教学课件·电子商务法原理与案例教程

1、电子商务法原理与案例教程第一章 电子商务法导论1.21.11.31.4电子商务对传统法律的挑战电子商务立法概况我国电子商务立法电子商务法概述第一节 电子商务对传统法律的挑战电子商务交易主体及市场准入问题电子合同问题电子签名与认证问题电子支付问题不正当竞争与网上无形财产保护问题网上个人隐私保护问题第二节 电子商务法概述一、电子商务法的概念 电子商务法是调整以数据电文为交易手段而形成的电子交易形式法律关系的法律规范总称。1、电子交易形式电子商务交易：如联合国电子商务示范法等。电子信息交易：如联合国贸法会的电子资金传输法、美国的统一计算机信息交易法和我国的电子签名法等。2、电子商务法的调整对象电子交

2、易活动中发生的各种社会关系。二、电子商务法的特点商法性：对商事主体和商事行为的规范开放性：能容纳电子商务发展中的各种技术和技巧等技术性：至少包括对电子商务的签名技术、加密技术等技术问题的法制化规范国际性：适应电子商务面向全球的要求多重手段性：每一笔电子交易的进行，都必须以多重法律关系的存在为前提，区别于传统的以口头或书面形式的商务交易。三、电子商务法的原则中立原则：技术中立：媒介中立：无线通讯、有线通讯、广播、电视、增殖网络等实施中立：同等保护：自治原则： 允许当时人以协议方式订立其间的交易规则，这是任何商务交易的基本属性。3.安全原则：保障电子商务的安全运行4.功能等同原则：即数据电文的法律

3、效力等同于传统书面形式的法律效力。第三节 电子商务立法概况一、联合国电子商务立法 联合国国际贸易法委员会电子商务示范法在1996年制定，1998年作了一次修订。共分为两个部分，4章17条，对于电子商务过程中所涉及的各种问题和处理细节，都从法律上作了严格的界定，是一部推荐给世界各国在制定各自的电子商务法律文件时的示范文本。 主要内容包括：一般条款数据电文的适用法律要求数据电文的传递问题特定领域的法律问题二、美国电子商务立法联邦立法：全球电子商务纲要（1997.9） 全球电子商务纲要确立了美国发展电子商务的五项原则，该5项准则已成为各国商讨全球电子商务政策法律问题的准则：私营企业在电子商务发展中的

4、主导作用政府应避免对电子商务发展的不当干预政府有必要参与时，其目的是支持和加强一个可预见的、简明的、一致的电子商务实施环境、政府必须认清因特网的特殊性电子商务法律法规的制定，应有利于促进因特网的发展2. 州立法： 1995年美国犹他州颁布的数字签名法，是全球第一部确立电子商务运行的法律规范。三、欧洲电子商务立法 1997年，欧洲电子商务行动方案和关于电子商务的欧洲建议，1998年发表了欧盟电子签章法律框架指南和欧盟隐私保护条例，1999年发布了数字签章同意规则草案。四、亚洲国家的电子商务立法 马来西亚1997年制定的电子签名法，是亚洲最早的电子商务立法。五、国际电子商务立法启示（一）各国电子商

5、务立法的主要内容市场准入税收电子合同电子签名与认证电子支付安全与保密知识产权隐私权保护消费者权益保护（二）全球电子商务行动方案1999年10月，全球商业联盟（The Alliance for Global Business,AGB）提出了“全球电子商务行动方案”：10大原则和4大行动。10大原则：民间部门主导、市场公平竞争、减少政府干预、私营企业参与政策制定、符合国际标准、电子交易原则免税、电信基础建设自由竞争、尊重个人选择、保护隐私、以及建立信用机制。4大行动：应用电子商务追求最大的经济和社会利益；电子商务发展与信息基础建设并举、建立经营者与消费者的信任、以及建立电子商务市场的基本法则。OE

6、CD：电子商务消费者保护准则国际经济合作与发展组织（OECD）确立了电子商务消费者保护的三大原则： 1、确保消费者网上购物所受到的保护，不低于日常其他购物方式； 2、排除消费者网上购物的不确定性； 3、以及在不妨碍电子商务发展的前提下，建立和发展网上消费者保护机制。OECD：电子商务消费者保护准则国际经济合作与发展组织（OECD）确立了电子商务消费者保护的七大目标： 1、广告宣传、市场经营和交易信守公平、诚信原则； 2、保障消费者网上交易的知情权； 3、网上交易应有必要的认证； 4、网上经营者应使消费者知晓付款的安全保障； 5、应有对纠纷行之有效的解决和救济途径与方法； 6、保护消费着的隐私

7、7、以及向消费者普及和宣传电子商务和保护消费的法律常识第四节 我国电子商务立法 2004年8月28日，十届全国人大常委会第十一次会议表决通过中华人民共和国电子签名法，并于2005年4月1日起正式实施，该法首次赋予可靠的电子签名与手写签名或盖章签名具有同等的法律效力，并明确规定了电子认证服务的市场准入制度。该法共5章36条，它是我国第一部真正意义上的电子商务法，是我国电子商务发展的里程碑，它是颁布和实施必将极大地改善我国电子商务的法律环境，促进了安全可信的电子交易环境的建立，从而大力推动我国电子商务的发展。本章总结 即使你不知道所有的法律，也要试着学一些基本的法律原理，然后简单地运用共同的直觉保

8、持公平参与的意识，处在法律允许的范围之内。电子商务法原理与案例教程第二章 电子商务交易主体的法律制度第一节 电子商务交易主体的内涵第二节 电子商务交易主体资格的认定第三节 电子商务交易主体的义务和责任第四节 电子商务交易主体的法律责任案例导读应娟利诉EBay案详见P14第一节 电子商务交易主体的内涵从功能来讲，电子商务交易主体分为：狭义：仅仅是以电子商务为经营模式的企业、组织及个人。例如：建立网站并在网上进行宣传和销售的；利用他人网站平台进行宣传和销售的；广义：包含了从构造、经营电子商务平台到实际进行电子商务的各类市场交易与市场管理主体。包含：互联网服务提供商网上虚拟企业网上经营企业网上服务企

9、业等第二节电子商务交易主体资格的认定一、网上企业交易主体认定其基本原则如下：1、主体真实原则2、主体资格法定原则（备案、登记与审批等）3、主体资格公示原则对于网站，又该如何认定？大致有以下观点：1、网站是一个独立的民事主体。如电子代理人身份2、网站不是一个独立的民事主体，而被看着是网站设立人的经营场所。二、网上企业交易主体的登记与公示1、北京：经营性网站备案登记管理暂行办法（2001.9.1）2、上海：营业执照副本（网络版）管理试行办法（2000.9.1）3、江西：互联网上经营主体登记备案办法（试行，2005.09.10）第三节电子商务交易主体的义务和责任一、网上交易企业的义务1、首页公示：网

10、站首页公示其合法身份2、网站备案：即网上交易企业，其经营的网站，应到工商管理部门办理网站备案手续3、特殊行业信息服务审批：互联网信息服务管理办法第五条：“从事新闻、出版、教育、医药保健、药品和医疗器械等互联网信息服务，依照法律、行政法规以及国家有关规定须经有关主管部门审核同意的，在申请经营许可或者履行备案手续前，应当依法经有关主管部门审核同意。”4、BBS专项备案制：5、第三方交易平台的披露、提醒和注意义务：二、网上交易企业的责任不同经营模式的网上交易企业，其责任不同：第一种情况：网站是交易当事人之一的，应当对交易的行为负责任。第二种情况：网站是交易平台的提供者，在其能力范围内，履行了合理的注

11、意义务和披露义务，则对他人利用其平台提供违反国家规定的商品的行为不负责任。反之，若明知他人利用其交易平台提供违法的商品，则应承担责任。第四节电子商务交易主体的法律规范一、网站设立的法律制度（一）互联网信息服务网站的设立 我国根据互联网信息服务的种类和性质不同，对网站采取了相应的管理制度，大致分为以下四种情形：1、经营性行为许可制度2、非经营性行为备案制度3、特殊行业信息服务特许制度4、电子公告牌专项备案制度（二）经营性网站的设立：登记备案1、哪些网上经营行为需要备案登记：利用互联网签定合同，从事经营活动，进行网上交易利用互联网发布经营性广告利用互联网进行经营性形象设计、产品宣传；利用互联网专业

12、从事国际互联网接入业务、网络技术服务、电子商务、提供信息资源服务；其他以营利为目的的活动2、登记备案的主要事项： 网络经济组织名称、注册号、住所、法人代表、注册资金、类型、经营范围、网络管理负责人、网络从业范围、通信地址、联系电话、电子邮件地址、注册域名、IP地址等事项二、电子商务交易主体的法律规范1、企业和法人的法律规范2、公司的法律规范3、合伙企业的法律规范4、个人独资企业的法律规范5、自然人的法律规范相关法律法规摘录中华人民共和国电信条例 第二条 在中华人民共和国境内从事电信活动或者与电信有关的活动，必须遵守本条例。 本条例所称电信，是指利用有线、无线的电磁系统或者光电系统，传送、发射或

13、者接收语音、文字、数据、图像以及其他任何形式信息的活动。 第七条 国家对电信业务经营按照电信业务分类，实行许可制度。 经营电信业务，必须依照本条例的规定取得国务院信息产业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构颁发的电信业务经营许可证。 未取得电信业务经营许可证，任何组织或者个人不得从事电信业务经营活动。 第八条 电信业务分为基础电信业务和增值电信业务。 基础电信业务，是指提供公共网络基础设施、公共数据传送和基本话音通信服务的业务。增值电信业务，是指利用公共网络基础设施提供的电信与信息服务的业务。 互联网信息服务管理办法第二条 在中华人民共和国境内从事互联网信息服务活动，必须遵守本办法。 本

14、办法所称互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户提供信息的服务活动。 第三条 互联网信息服务分为经营性和非经营性两类。 经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户有偿提供信息或者网页制作等服务活动。 非经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户无偿提供具有公开性、共享性信息的服务活动。 第四条 国家对经营性互联网信息服务实行许可制度；对非经营性互联网信息服务实行备案制度。 未取得许可或者未履行备案手续的，不得从事互联网信息服务。 互联网信息服务管理办法 第五条 从事新闻、出版、教育、医疗保健、药品和医疗器械等互联网信息服务，依照法律、行政法规以及国家有关规定须经有关主管部门审核同意的，

15、在申请经营许可或者履行备案手续前，应当依法经有关主管部门审核同意。 第七条 从事经营性互联网信息服务，应当向省、自治区、直辖市电信管理机构或者国务院信息产业主管部门申请办理互联网信息服务增值电信业务经营许可证（以下简称经营许可证）。 第八条 从事非经营性互联网信息服务，应当向省、自治区、直辖市电信管理机构或者国务院信息产业主管部门办理备案手续。 第九条 从事互联网信息服务，拟开办电子公告服务的，应当在申请经营性互联网信息服务许可或者办理非经营性互联网信息服务备案时，按照国家有关规定提出专项申请或者专项备案。 互联网信息服务管理办法 第十二条 互联网信息服务提供者应当在其网站主页的显著位置标明其

16、经营许可证编号或者备案编号。第十九条 违反本办法的规定，未取得经营许可证，擅自从事经营性互联网信息服务，或者超出许可的项目提供服务的，由省、自治区、直辖市电信管理机构责令限期改正，有违法所得的，没收违法所得，处违法所得3倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足5万元的，处10万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，责令关闭网站。 违反本办法的规定，未履行备案手续，擅自从事非经营性互联网信息服务，或者超出备案的项目提供服务的，由省、自治区、直辖市电信管理机构责令限期改正；拒不改正的，责令关闭网站。 第二十二条 违反本办法的规定，未在其网站主页上标明其经营许可证编号或者备案编号的，由省

17、、自治区、直辖市电信管理机构责令改正，处5000元以上5万元以下的罚款。 本章小结 由于在网络上进行的交易当事人各方面互不谋面，所以无从了解和掌握交易主体的真实身份，从而使订立合同的双方或多方都面临着很大的风险。要解决这一问题，必须规范网上交易主体的身份认定与公示制度，明确交易各方的权利与义务，识别经营者与服务者的不同责任。本章从网上交易的当事人入手，概括介绍了传统法下的企业、法人、公司、合伙企业、独资企业、自然人等的法律规范，旨在认清从事网上交易的各类主体；着重阐述了网上企业交易主体资质认定的法律制度，认清网上交易企业的登记与公示制度是网络经济发展的必然趋势。电子商务法原理与案例教程第三章

18、电子合同法律制度第一节 电子合同第二节 电子合同的订立第三节 电子合同的生效和履行第四节 电子合同的违约及违约救济案例导读衡阳木制品加工厂诉景荣实业有限公司案详见P31第一节 电子合同一、合同的内涵1、合同概念：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（合同法第2条）2、合同的内涵合同是一种民事法律行为，合同以意思表示为基本要素合同是平等主体之间的协议，双方当事人的法律地位平等合同主体范围广泛，是双方当事人意思表示一致的民事法律行为合同内容是以订立、变更、终止权利义务关系为目标的民事法律行为合同客体具有多样性3、合同的形式 书面形式、口头形式和其他形式

19、二、电子合同的概念1、电子合同：是双方或多方当事人之间通过电子手段、光学手段或其他类似手段订立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示。2、电子合同的特点：主体的虚拟性和广泛性电子合同的订立过程的电子化和快捷性技术化和标准化电子合同对象的无形性电子合同效力确定的特殊性电子合同内容的易篡改性电子合同的易保存性和易复制性三、电子合同与传统合同的区别1、形式不同2、运作环境不同3、合同订立的各环节发生了变化4、合同当事人的权利和义务也有所不同四、电子合同的格式条款1、格式条款的概念：格式条款是指一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。2、格式条款常见的类型点击合同条款软件拆

20、封授权合同条款3、免责条款的规范4、格式条款中非免责条款的规范第二节 电子合同的订立一、要约1、要约的内涵及构成条件要约是希望和他人订立合同的意思表示。2、要约生效的条件：要约是特定人的意思表示要约必须具有缔结合同的意图要约必须向受要约人发出要约的内容必须具体确定3、要约邀请：要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示。4、要约与要约邀请的区分5、电子要约的生效时间和地点6、电子要约的撤回和撤销要约的撤回：应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人要约的撤销：撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。二、承诺1、承诺的概念：承诺是受要约人同意要约的意思表示。2、承诺

21、生效的条件：承诺必须由受要约人作出承诺必须在合理期限内向要约人作出承诺的内容与要约相一致3、承诺的生效时间和地点 承诺于到达对方时生效。4、承诺的撤回撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。三、电子合同的成立1、电子合同成立的时间2、电子合同成立的地点第三节电子合同的生效和履行 （一）合同的生效的定义 合同的生效是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力。我国合同法第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”（二）合同的成立与合同的生效 电子合同的成立只是意味着当事人之间已经就合同内容达成了意思表示一致，但合同能否产生法律效力，是否受法律保护还

22、需要看它是否符合法律的要求，即合同是否符合法定的生效要件。（三）合同的生效的判定1.行为人具有相应的民事行为能力;2.意思表示真实;3.合同的内容和形式合法，不违反法律与社会公共利益.二、电子合同的履行 我国合同法第60条第1款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”由此可见，合同的履行是指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。例如，交付约定的标的物，完成约定的工作并交付工作成果，提供约定的服务等。合同履行是合同法律效力的主要内容，是整个合同法的核心。第四节 电子合同的违约及违约救济一、电子合同的违约 P41 SINA免费邮箱案二、电子合同的违约救济继续履行

23、采取补救措施损害赔偿三、电子合同违约的免责事由1、非因当事人引起的电子错误2、因遭遇网络攻击等原因而无法履行的3、电子文件因感染病毒受损4、非因当事人造成的网络中断本章总结 本章首先介绍了电子合同的概念与特点。电子合同是双方或多方当事人之间通过电子手段、光学手段或其他类似手段拟定的约定当事人之间权利与义务的契约形式。它与传统合同相比，具有了许多新的特点。 电子合同是合同的一种特殊形式。但合同法所规定的有关订立合同的基本规则对电子合同仍然是适用的，电子合同的订立，仍需具备要约和承诺两大基本程序。电子商务法原理与案例教程第四章 电子签名与认证法律制度第一节 电子签名与认证概述第二节 电子签名的基本

24、原理第三节 电子签名的法律制度第四节 认证机构的设立与管理第五节 认证机构的业务规范第六节 认证机构的法律责任案例导读电子签名法第一案P50问题：1、短信是否属于数据电文？为什么？2、短信能够作为证据？3、法律规定什么样的数据电文，才符合电子签名法所要求的条件？第一节 电子签名与认证概述一、电子签名的内涵1、电子签名的概念 电子签名，是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。可靠的电子签名，应满足以下条件：电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有； 签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制； 签署后对电子签名的任何改动能够被发现； 签署后对数

25、据电文内容和形式的任何改动能够被发现。可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。2、电子签名的特征身份的唯一性和真实性数据的完整性和可靠性签署行为的不可否认性数据传递的保密性签署行为的瞬时性二、电子认证的内涵1、电子认证的概念 电子认证是指权威的、独立的的机构，对电子签名及其签署者的真实性进行验证的具有法律效力的行为。2、电子认证的特征权威性标准化强制性法律性可操作性3、电子认证的分类 根据电子认证的功能以及对象来划分，电子认证分为：站点认证数据信息认证身份认证第二节 电子签名的基本原理一、电子签名的实现方法手写签名或图章的模式识别生物识别技术对称密钥加/解密技术基于量子力学的计算机

26、基于PKI的电子签名二、数字签名的技术实现1、网上进行身份认证2、数字签名过程3、数字签名的验证过程三、数字签名的作用确认签名者身份的真实性和唯一性保证签署数据的完整性和可靠性确立签署行为的不可否认性验证数据在传输过程中是否被篡改第三节 电子签名的法律制度一、电子签名法律效力的解决方案1、数字签名方案2、最低限度方案（技术非特定化方案）3、双轨制方案二、电子签名的证据能力1、电子签名作为证据的真实性生成、储存或者传递数据电文方法的可靠性； 保持内容完整性方法的可靠性； 用以鉴别发件人方法的可靠性； 其他相关因素2、电子签名作为证据的关联性3、电子签名作为证据的合法性三、电子签名使用的条件1、电

27、子签名是对数据的完整性提供可靠保证的方式生成，并与数据电文相联系2、电子签名与其拥有者之间的联系点应可靠3、能表明电子签名是由其拥有者直接签署四、电子签名的归属和完整性的确定1、电子签名的归属确定数据电文有下列情形之一的，视为发件人发送：经发件人授权发送的； 发件人的信息系统自动发送的； 收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的。 电子签名的归属，应与其签署的数据电文的归属相一致。 2、完整性的确定签名者身份的确定签署数据的可靠性签署数据被人篡改要能发现第四节 认证机构的设立和管理一、认证机构的设立1、认证机构的设立形式政府设立政府相关部门授权设立第三方权威机构设立2、认证机构

28、设立的法律条件具有与提供电子认证服务相适应的专业技术人员和管理人员； 具有与提供电子认证服务相适应的资金和经营场所； 具有符合国家安全标准的技术和设备； 具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件； 法律、行政法规规定的其他条件。 3、认证机构的设立步骤向国务院信息产业主管部门提出申请，提交材料国务院信息产业主管部门审批申请人持电子认证许可证书向工商行政管理部门办理登记手续取得认证资格的电子认证服务提供者，应当按照国务院信息产业主管部门的规定在互联网上公布其名称、许可证号等信息。二、认证机构的管理1、认证机构管理模式官方集中管理型当事人合同约束型折中型2、我国认证机构的管理国家电子商务认证机构

29、管理中心第五节 认证机构的业务规范一、电子认证法律关系的性质信托关系说非信托关系说专业信用服务说合同关系说二、认证机构的义务信息披露对所发证书的申明保守秘密依法签发证书及时终止或撤销证书妥善保存与认证相关的信息，信息保存期限至少为电子签名认证证书失效后五年第六节 认证机构的法律责任一、认证机构的法律责任1、因法规产生的赔偿责任第二十七条 电子签名人知悉电子签名制作数据已经失密或者可能已经失密未及时告知有关各方、并终止使用电子签名制作数据，未向电子认证服务提供者提供真实、完整和准确的信息，或者有其他过错，给电子签名依赖方、电子认证服务提供者造成损失的，承担赔偿责任。 第二十八条 电子签名人或者电

30、子签名依赖方因依据电子认证服务提供者提供的电子签名认证服务从事民事活动遭受损失，电子认证服务提供者不能证明自己无过错的，承担赔偿责任。 2、依合同产生的合同责任3、未履行手续的行政责任第二十九条 未经许可提供电子认证服务的，由国务院信息产业主管部门责令停止违法行为；有违法所得的，没收违法所得；违法所得三十万元以上的，处违法所得一倍以上三倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三十万元的，处十万元以上三十万元以下的罚款。 第三十条 电子认证服务提供者暂停或者终止电子认证服务，未在暂停或者终止服务六十日前向国务院信息产业主管部门报告的，由国务院信息产业主管部门对其直接负责的主管人员处一万元以上五

31、万元以下的罚款。 第三十一条 电子认证服务提供者不遵守认证业务规则、未妥善保存与认证相关的信息，或者有其他违法行为的，由国务院信息产业主管部门责令限期改正；逾期未改正的，吊销电子认证许可证书，其直接负责的主管人员和其他直接责任人员十年内不得从事电子认证服务。吊销电子认证许可证书的，应当予以公告并通知工商行政管理部门。4、故意泄露秘密的刑事责任 二、电子认证服务机构的权利和义务1、电子认证服务机构的权利要求证书申请者提供真实信息的权利撤销其签发的认证证书的权利求偿权2、电子认证服务机构的义务证书管理义务保密义务告知义务三、证书持有人的权利和义务1、证书持有人的权利知情权申请和撤销认证证书的权利求

32、偿权2、证书持有人的义务真实陈述义务私钥保密义务四、证书信赖人的权利和义务1、证书信赖人的权利知情权求偿权2、证书信赖人的义务合理注意义务自己承担正常的商业风险的义务对称加密技术示意图非对称加密技术示意图电子签名与验证过程PKI Public Key Infrastructure，PKI， 公开密钥基础设施是一种遵循标准的利用公钥加密技术为电子商务提供一套安全基础平台的技术和规范。它能够为所有网络应用提供加密和数字签名等密码服务及所必需的密钥和证书管理体系。简单来说， PKI 就是利用公钥理论和技术建立的提供安全服务的基础设施。PKI由认证机构、证书库、密钥生成和管理系统、证书管理系统、PKI

33、应用接口系统等基本成分组成。 CA是证书的签发机构,它是PKI的核心。本章总结 电子签名和认证在一定程度上确定了在电子商务活动中当事人的身份，以及信息传输的准确性。在本章中介绍了电子签名和认证相关的法律规范。在电子签名法律规范中涉及到了电子签名法律效力、电子签名的证据能力、电子签名成立的条件、电子签名的归属及完整性确定以及电子签名使用者所应尽的各项义务。在电子认证法律规范中涉及到了认证机构所应该承担的法律责任以及所应该拥有的权利与义务、电子认证证书相关人员所拥有个各项权利和应承担义务。电子商务法原理与案例教程第五章 电子商务不正当竞争法律制度第一节 电子商务不正当竞争概述第二节 电子商务不正当

34、竞争法律制度案例导读非法链接侵权案P79问题：1、网站链接行为，什么情况下才属于非法？2、非法链接的法律责任有哪些？第一节 电子商务不正当竞争概述一、不正当竞争1、概念： 不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。2、内涵与特点是一种商业行为； 是一种竞争行为 ； 是一种侵权行为； 是一种经营者违法行为；3、不正当竞争的构成要件（1）主体要件经营者（2）主观要件过错 （3）客观行为要件实施不正当竞争行为（4）客观损害结果其他经营者合法权益、公平竞争的市场关系二、不正当竞争行为的种类（一）市场混淆行为（二）商业贿赂行为（三）虚假宣传行为（四）侵犯商业秘

35、密的行为（五）有奖销售中的不正当竞争的行为（六）毁誉行为（七）低价倾销的行为（八）附条件交易的行为（九）串标行为（十）公用企业或其他依法具有独占地位的经营者限制竞争的行为 （十一）政府及其所属部门限制竞争的行为 （一）市场混淆行为第5条经营者对其所销售的商品和提供的服务采用假冒或模仿之类不正当手段，导致或足以导致消费购买者误认的行为。表现形式： 1、假冒他人的注册商标 2、侵犯知名商品特有权3、名称混同 4、虚假表示(二)商业贿赂行为 第八条商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。关于禁止商业贿赂行为的暂行规定 第2条第2款 本规定所称商业贿赂，

36、是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。第5条第2款 本规定所称回扣，是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实行或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。第6条第2款 本规定所称折扣，即商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除和支付价款总额后再按一定比例予以退还两种形式。第7条第2款 本规定所称佣金，是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格中间人的劳务报酬。（三）虚假宣传行为 第9条1、行为主体经营者 生产或服务经营者、广告经营者、其他经营

37、者2、行为人主观方面故意或过失3、行为人客观方面 （1）对商品与服务做欺骗性、误导性的宣传 虚假宣传与引人误解的宣传（2）利用广告、其他宣传方法相关法律规定广告法（四）侵犯商业秘密的行为1、商业秘密认定标准：（1）秘密性：不为公众所知悉（2）实用性：权利人带来实在或潜在经济利益（3）保密性：权利人采取保密措施2、范围技术信息、经营信息3、侵犯商业秘密的行为：5种 第10条 非法获取、非法使用、违反合同约定、违反劳动合同约定、第三人明知或应知上述4项（五）有奖销售中的不正当竞争的行为1、有奖销售的种类：附赠式有奖销售 抽奖式有奖销售2、禁止性规定 第13条关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若

38、干规定偶然性中奖（六）毁誉行为反不正当竞争法第14条巨人高科技集团公司杭州娃哈哈集团公司 产品：“巨人吃饭香” 经营者故意实施了捏造、散布虚伪事实的行为以诋毁商业信誉与商品声誉“据说娃哈哈有激素，造成小孩早熟，产生许多现代儿童病” 产品：娃哈哈儿童营养液毁誉（七）低价倾销的行为第11条1、经营者（卖方）2、故意，目的在于排挤竞争对手 A、行为人低于成本销售是否有正当的理由 B、行为人实施亏本销售是否持续很长的时间 C、行为人是否有较强的经济实力3、行为人进行了以低成本价格销售商品的行为价格法第14条4、侵犯社会正常的竞争秩序相关法律、法规：价格法（八）附条件交易的行为第12条红林工贸公司某县工

39、商管理部门电暖器电暖器、插座、熨衣板孙某投诉1、表现形式（1）违法搭售商品（2）在销售商品时附加不合理条件2、特征：（1）行为主体是经营者（2）行为人实施行为时，利用的必须是经济上的优势（3）行为违背了交易相对人的意愿（4）行为人所附条件不合理消费者权益保护法（九）串标行为反不正当竞争法第15条相关法律、法规：招标投标法 表现形式：1、投标者串通投标，抬高标价或者压低标价关于禁止串通招标投标行为的暂行规定 第3条 2、投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争关于禁止串通招标投标行为的暂行规定 第4条 （十）公用企业或其他依法具有独占地位的经营者限制竞争的行为 第6条1、行为主体：（1）

40、公用企业（2）其他依法具有独占地位的经营者 2、客观上实施了限制竞争的行为关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定 第4条3、主观上故意，以排挤其他的竞争者为目的4、侵害：（1）竞争对手的公平竞争权（2）消费者对商品的自由选择权 （十一）政府及其所属部门限制竞争的行为第7条1、行为主体政府及所属部门2、侵害客体经营者的利益3、客观方面滥用行政权力实施了限制竞争的行为:（1）限定他人购买其指定的经营者的商品；（2）限制其他经营者正当的经营活动； 强制交易的行为 （3）限制外地商品进入本地市场；（4）限制本地商品流向外地市场。 地区封锁 三、电子商务中的不正当竞争具体表现：市场主体混同行为商誉侵权行

41、为侵犯商业秘密及不当利用信息行为商业垄断行为其他侵权行为，如非法占用、虚假夸大等第二节 电子商务不正当竞争法律制度一、电子商务中市场主体混同行为的法律制度二、电子商务中商誉侵权的法律制度三、电子商务中商业秘密侵权的法律制度四、网络主页上域名抢注及商标侵权的法律制度五、电子商务中垄断行为的法律制度六、其他类型的不正当竞争行为的法律制度反不正当竞争法第7条政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。 关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定 第4条公用企业在市场

42、交易中，不得实施下列限制竞争的行为：（一）限定用户、消费者只能购买和使用其附带提供的相关商品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品；（二）限定用户、消费者只能购买和使用其指定的经营者生产或者经销的商品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品；（三）强制用户、消费者购买其提供的不必要的商品及配件；（四）强制用户、消费者购买其指定的经营者提供的不必要的商品；（五）以检验商品质量、性能等为借口，阻碍用户、消费者购买、使用其他经营者提供的符合技术标准要求的其他商品；（六）对不接受其不合理条件的用户、消费者拒绝、中断或者削减供应相关商品，或者滥收费用；（七）其他

43、限制竞争的行为。关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定第2条本规定所称公用企业，是指涉及公用事业的经营者，包括供水、供电、供热、供气、邮政、电讯、交通运输等行业的经营者。反不正当竞争法第6条公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。关于禁止串通招标投标行为的暂行规定 第4条投标者和招标者不得违反反不正当竞争法第十五条第二款的规定，进行相互勾结，实施下列排挤竞争对手的公平竞争的行为：（一）招标者在公开开标前，开启标书，并将投标情况告知其他投标者，或者协助投标者撤换标书，更改报价；（二）招标者向投标者泄露标底；（三）投标者与招标者商

44、定，在招标投标时压低或者抬高标价，中标后再给投标者或者招标者额外补偿；（四）招标者预先内定中标者，在确定中标者时以此决定取舍；（五）招标者和投标者之间其他串通招标投标行为。 某建筑公司串标案某市市政府某建筑公司准备兴建连接本市两河岸交通的大桥，采用招标形式同学关系项目负责人张某李某 关于禁止串通招标投标行为的暂行规定 第3条 投标者不得违反反不正当竞争法第十五条第一款的规定，实施下列串通投标行为：（一）投标者之间相互约定，一致抬高或者压低投标报价；（二）投标者之间相互约定，在招标项目中轮流以高价位或者低价位中标；（三）投标者之间先进行内部竞价，内定中标人，然后且再参加投标；（四）投标者之间其他

45、串通投标行为。 投标者串通投标某事业单位E单位招标建设计算机系统工程，预算投资500万元。 D单位C单位B单位A单位反不正当竞争法第15条投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。反不正当竞争法第12条经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。价格法第14条经营者不得有下列不正当价格行为：（一）相互串通，操纵市场价格，损害其他经营者或者消费者的合法权益；（二）在依法降价处理鲜活商品、季节性商品、积压商品等商品外，为了排挤竞争对手或者独占市场，以低于成本的价格倾销，扰乱正常的生产经营秩序，损害国家利益或者其他经营者

46、的合法权益；低价倾销行为（三）捏造、散布涨价信息，哄抬价格，推动商品价格过高上涨的；（四）利用虚假的或者使人误解的价格手段，诱骗消费者或者其他经营者与其进行交易；（五）提供相同商品或者服务，对具有同等交易条件的其他经营者实行价格歧视；（六）采取抬高等级或者压低等级等手段收购、销售商品或者提供服务，变相提高或者压低价格；（七）违反法律、法规的规定牟取暴利；（八）法律、行政法规禁止的其他不正当价格行为。反不正当竞争法第11条经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：（一）销售鲜活商品；（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三）

47、季节性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。反不正当竞争法第14条经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。反不正当竞争法第13条经营者不得从事下列有奖销售：（一）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；欺骗性有奖销售：具体行为（二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。巨奖销售关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定第3条禁止下列欺骗性有奖销售行为：（一）谎称有奖销售或者对所设奖的种类，中奖概率，最高奖金额，总金额，奖品种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示。（二）采取不正当的手段故

48、意让内定人员中奖。（三）故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场。（四）其他欺骗性有奖销售行为。前款第（四）项行为，由省级以上工商行政管理机关认定。省级工商行政管理机关作出的认定，应当报国家工商行政管理局备案。反不正当竞争法第10条经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；非法获取（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；非法使用（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商

49、业秘密。违反约定或保密要求第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。反不正当竞争法第9条经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。反不正当竞争法第八条第八条经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收

50、受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。回扣、折扣、佣金的区别？反不正当竞争法 第5条第五条经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解

51、的虚假表示。本章总结 本章通过对什么是竞争，什么是不正当竞争，垄断、限制竞争与不正当竞争有何区别等竞争法核心问题的阐述，系统分析了不正当行为，电子商务活动中应该明晰不正当竞争行为，避免经济损失，保证经济利益电子商务法原理与案例教程第六章 电子支付法律制度第一节 电子支付概述第二节 电子资金划拨制度第三节 电子货币的法律制度第四节 网上银行的法律问题案例导读信用卡信息盗用案P92问题：1、如何确保信用卡信息安全？2、信用卡盗用，其法律责任？第一节 电子支付概述一、电子支付的含义及其特征1、概念 电子支付(Electronic Payment)，又称“网上支付”，是指以电子计算机及其网络为手段，将

52、负载有特定信息的电子数据取代传统的支付工具用于资金流程,并具有实时支付效力的一种支付方式。2、特征电子支付是采用先进的技术进行款项支付的。电子支付的工作环境是基于一个开放的系统平台因特网之中。电子支付使用的是最先进的通信手段。电子支付具有方便,快捷,高效,经济的优势。二、电子支付的方式 在我国的传统商务活动中,支付的方式有三种：现金，常用于企业对个体消费者的商品零售过程；票据，多用于企业的商贸过程；信用卡，即银行或金融公司发行的,授权持卡人在指定的商店或场所进行记账消费的信用凭证。在电子商务环境下支付方式也可以分为三大类：电子信用卡类，包括智能卡、借记卡、电话卡等；电子货币类，如电子现金、电子

53、钱包等；电子支票类，如电子支票、电子汇款、电子资金划拨等；这些方式各有自己的特点和运作模式,适用于不同的交易过程.第二节 电子资金划拨制度一、电子资金划拨(Electronic Funds Transfer,简称EFT) 电子资金划拨(EFT)是 B2B中电子支付的主要方式，电子资金划拨多为贷方划拨,即债务人作为发端人,向其代理行发出支付指令,发端人代理行通过中介银行或直接向受益人代理行发出支付指令,直至款项最终到达受益人。二、电子资金划拨当事人电子资金划拨的当事人最多可有五方：1、资金划拨人或称发端人2、发端人代理银行3、收款人或称受益人4、受益人代理银行5、其他参与电子资金划拨的银行,称为

54、中介银行三、电子资金划拨的特征1、电子资金划拨的无因性2、发端人代理行的直接责任四、电子资金划拨当事人的法律关系银行与客户的法律关系（服务合同关系）银行与银行的法律关系（服务合同关系）银行与电子交换所的法律关系（银行间清算）银行与数据通信网络系统的法律关系五、电子资金划拨相关法律问题1、支付指令的接受与认证问题银行对支付指令的接受或拒绝支付指令的认证问题2、电子资金划拨的终结问题联合国贸法会电子资金划拨法律指南五种合理方案：指令人在其代理银行的账户被借记时视为划拨的终结点；受益人银行接受划拨指令的时间；受益人在其代理银行的账户被贷记时间；受益人代理银行向受益发出其账户已被贷记的通知时；划拨资金

55、到达受益人账户时。3、支付指令错误的责任问题支付指令错误情况：支付指令表达有误支付指令错误支付指令执行错误问题4、退款保证和间接损失问题第三节 电子货币的法律制度一、电子货币的概念和特征 电子货币的使用者以一定的现金或存款从发行者处兑换并获得代表相同金额的数据，并以可读写的电子信息方式储存起来，当使用者需要清偿债务时，可以通过某些电子化媒介或方法将该电子数据直接转移给支付对象，此种电子数据便可称之为电子货币。 电子货币的特征数字化形态 电子化手段 主体广泛性 结算方式票据化二、电子货币的法律问题1、电子货币的法律性质 一般认为，对电子货币是否构成货币的一种，应当视具体情况个案处理。对于信用卡、

56、储值卡类的初级电子货币，只能视为查询和转移银行存款的电子工具或者是对现存货币进行支付的电子化工具，并不能真正构成货币的一种。而类似计算机现金的现金模拟型电子货币，则是初步具备了流通货币的特征。2、电子货币对传统法律的挑战电子货币交易所带来的隐私权问题电子货币交易安全问题以数据电文形式存在的电子货币的法律效力问题3、电子货币发行主体问题4、电子货币的流通性问题第四节 网上银行的法律问题一、网上银行业务的市场准入1、实体条件（P101）2、程序要求（P101）二、网上银行交易的法律问题1、网上银行参与者的关系问题2、网上银行计算机故障的责任问题3、网上银行的营业时间问题三、网上银行的风险管理1、策

57、略风险2、操作风险安全风险内控风险外部资源风险3、声誉风险4、法律风险四、网上银行的监管无因性无论某笔资金交易的基础原因法律关系成立与否、合法与否，银行在按照客户以正常程序输入的指令操作后，一经支付就发生法律效力。发端人不得以其支付指令有误或支付的原因不合法为由要求银行撤销已完成的支付行为。本章总结 完善的电子支付系统是电子商务发展的重要基础。随着现代社会互联网的普及和应用，利用电子支付方式进行的交易在整个社会交易支付总量中的比重越来越高，所涉及的金额越来越大，而且相关当事人众多，法律关系复杂。本章围绕电子支付主体、电子支付各方当事人的权利、义务及依法应当承担的责任等重点问题进行了阐述，并对网

58、上银行、电子支付所涉及的法律问题进行了深入的探讨。电子商务法原理与案例教程第七章 电子商务知识产权保护法律制度第一节 网络知识产权概述第二节 网络著作权法律制度第三节 网络工业产权法律制度第四节 域名法律制度第五节 电子商务专利法律制度第六节 网络商业秘密保护法律制度案例导读神雕侠侣信息网络传播纠纷案P109问题：1、何谓信息网络传播权？2、常见的信息网络传播权纠纷有哪些？第一节 网络知识产权概述一、知识产权内涵 知识产权是指人们通过脑力劳动创造出来的智力成果和工业标记依法享有的权利，包括著作权和工业产权。知识产权的特征权利客体是一种无形财产权利内容具有人身权和财产权双重属性知识产权是一种独占

59、实施权为核心的专有性权利知识产权具有地域性知识产权具有时间性二、网络知识产权的概念和类型网络知识产权是指人们基于网络环境对智力创造成果和工业标记依法享有的权利。常见的网络知识产权有以下类型：网络作品著作权及相关权利网络环境下的工业产权域名权利电子商务专利网络环境下的商业秘密三、我国网络知识产权保护中的常见问题网络作品著作权、网络传播权屡被侵犯网页链接衍生的法律纠纷BBS以及网站、博客和搜索引擎管理存在的纠纷域名抢注争端网络知识产权法律制度不健全，司法实践较难第二节 网络著作权法律制度一、著作权的内涵 著作权，又称版权，是指作者对其创作的文学艺术和科学作品依法享有的权利。几个重要概念著作权人：作

60、者、法人或非法人单位以及继承人。作品：我国著作权中的九类作品能展现某种思想感情独创性可复制性属于文学、艺术、科学领域3.著作权内容：著作人身权：发表权、署名权和保护作品完整权。著作财产权：著作经济权复制权表演权展览权发行权制片权演绎权获得报酬权4.常见著作权侵权认定主观上有过错，主要是故意客观上实施了侵犯著作权行为常见的著作权侵权表现形式和相应法律责任见P118-119二、网络著作权的形式及内容网络著作权的形式要求独创性可复制性网络著作权的内容（人身权和财产权）复制权发行权网络传播权三、网络著作权常见侵权行为将网络上他人作品下载、复制光盘并用于商业目的图文框链接未经许可，将他们享受著作权的文件