行政法学5行政许可

1、第五章 具体行政行为二、行政许可11、行政许可的概述 概念（行政许可法第二条 ） 所谓行政许可，是指行政机关根据公民、法人、其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为 。2内涵1、行政许可是应申请的，是被动实施，不同于行政处罚是依职权。2、行政许可属于赋权行为。行政行为都具有法律意义，会影响权利义务，行政许可是赋予权利。 3、行政许可属于法律禁止的解除。凡是需要经过行政机关许可、批准审查的，在法律上都是禁止一般人做的。例如，没有营业执照不得经商，向某人颁发营业执照则意味着法律这一禁止对其解除了，但对其他人还存在。 3外延 1、内外有别。行政许可是行政机关对外进行管理的手段，所以不包括

2、其内部的批准。 2、一般关系和特定关系的审批。行政许可是指一般的管理关系中的审批，但是可能行政机关还有一些基于特定关系的管理审批。基于一般关系的是许可。基于特定关系的不是许可。例如，行政机关对其直接管理的事业单位、人事、财务、外事审批，这些不是许可。4 教育部对大学投资，国家设立学校，为工作人员发放工资，拨教育款，这些都不是行政许 可。行政许可是两个独立的主体之间的，没有上述这种特殊的联系。国家工商机关和想获取营业执照的企业，是两个独立主体之间，是一般联系，是许可。 3、区别许可与确认。许可是赋权，确权是对已有东西的确认。例如，专利、商标，不属于许可，是对已有发明、商标的确认，对其进行确认，则

3、可排他地使用。54、行政许可的性质 特权说 赋权说 解禁说本质是公民自由权的恢复65、功能（1）控制危险。（2）配置资源。（3）提供公信力证明。72、行政许可的分类一般许可与特殊许可排他性许可和非排他性许可权利性许可和附义务性许可行为许可和资格许可83、行政许可的设定设定范围：可以设定许可的事项：直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动（安全）；有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入（特许）；特定职业行业资格、资质的确定（资格）；特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫（技术）；企业或者其他组织的设立（主体）。9可不设定许可的标准 ：可不？能够自主决定的；市场能够调节的

4、；例如，一般企业产品的价格由其根据供求关系自主决定 能够自律管理的；例如，行业组织、中介机构 能够事后监督的。 10设定主体：第十四条 本法第十二条所列事项，法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。 第十五条本法第十二条所列事项，尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。 11 地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定

5、应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。 12 能够设定许可的主体包括：全国人大及其常委会的法律、国务院的行政法规、地方性法规、国务院的决定、省级政府的规章，但国务院的决定、省级政府的规章只是解决临时、暂时的需要。各省级人民政府制定的规章，以一年为限，实施了一年后，若还要继续实施，则要转化为地方性法规。13价值取向与原则 保障公民基本权利为核心 依法设定；公众参与；适当；成本收益14案例某省卫生局向

6、全省所有医院下发文件，规定凡是在本省医院销售的药品，必须在该省卫生厅办理“登记”手续，否则医院不得采购。某药品生产企业将其刚投入试产的新药报到卫生厅备案，结果卫生厅要求其提交营业执照等资质文件十余种，并指出其中的三份资质文件不合格，不能办理登记手续，也不能在该省的医疗机构销售。此药品生产企业认为该省卫生厅违法设定行政许可，遂将其告上法庭。问题：该省卫生厅的行为是否合法。15本案属于典型的违法设定行政许可案件。根据中华人民共和国药品管理法和中华人民共和国药品管理法实施条例的规定，药品生产企业具有合法的营业执照和生产许可证,即为合法药品产品企业，其产品经国家食品与药品监督管理部门批准上市后(取得药

7、品生产批件)，就可以投入生产并在全国范围内销售。本案的省卫生厅无权对药品生产企业的产品在本省的销售设置“登记”程序。该登记行为的设定是违法的，既违反了行政许可设定事项的规定，也违反了行政许可设定权的分配规则（作为省级人民政府的组成部分，省卫生厅没有行政许可设定权）。同时需要注意的，尽管省卫生厅将增加的程序称为“登记”，而没有使用“许可”字样，这种变换丝毫没有改变该登记程序的实质增设了需要获得批准才能进行销售的程序）164、行政许可的重要时限 一般应当自受理之日起20日内决定，经本行政机关负责人批准可延长10日；统一、联合、集中办理不超过45日，经本级政府负责人批准可延长15日。 跨级上报的，下

8、级机关应在20日内审查完毕 准予许可的，自决定之日起10日内颁发送达许可证或加贴加盖 权利人应在被告知听证权利之日起5日内申请听证；行政机关应当在20日内组织听证175、其他行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费。公民特定资格的考试依法由行政机关或者行业组织实施，公开举行。行政机关或者行业组织应当事先公布资格考试的报名条件、报考办法、考试科目以及考试大纲。但不得组织强制性的资格考试的考前培训，不得指定教材或者其他助考材料。 186、行政许可的监督与责任制度（1）关于监督检查制度

9、。 行政许可法规定，上级行政机关应当加强对下级行政机关实施行政许可的监督检查，及时纠正行政许可实施中的违法行为。同时，对实施行政许可之后的监督检查作了8个方面的规定：书面监督检查制度（第61条）；实地监督检查制度（第62条）；三不准制度（不得妨碍、不得索取与收受、不得谋利，第63条）；属地管辖制度（第64条）；举报制度（第65条）；责令开发利用制度（第66条）；责令恢复营业制度（第67条）；责令消除安全隐患制度（第68条）。19（2）关于法律责任制度。其一，违法设定行政许可的法律责任；其二，违法实施行政许可的法律责任；其三，实施许可后不履行监督职责的法律责任；其四，被许可人和未经行政许可的行政相对人的违法行为及其犯罪行为的法律责任。20三、行政确认1、概念： p209 主体为行政主体，区别于司法确认 目的是对某种不明确的事实和状态予以明确 内容具有中立性，不授予权益也不科以义务 客体是需要确认的法律事实、对象性质、身份状况、权力、资格等212、确认的