北京市审理劳动争议会议纪要

1、.：.；市第一、第二中级人民法院民庭；各区、县人民法院民庭及派出法庭：为了及时处理劳动争议案件处置中的疑问问题，促进执法一致，北京市高级人民法院民一庭与北京市劳动争议仲裁委员会办公室于近期结合召开了劳动争议案件法律适用问题研讨会，就劳动争议案件审理中亟待处理的程序和实体方面的问题进展了研讨，对一些问题的处理获得了分歧意见，并构成了会议纪要。现将印发给他们，供审问实际中参考。北京市高级人民法院民一庭二九年八月十七日北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要一、关于劳动争议案件的受理范围问题1用人单位未为劳动者建立社会保险关系、欠缴社会保险费或未按规定的

2、工资基数足额交纳社会保险费的，劳动者主张予以补缴的，普通不予受理，告知劳动者经过劳动行政部门处理；2由于用人单位未按规定为劳动者交纳社会保险费，导致劳动者不能享用工伤、失业、生育、医疗保险待遇，劳动者要求用人单位赔偿损失或按规定给付相关费用的，应予受理；3用人单位未为农民工交纳养老保险费，农民工在与用人单位终止或解除劳动合同后要求用人单位赔偿损失的，应予受理。2、因用人单位迟延转档或将档案丧失，劳动者要求用人单位赔偿损失的纠纷，属于劳动争议案件受理范围，公安机关在特定历史时期接纳部分社会人员的档案引发的纠纷除外。3、劳动者与用人单位因住房公积金的交纳、办理退休手续发生的争议，不属于劳动争议案件

3、受理范围。4、根据第四十七条的规定，适用一裁结局的劳动争议案件有两类，一是小额案件，即仅限于追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金，不超越当事人恳求仲裁时当地月最低工资规范十二个月金额的财富争议；二是规范明确的案件，即因执行国家的劳动规范在任务时间、休憩休假等方面发生的争议。对于第一类案件，普通该当以当事人恳求仲裁时各项恳求的总金额为规范确定能否属于适用一裁结局的劳动争议案件。对于第二类案件，该类案件普通不涉及详细金额，主要是指因执行国家劳动规范而产生的争议。5、劳动者就结局判决向基层人民法院起诉，而用人单位根据第四十九条的规定向中级人民法院恳求撤销仲裁判决的，中级人民法院应不予受理。曾经

4、受理的，应裁定终结诉讼。但基层人民法院审理案件时，对用人单位的恳求应一并处置。劳动者起诉后撤诉或因超越起诉期间被驳回起诉的，用人单位自收到裁定书之日起三十日内可以向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院恳求撤销仲裁判决。中级人民法院在受理用人单位撤销仲裁判决的恳求后，或基层人民法院在受理劳动者对于结局判决不服的案件后，均应在开庭审理前审查能否同时存在撤销仲裁之诉和劳动者不服结局判决的起诉，以便两级法院就有关案件进展协调和沟通。6、根据审理恳求撤裁案件的实践需求，人民法院可以向作出原判决的劳动争议仲裁委员会调阅案卷，劳动争议仲裁委员会该当及时提供案卷。人民法院就上述案件作出的裁定，该当送作出原判

5、决的劳动争议仲裁委员会。 7、在劳动仲裁程序中脱漏了必需共同参与仲裁的当事人，人民法院在一审诉讼程序中可依法予以追加，无须再行仲裁。劳动争议仲裁委员会漏裁的事项，人民法院可直接作出处置。8、根据第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人添加诉讼恳求的，如该诉讼恳求与讼争的劳动争议具有不可分性，该当合并审理，该条款中的“不可分性是指添加的诉讼恳求与仲裁的事项是基于同一现实而产生的，相互之间具有依靠性。9、当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁判决，均向同一人民法院起诉的，双方当事人互为原告和被告，先起诉的一方当事人列为“原告被告，后起诉的一方当事人列为“被告原告。10、第四十八条和

6、和第四十九条涉及的期间的起算，应与的有关规定相一致，均从次日起算；第十九条所称的“以上“不满的界定，应与第一百五十五条的规定相一致。11、劳动者根据第三十条第二款和第十六条的规定向人民法院恳求支付令的，应符合第十七章的规定。 12、在认定用人单位与劳动者之间具有劳动关系时，可思索以下要素：1用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资历；2用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3劳动者提供的劳动是用人单位任务的组成部分。四、关于劳动关系确实认问题12、在认定用人单位与劳动者之间具有劳动关系时，可思索以下要素：1用人单位和劳动者符合

7、法律、法规规定的主体资历；2用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3劳动者提供的劳动是用人单位任务的组成部分。13、对于以本人的技艺、学问或设备为用人单位提供劳动或效力，自行承当运营风险，与用人单位没有身份隶属关系，普通不受用人单位的管理或支配的人员，应认定其与用人单位之间的关系不属于劳动关系。14、劳动者长期未向用人单位提供劳动，用人单位也长期不再向劳动者支付劳动报酬等相关待遇，双方长期两不找的，可以认定此期间双方不享有和承当劳动法上的权益义务。15、外国人、港澳台地域居民未依法办理、的，其与用人单位签署的劳动合同应为无效力动

8、合同。外国人、港澳台地域居民曾经付出劳动的，由用人单位参照合同商定支付劳动报酬。16、外国企业常驻代表机构未经过涉外就业效力单位直接招用中国雇员的，应认定有关用工关系为雇佣关系。五、关于劳动报酬方面的相关问题17、用人单位该当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保管二年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在二年保管期间内，由用人单位承当举证义务。超出这一期间的那么应适用“谁主张，谁举证的证明义务分配规那么。“两年是指劳动者恳求仲裁之日起往前推算两年18、工资结算支付周期届满后，用人单位该当在与劳动者商定的日期内支付工资，最迟不应超越商定支付日期的七天。如工资支付日遇节假日或休

9、憩日时，该当提早在最近的任务日支付。19、对于加班工资的日或小时工资基数确实定，应参照第四十四条的规定执行。企业方来说工资规范商定为最低工资即可符合法定，可以经过其他方式商定、发放工资，诸如核算加班费，奖励奖金津补助助等，这样在计算时加班费的基数就低了。一按照劳动合同商定的劳动者本人工资规范确定；三劳动合同、集体合同均未商定的，按照劳动者本人正常劳动应得的工资确定。一方证据普通不认可了，如单位盖章的考勤，必需有双方的认可。而加班费是由劳动者举证的，普通比较难，而且还要有同意或者安排加班的证据。用人单位那么用来证明员工考勤不合格时会用到。明确了任务时间与加班的概念，特别是特殊工时制度的单位，如商

10、场、酒店等，可以将40小时安排到6天中，比如每天7小时，周六5小时，周日休憩，不用支付加班费在上述情况下，劳动者可以要求用人单位按照劳动合同、规章制度、集体合同等支付相应待遇。23、用人单位与劳动者虽然未书面商定实践支付的工资能否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常任务时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常任务时间工资不得低于当地最低工资规范。24、用人单位作出的与劳动者解除劳动合同的处置决议被劳动仲裁委或人民法院依法撤销后，劳动者主张用人单位给付上述处置决议作出后至仲裁或诉讼期间的工资，应按以下原那么把握：1用人单位作出的处置决议仅因

11、程序方面存在瑕疵而被依法撤销的，用人单位应按最低工资规范向劳动者支付上述期间的工资；2用人单位作出的处置决议因在实体方面存在问题而被依法撤销的，用人单位应按劳动者正常劳动时的工资规范向劳动者支付上述期间的工资。25、施行之日存续的劳动合同，在施行后解除或者终止，按照第四十六的规定该当支付经济补偿的，2007年12月31日前的经济补偿按照及其配套规定计算，2021年1月1日后的经济补偿按照的规定计算。经济补偿金的基数为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，不再分段计算。第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，该当按照本法第四十七条规定的经济补偿规范的二倍向劳动者支付赔

12、偿金。用人单位违反的有关规定，需向劳动者每月支付二倍工资的，其加付的一倍工资不应计入经济补偿金和赔偿金的计算基数。26、在劳动仲裁或诉讼程序中，劳动者根据第八十五条的规定，要求用人单位加付赔偿金的，劳动仲裁委或人民法院不予支持。第八十五条 用人单位有以下情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资规范的，该当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的规范向劳动者加付赔偿金：二低于当地最低工资规范支付劳动者工资的；四解除或者终止劳动合同，未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的。27、由于原劳动部制定的劳部发19

13、94481号尚未被修正或废止，因此劳动者因追索劳动报酬要求用人单位支付25%的经济补偿金，或因解除劳动合同要求用人单位支付50%的额外经济补偿金，劳动仲裁委或人民法院仍可参照上述规定执行。第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延伸任务时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。第六条劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原任务、与不能从事用人单位另行安排的任务而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的任务年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还发给不低于六个月工资的医疗补助费。患

14、重病和绝症的还应添加医疗补助费，患重病的添加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的添加部分不低于医疗补助费的百分之百。第十一条本方法中经济补偿金的工资计算规范是指企业正常消费情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。28、劳动合同期满后，劳动者仍在用人单位任务，用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位该当自劳动合同期满的次日起至满一年的前一日向劳动者每月支付两倍的工资。两倍工资的计算基数应以相对应的月份的应得工资为准。29、用人单位未提早三十日通知劳动者劳动合同到期终止，劳动者要求用人单位按照第八十七条规定支付赔偿金的，不予支持；劳动者要求用人单位按照第四十七条规定，每延迟一日支付

15、一日工资赔偿金的，应予支持。 第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，该当按照本法第四十七条规定的经济补偿规范的二倍向劳动者支付赔偿金。第十五条用人单位有以下情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位该当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金： 二未按照劳动合同商定支付劳动报酬或者提供劳动条件的； 四拒不支付劳动者延伸任务时间工资报酬的；33、用人单位为其招用的劳动者办理了本市户口，双方据此商定了效力期和违约金，用人单位以双方商定为根据要求劳动者支付违约金的，不应予以支持。确因劳动者违反了老实信誉原那么，给用人单位呵斥损失的，劳动者该当予以赔偿。工伤待遇是法定的，

16、即使是有了商定，劳动者也可主张差额部分。可以尽量向侵权人主张赔偿，单位和劳动者毕竟是本人人，人事部门做好任务是必要的。劳动合同法实施前制定的规章制度，虽未经过第四条第二款规定的民主程序，但内容未违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示或告知的，可以作为用人单位用工管理的根据。37、用人单位与劳动者在劳动合同或严密协议中商定了竞业限制条款，用人单位如在以后以为劳动者不用履行竞业限制商定的，该当明确告知劳动者。在用人单位告知前劳动者已按商定履行了义务，因此要求用人单位支付履行期间经济补偿的，应予支持。38、用人单位与劳动者在劳动合同或严密协议中商定了竞业限制条款，但未就补偿费的给付或详细给付

17、规范进展商定，不应据此认定竞业限制条款无效，双方在劳动关系存续期间或在解除、终止劳动合同时，可以经过协商予以补救，经协商不能达成一致的，可按照双方劳动关系终止前最后一个年度劳动者工资的20%- 60%确定补偿费数额。用人单位明确表示不支付补偿费的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。劳动者与用人单位未商定竞业限制期限的，应由双方协商确定，经协商不能达成一致的，限制期最长不得超越两年。39、劳动者在用人单位设立筹备阶段的任务时间普通不计算为本单位任务年限，但双方另有商定的除外。40、因用人单位的过错而使档案迟延移转，劳动者要求用人单位赔偿损失，劳动仲裁委或人民法院在确定赔偿额时，可参照及相关政策文

18、件的规定；劳动者因其档案丧失而向用人单位主张赔偿损失的，劳动仲裁委或人民法院可根据当事人的过错程度和受损情况酌情确定赔偿数额，普通不超越六万元。：在职期间被劳动教养或者判刑收监执行，被解除劳动教养或者刑满释放的失业人员该当在回京落户之日起60日内，按照本规定办理失业登记和失业保险金领取手续。(一)累计缴费时间1年以上不满2年的，可以领取3个月失业保险金；(三)累计缴费时间3年以上不满4年的，可以领取9个月失业保险金；(五)累计缴费时间5年以上的，按每满一年增发一个月失业保险金的方法计算，确定增发的月数。领取失业保险金的期限最长不得超越24个月。本市实行个人交纳失业保险费前，按国家规定计算的延续工龄视同缴费时间，计发失业保险金时合并计