法理学专题讲座四法的价值.课件

1、法理学专题讲座四：法的价值在忽视正义的地方，在作为正义核心的平等在成文法条款中不断遭否定的地方，那里的法律就不仅仅是“不公正的法律”，而是完全失去了法律的本性。法律秩序关注的是，人类不必像哨兵那样两眼不停地四处巡视，而是要能使他们经常无忧无虑地仰望星空和放眼繁茂的草木，举目所及乃实在的必然和美好，不间断的自我保存的呼救声至少有一段时间沉寂，以使良心的轻语终归能为人们所闻。 德拉德布鲁赫讲授内容第一章 法的价值概述第二章 法律与秩序第三章 法与正义第四章 法与人权一、价值的含义 价值是指客体以自身的属性对主体需要的满足。表征关系的范畴，反映人(主体)与外界 (客体)的关系，揭示人的实践活动动机和

2、目的。表征意义的范畴，表示事物所具有的对主体有意义的、可以满足主体需要的功能和属性的概念。 二、法的价值体系从价值体系的结构上看，法的价值体系是由法的目的价值、形式价值和价值评价标准组成的价值系统。1.法的目的价值：人们通过法律所要达到的目的。第一章 法的价值概述法的目的价值的多元性。法的目的价值的有序性。价值之间的位阶或次序具有一定的弹性。 2.法的形式价值：法律制度在形式上所具有的优良品质。法的权威性、普遍性、统一性和完备性 3.法的价值评价标准法的价值评价标准是在法律上对各种事物进行价值判断时所遵循的准则。 四、法的价值冲突与解决1.法的价值冲突苏格拉底审判法的价值冲突，是指不同的法的价

3、值之间存在负相关关系，处于竞合状态。 法的价值冲突的原因：一是法的价值本身含义的多重性和体系的多元化。二是价值主体本身个性的独特性。 价值冲突表现：一方面是不同主体之间的价值冲突。另一方面，法的价值本身的冲突。 2.法的价值冲突的解决方式：从法的价值主体相互之间在解决冲突中的心理状态来考察，分为主体认同方式和外在统一方式。 由于主体与主体之间的地位、关系，及其解决冲突的途径不同，分为民主的方式和专制的方式。从法的价值冲突的解决方式与法律之间的关系来看，分为合法的解决方式和违法的解决方式。3.法的价值冲突解决原则：价值位阶原则，即在法的价值发生冲突时，应该按照位阶顺序来确定何者优先保护，在先的价

4、值一般优于在后的价值。个案衡平原则。同一位阶的价值发生冲突时，应该综合考虑主体、案件的具体情况，统筹兼顾的加以处理。最佳效益原则。如果某种价值的实现必然以损害其他价值为代价的话，应该使被损害的成本降低到最小限度，追求一种最佳效益。3.法的价值的评价标准：生产力标准人道主义标准现实主义原则历史主义原则第二章 法与秩序一、秩序语义与含义在汉语中，秩序，由“秩”和“序”组合而成，都有“次序、常规”的含义。许慎说文解字：“秩，积也”，段玉裁注释为：“积之，必有次叙，成文理，是曰秩。”进一步引申为“常规、常度”。“序”为“叙”的假借字。说文解字：“叙，次弟也。”从静态上来看，秩序是指人或物处于一定的位置

5、，有条理、有规则、不紊乱，从而表现出结构的恒定性和一致性，形成为一个统一的整体。就动态而言，秩序是指事物在发展变化的过程中表现出来的连续性、反复性和可预测性。秩序的基本特征、分类、基础。二、社会秩序1.特征：社会性，即反映人与人或者人与自然的关系，离不开人的行为；稳定性，即意味着某种状态的持续存在；可预测性，人们能够事先知道或者估计到自己和他人行为的发展变化；功能性，即社会秩序是社会生活得以存在和发展的基础和前提。2.社会秩序演化过程：从宗教秩序到道德秩序再到法律秩序A.宗教秩序：在原始社会，甚至在阶级社会产生以后的很长一段时期内，宗教都是维持社会秩序最主要、最有效的手段。比如在犹太人那里，在

6、摩西十诫中，宗教、道德和法律的命令和规则是不分的，都以宗教命令的形式而规定下来。阿拉伯人、埃及人和印度人那里，也是如此。B.道德秩序：随着社会和国家的分离，国家公共政治生活的出现，此前以畏惧和虔敬为特点的宗教的手段就再也不能够充分地维持社会生活的秩序。道德开始取代宗教，日益成为整个社会秩序的中心。 国家就是一个以实现德行为目标的伦理（或者道德）共同体 。道德构成规范社会秩序的根本力量。史布连克在清代法律制度一书中指出，宗族、行会、邻里类似国家法院的下级法院，宗族主要在继承、收养、祭祖方面；行会主要在买卖方面；乡党邻里主要在土地、赁卖契约方面发挥制约、调控冲突的功能。首先考虑的乃是“情”，其次是

7、“礼”，然后是“理”，最后才诉诸“法”。C.法律秩序：在近代，法律逐步取代宗教、道德成为维护社会秩序的最重要手段。昂格尔认为：一是在一个社会中首先要有多元利益集团存在，这是法律秩序得以形成的社会基础；二是要有一种超出于实证法之上的更高的普遍的或者神圣的法律，即自然法，用以论证或者批判国家制定的实证法，这是法律秩序形成的理论上的基础。三、法律秩序1.含义观点一：将法律秩序等同于法律制度或者法律体系。观点二：法律秩序不仅是一种抽象的法律规范或者法律体系，而是法律在社会生活中的实现，在这种意义上，法律秩序也就等同于法治秩序。观点三：完善的法律体系和法律制度，是良好的法律秩序的根本前提；而只有这种法律

8、体系能够在现实中切实实现，主宰整个社会生活，才能谈得上健全的法律秩序；因而对于一个具有良好法律秩序的社会来说，法律规范及其实现两个方面缺一不可。规范与事实的结合。 法律秩序是由法所确立和维护的，以主体的权利和义务为基本内容的，表现出确定性、一致性、连续性的，具有特殊强制力的一种社会状态。 2.法律秩序的基本特征A.实在性 法律是由国家机关制定、公布的成文规则 。康德指出法律和道德的本质区别在于，道德法则基于个人的内在立法，而法律则是一种外在的立法，是由一个立法机关所制定的法律规则的这种实在性，使得法律具有了客观的、确定的形式，摆脱了主观任意性；并且使人的行为“有法可依”，奠定了法律秩序的基础。

9、B.强制性宗教秩序的维持依靠的是由外在的神秘力量所唤起的人的内心的恐惧之感；道德秩序凭借道德主体所具有的道德意识或者对德行自身的尊重。两者都诉诸于主体的内心，因而它们都只是主观的，不具有客观的必然性。而法律则除了诉诸个人对于法律的意识以外，更重要的是，还有专门的国家机构予以强制执行，以保证法律秩序的切实实现。 C.普遍性法律秩序的普遍性包含了“立法的普遍性”和“判决的一致性”两个方面 法律秩序的普遍性，一方面，是对于独断的、任意的或者专制的权力的限制 法律秩序的普遍性和强制性是内在地关联在一起的，法律的普遍性是其强制性的内在根据，而强制性则保证了法律的普遍性的必然实现。 D.自治性实体内容的自

10、治性指法律规则不仅远离支配人与上帝关系的戒律，并且远离任何一种关于社会关系的宗教认识，法律完全建立在人的自主的理性的基础上。法律机构的自治性意指着立法、行政和司法机关的分离，法律的运用要独立于行政与立法以外。法律方法的自治性：（1）法律推理自身具有一套不同于科学解释以及政治、经济、伦理论证的方法；（2）法律职业的自治性。四、法律与秩序的关系1.法律是社会内在规律的体现和表达社会秩序是连接和维系人类社会关系的纽带，是人类基本的生存和发展条件。因此，秩序是法律所要实现的最基本的价值，也是法律所要保护和实现的其它价值的基础。2.法律对于社会秩序的维持秩序的实现必然要依赖社会控制手段，文明社会中，法律

11、是消除无序状态或预防无序状态首要的、有效的手段。法律对社会秩序的作用表现在：建立和维持社会政治秩序:维护权力运行秩序建立和维持社会经济秩序;维护社会生活秩序 一、正义的含义1.含义在汉语里，正义即公正的道理，与公平、公道、正直、正当等相联。 在西方语言中，“正义”一词源出于拉丁语justitia,由拉丁语中“jus ”演化而来。“jus”是个多意词，有公正、公平、正直、法、权利等多种含义。法文中的“droit”、德文中的“recht”、意大利文中的“diritto”等，都兼有正义、法、权利的含义。第三章 法与正义博登海默：“正义具有着一张普洛透斯似的脸，变幻无常，随时可呈不同形状，并具有极不相

12、同的面貌”。 西方的思想家或法学家赋予了正义多种含义，如：正义是“各得所值”（乌尔比安、西塞罗、格老秀斯）正义即“和谐”（柏拉图）正义即“平等”（亚里士多德、德沃金、佩雷尔曼）正义即“自由”（洛克、卢梭、杰斐逊、康德、斯宾塞）正义即“安全”（托马斯霍布斯）正义即“体制正义”（罗尔斯、庞德）正义即法治或合法性（凯尔森、阿尔夫罗斯）正义即“共同幸福”（阿奎那）（1）亚里士多德的正义理论“善德”是政治学和伦理学的核心，正义是善的一个组成部分。正义是一种中庸，是一种完全的德性。特殊的正义包括两类：分配的正义和矫正的正义。分配正义强调正义遵循“等比比例”，即各取所值，按照各自的价值进行分配。矫正正义强调

13、正义遵循“等差比例”，即均等，遵循的是平等对待。（2）约翰罗尔斯的正义理论A.社会正义:社会体制或社会基本结构的公正合理，及社会制度的正义。社会基本结构是指社会主要制度分配基本权利和义务，决定利益之划分的方式。罗尔斯提出社会正义由两个基本原则构成。第一个原则：每个人对与其他人所拥有的最广泛的基本自由体系相容的类似自由体系都应有一种平等的权利；第二个原则是社会和经济的不平等应当这样安排：使它们适合于最少受益者的最大利益，（差别原则）依系于机会公平平等的条件下职务和地位向所有人开放。（公平机会原则）在这正义原则中，第一个原则优先于第二个原则，公平机会原则又优于差别原则。两个优先规则：自由的优先性，

14、正义对效率与福利的优先性。B.罗尔斯提出了程序正义的问题，程序正义分为：纯粹的程序正义。完善的程序正义。 不完善的程序正义。C.罗尔斯还提出了形式正义和实质正义概念。实质正义是指制度本身的正义。形式正义是指对法律制度的公正和一贯的执行。（3）程序正义论20世纪60年代以来，一些英美学者从揭示传统上的“自然公正”和“正当法律程序”的理念出发，对法律程序本身的公正性和正当性进行了较为充分的探讨，提出了程序正义理论。（4）形式正义论比利时法学家佩雷尔曼认为，所有关于正义的争论在于人们都试图为具体正义下结论，所以就纠缠于各种具体正义的细节上。对每个人来说，正义总是意味着某种平等。形式正义，笼统地说，就

15、是抽掉了正义的实质内容，要求不管人们出自何种目的，不管在何种场合，都要以同一方式待人，正义总是意味着平等，意味着同等待人。正义就是给予人从某一特殊观点看来是平等的人，即属于同一“基本范畴”的人同样的待遇。在受同一法律规范指导的一系列案件中坚持同样情况同样对待的原则。2.正义的分类（1）主体角度个人正义和社会正义 个人正义在处理与他人的关系中应公平地对待他人的那种道德态度和行为准则；制度正义即社会基本结构的正义。制度正义是首要的正义。社会基本结构的正义标准是个人行为正义与否的尺度。（2）领域角度道德正义、经济正义、政治正义和法律正义 道德正义是一种个人美德或对人类的需要的一种合理、公平的满足；经

16、济和政治正义是一种与社会理想符合，足以保证人们的利益和愿望的制度；法律正义是一种通过创制和执行法律来调整人与人之间的关系及其行为而形成的理想关系。（3）正义与利益关系实体正义和形式正义 实体正义即指公正的分配社会资源。通过对实体权利与义务的安排，为社会提供一种秩序，使人们都能发挥自己的才能，享有自由、平等、安全等权利。法的创制形式正义正义实际是一种社会冲突解决上的正义，要求坚持公正标准促进纠纷的解决，是保证实现实体正义的方法。 法的执行和适用二、法与正义的关系1.正义对法律的作用或法律的正义价值：正义是法律优劣的尺度和力量源泉正义是评价法律优劣的尺度：良法与恶法正义是法律（发展）的力量源泉正义

17、推动了法律精神的进化正义促进了法律地位的提高正义推动了法律内部结构的完善正义提高了法律的实效。2、通过法律实现正义（法律对正义的作用） 法律使正义具体化和合法化。法律是正义得以实施的有力手段。通过立法分配权利以确立正义，使正义要求规范化、明确化，从而促进和保障权利分配的正义通过法律实施，发挥法律的特殊强制性，惩罚非正义行为，以促进和保障正义的实现通过公正地解决冲突，裁决纠纷，补偿损失以恢复正义第四章 法与人权一、 人权思想的历史演进1.概述人权，最早产生于自然法和自然权利的思想中。人权作为一项道德原则被普遍接受，始于中世纪末叶；其权利化、法律化却经过了漫长的历程，而人权走向国际化的进程则更晚。

18、人权权利化的最初阶段是以少数人特权形式出现的。人权法律化以1215年大宪章为代表，该宪章第29条规定：“对于任何自由民，除非经过与其地位相同的人们或国家法律的合法判决，不得予以逮捕、监禁、流放和处死”。“文艺复兴”运动奉行以个人主义为核心的人文主义，以自由、平等为口号的人道主义，以唯心史观为基础的抽象的人性论，这些成为资产阶级人权理论最早的思想渊源。 17世纪由资产阶级最早提出的“天赋人权”观，使人权理论开始走向系统化。2.人权的法律化1776年的弗吉尼亚权利宣言写道：“一切人生而平等、自由、独立，并享有某些天赋的权利，这些权利在他们进入社会状态时，是不能用任何契约对他们的后代加以褫夺和剥夺的

19、；这些权利就是享有生命和自由，取得财产和占有财产的手段，以及对幸福和安全的追求和获得。”1776年的美国独立宣言宣称：“我们认为这些真理是不言而喻的：人人生而平等，他们都从他们的造物主那边被赋予了不可转让的权利，其中包括生命权、自由权和追求幸福的权利。”1789年的法国人权宣言宣称：“在权利面前人们生来而且始终是自由平等的”，“任何政治结合的目的都在于保存人的自然的和不可动摇的权利，这些权利就是自由、财产安全和反抗压迫”各国宪法都相继确认了基本人权并将它作为宪法的一项基本原则。3.人权的国际化A.19世纪，国际人权保障主要限于禁止贩奴和保护战争受害者的权利。 B.1941年1月6日，美国总统罗

20、斯福提出“四大自由”是：在世界各地，人人享有言论和写作的自由；人人享有按自己的方式崇拜上帝的自由；人人享有不受饥饿的自由；人人享有无恐惧的自由。“四大自由”后来被大西洋宪章所确认。C.1945年10月生效的联合国宪章宣布：“决心要保全后世以免再遭我们这一代人类两度身历的惨不堪言的战祸，重申对于基本人权、人格尊严和价值以及男女平等权利和大小国平等权利的信念。” D.1948年12月10日，联合国大会通过并发表了世界人权宣言，宣布：“所有的人均生而自由，在尊严及权利方面处于平等地位。”E.1977年召开的第32 届联合国大会，通过了由第三世界国家提出的关于人权新概念的决议案，强调国家主权、民族自决

21、权、发展权是基本人权。 F.1981年非洲统一组织通过的非洲人权与民族权宪章则首次确认了发展权。 G.1993年，在奥地利维也纳召开的第二届世界人权大会再次确认：发展权是一项集体人权，也是一项个人人权，它和生存权一样，是最重要的基本人权。二、人权的含义（一）人权释义 第一个明确提出“人权”概念的是意大利的伟大诗人但丁(12651321) 论世界帝国：“帝国的基石则是人权”；“帝国也不能做任何违反人权的事。帝国毁灭自己也是一种违反人权的行为，因此帝国无权毁灭自己。毁灭帝国是违反人权的。”人权概念人权，就是指基于人的本性，并在一定历史条件下基于社会经济结构和文化发展，人的个体或群体为了自身的自由生

22、存、自由活动、自由发展以能够真正掌握自己的命运而必须平等具有的权利。人权内涵的三个层次：应有权利；法律权利；实有权利。 一国人权的实际状况，就是三种形态之间的比值关系。.人权的主体：自然人的外延比“公民”、“人民”宽泛。人权从其本来的意义上讲，就是所有人都可以享受的权利。享受这些权利，不需要特别的资格，凡是生物意义和社会意义上的“人”，都应有相应的人权。 2. 人权的客体：人为了在自然界和社会生存、活动和发展所必需的诸种物质的和精神的条件，即各种物质和精神的需要和利益。3.人权的要素：自由是人权的内容要素，平等是人权的形式要素。人权即意味着人的生存、活动和发展的充分自由，而自由并非恣意横行，乃

23、是指人的生存、活动和发展的广阔的空间。4.人权的本原：人权在本原上具有历史性。人权存在和发展的内因是人的自然属性和本质；外因是社会的经济、文化状况。 马克思主义认为 权利永远不能超出社会的经济结构以及由经济结构所制约的文化发展； 人权不是天赋的，也不是理性的产物，而是历史地产生的，最终是由一定的物质生活条件所决定的。 （二）“三代人权”理论：第一代人权理论依托1789年法国大革命；核心是以“自由、平等、博爱”为基础的公民和政治权利；特点是强调人权的自由性、消极性，即保护公民自由免遭国家专横行为之害，因此要求限制国家权力。第二代人权理论依托于1917年俄国十月革命；其核心是经济、社会和文化权利；

24、特点是强调人权的平等性、积极性，要求国家采取积极行动保障公民平等地享受经济、社会和文化权利。第三代人权理论依托于20世纪五、六十年代殖民地和被压迫人民的解放运动；其核心是民族自决权、发展权；特点是要求通过国际合作维护和平，促进发展。三、人权与法律的关系（一）人权与法律的一般关系1人权是法律的源泉科学发展观坚持以人为本，人的各项具体权利受到尊重、得到保障，就自然是法律的目的。随着社会发展、科技进步、人类对环境和本身认识的进一步深化，一些需要用法律去调整的关系就会大量涌现，而已经有法律调整的关系也在变化，所以人权又是法律发展的源泉。2人权可以作为判断法律善恶的标准以强调尊重人、关怀人为内容的人权精神，表达了人类相互之间的深刻认同。它不仅是作为一种概念，而且是作为一种人类孜孜不倦追求的理想而存在。它象一把尺子，标出了人类生活的文明程度及未来应当达到的文明指标。人权既是现代民主政治的目的