销机关.被授权组织.派出机构实施条例第14条行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,7.法定批准机关:对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人上级行政机关依照法律法规规章,批准下级行政机关作出行政行为的三、第三人=其他利害关系人四、行政复议机关 =被申请人的上一级行政机关H务院工作部门同(自治区、直辖市)工作部门地区行署市(自治州、设区的市)工作部门口(自治县、不设区的市、市辖区)1工作部门区公所街道办宜
54、(镇、民族乡)居委会村委会一般管辖(一级政府和工作部门作为被申请人)府政工作部门一上级部门垂直领导一上级部门(安全、海关、国税、外汇管理、金融)省级以下垂直管理:工ISTk监、地税、国土 业务指导省级政府、国务院部门一省级政府、国务院部门一行政诉讼一国务院二级复议(终局)2.特殊管辖(其他行政主体作为被申请人)派出机关一级政府一设立部门派出机构一部门所在政府被授权组织一行政主管机关两个以上的行政机关一共同上级行政机关行政机关被撤销一继承权力行政机关的上一级行政机关特殊管辖一具体行政行为发生地的县级政府(7日内转送复议申请)五、行政复议机构=各级政府及工作部门的法制机构4.行政复议的申请与受理一
55、、申请.期限:知道具体行为 60日内;法律规定超过 60日的,依法律规定。60日.方式:书面申请,口头申请。二、受理5日内,审查申请并作决定。行政复议机关无正当理由不予受理的,上级)关认为小当受理的,先督促再责令其受理, 或由上级机关直接受理;认为不应当受理的,告知申请人。三、行政复议与行政诉讼的关系.自由选择关系:先复议再诉讼or直接诉讼60日W60日15日,例外II申请复议复议决定起诉3个月,例外起诉例:环境保护法规定,当事人对行政处罚决定不服,可以在接到处罚通知之日起十五日内申请复议,也可以在 接到处罚通知之日起十五日内直接向法院起诉。某县环保局依据环境保护法对违法排污企业作出罚款处罚决
56、定, 该企业不服。对此,下列哪一说法是正确的? (10/2/48/单选)A.如该企业申请复议,申请复议的期限应为六十日B.如该企业直接起诉,提起诉讼的期限应为三个月不能同时进行一同时复议诉讼:受理机会只有一次一撤回复议,不得再复议,但可能诉讼;撤回诉讼,不可诉讼,也不可复议复议接诉讼15日一受理、决定;受理、不决定;不受理.限制选择关系:可选择复议和诉讼,但复议终局60日W60日I申请复议复议决定3个月,例外I起诉一行政诉讼省级政府、国务院部门一省级政府、国务院部门一国务院二级复议叵一行政诉讼公民出境入境管理法:公安机关拘留一行政复议 叵一行政诉讼外国人入境出境管理法:公安机关罚款或拘留一行政
57、复议.复议前置关系:必须经过复议,方可诉讼60日W60日15日,例外I申请复议复议决定起诉行政复议法:1请人已经依法取得+自然资源权属 +行政确认 f 复议前置省级政府+国务院/省级政府的行政区划/征用土地决定+自然资源权属+行政确认一复议刃局例1:甲村与乙村相邻,甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权,遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有,甲村不服关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的? (06/41/单选)A.只能申请行政复议 B.既可申请行政复议,也可提起行政诉讼C.必须先经过行政复议,才能够提起行政诉讼D.只能提起行政诉讼例2:下列哪些情形下当事人必须先申请复议,
58、对复议决定不服的才能提起行政诉讼? (07/49/单选)A.县政府为汪某颁发集体土地使用证,杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权税收征收管理法:匠争议(主体、数额、方式)f复议前置(不包括处罚、强制、保全)例:某县地税局将个体户沈某的纳税由定额缴税变更为自行申报,并在认定沈某申报税额低于过去纳税额后,要求沈某缴纳相应税款、滞纳金,并处以罚款。沈某不服,对税务机关下列哪些行为可以直接向法院提起行政诉讼?(08/85/ 多选)A.由定额缴税变更为自行申报的决定B.要求缴纳税款的决定 C.要求缴纳滞纳金的决定 D.罚款决定商标法:商标局撤销注册商标的决定一向商标评审委员会申请复议。专利法:对
59、专利行政部门驳回申请的决定一向专利复审委员会申请复议。反垄断法:商务部禁止经营者集中的决定。四、具体行为在复议期间的执行力原则上不停止执行,但被申请人认为需要例外行政复议机关认为需要申请人申请停止,行政复议机关决定法律规定停止。治安管理处罚法,拘留暂缓执行。5.行政复议的审查、决定和执行、审理.审理方式原则上书面方式,但并不排除其他方式(调查、听取意见)。.调解与和解调解:原则上不调解,但是行政赔偿纠纷、行政补偿纠纷、自由裁量权除外。和解:自由裁量权。书面和解协议。不损害公共利益的,行政复议机构应当准许。例:对下列哪些情形,行政复议机关可以进行调解? (08/80/多选)A.市政府征用某村土地
60、,该村居民认为补偿数额过低申请复议B.某企业对税务机关所确定的税率及税额不服申请复议C.公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留10日并处1000元罚款,张某申请复议D.沈某对建设部门违法拆除其房屋的赔偿决定不服申请复议.举证责任行政复议机关在受理 7日内,将申请书副本发送被申请人。被申请人10日内提出书面答复,并提交当初作出行为的证据、依据。如不提出视为没有证据、依据,具体行为被撤销。(事前收集的事前证据)被申请人,得自行|向申请人和有关组织和个人收集证据。(事后补充的事前证据,不可抗力 or新的证据,经复议机关批准).撤回申请申请人可以撤回申请,但不得以同一事实和理由再次申请复议(违背真
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