国际经济法第五弹(共5页)

1、国际(guj)投资法：调整私人海外投资关系及关于(guny)外国投资保护的国内法规范和国际法规范的总称。体系(tx)：国内法规范：1，资本输入国法制外国投资法，合营企业法，外汇管理法，涉外税法等。2，资本输出国法制海外投资保险法等。国际法规范：1，国际条约：双边投资条约，区域性多边投资条约，世界性多边公约。2，联合国大会的规范性决议，国际惯例。国际投资法的作用：1，保护国际投资；2，鼓励国际投资；3，管理外国投资。国际投资的法律形式：1，合资合营企业：简称合营企业，是指两个或两个以上的当事人，为实现特定的经营目的，共同投资，共同经营，共担风险，共负盈亏的一种企业形式。特征：由合营双方共同举办，

2、共同投资，共同经营管理，共担风险，共负盈亏。法律性质：股权式合营企业（相互协商为经营事业）eg：中国，契约式合营企业（根据合营契约经营事业）。组织形式：公司（中国为有限责任公司），合伙。2，合作经营企业：包括没有组成实体的合作经营和合作经营企业。法律性质：法人式合作企业（具有法人资格，组织形式为有限责任公司，合作企业以其全部资产对合作企业的债务承担责任，管理方式：董事会），非法人式合作企业（不具有法人资格，组织形式为合伙，没有独立的企业法人财产，合伙各方以其财产对企业债务承担无限连带责任。管理方式：联合管理方式。）3，外资企业：是依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，

3、不包括我国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。法律性质和组织形式：可为法人实体（有限责任公司，股份有限公司）也可为非法人实体企业（合伙，两合公司）。4，国际合作开发与建设：国际合作开发自然资源（开发者须取得特许权或开采权，合作主体具有特殊性，合同安排复杂多样）；外商投资成片开发土地（设立开发企业；开发企业必须取得土地使用权；依法对土地进行开发建设，利用与经营；成片开发必须在特定地区进行）5，BOT方式：即建设-经营-转让。是指政府通过契约授予私营企业（包括外国企业）以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款，回收投资并赚

4、取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。当事人：政府（管理者，特许协议的当事人），项目公司，其他参与人（建设公司，营运商，贷款人，供应商）。合同安排：bot特许协议，贷款协议，建设合同，经营管理合同，回购协议，股东协议。政府保证：项目的后勤保障，外汇汇出保证，不竞争保证，经营期保证。资本输入国法制内容：1，投资范围。指允许、鼓励或禁止、限制外国资本的投资部门。2，外资审查。一般分实质上的审查和程序上的审查。实质上的审查，指关于外国投资项目是否有利于国民经济的发展及国际收支的平衡，投资项目与国家计划的衔接，可行性研究等。程序上的审查，指关于申请的法律程序，必要的资料报表、审查机构及其

5、权限和投资项目的批准等。3，资本构成。一般包括现金、设备、机器、土地、房屋、交通、运输等有形资产及专利权、商标、技术资料、技术秘诀等无形资产。4，出资比例。各国立法不一，有的规定上限，有的则规定下限。发展中国家一般规定，在合营企业中外资不得超过49%，旨在防止外国资本对本国企业的控制。中国只规定下限，不得低于25%。发达国家一般无比例规定。5，投资期限。一般不作严格规定，伸缩性较大。6，原本及利润的汇出。各国立法一般规定投资者可将其自由兑换为外币汇回本国 。但发展中国家为防止资本大量外流，有时也设有一定限制 。7，征税及税收优惠。各国税率不一。如果一国希望大量引进外资，其税率就会规定得低一些，

6、反之则高一些。发展中国家为鼓励某些高科技工业、新兴工业、出口工业以及利润再投资，法律上还规定更为优惠的税率。8，经营管理与劳动雇用。发展中国家法律一般规定董事长须由本国公民担任，外方只能任副职或技术经理。另外，发展中国家为本国公民的就业并培养技术力量，一般规定对合营企业中雇用外籍人员有一定的限制，或外籍雇员与本国雇员有一定的比例。9，国有化与征用。指接受投资国政府基于国家公共利益的需要 ，依一定的法律程序，对外国投资企业资产的全部或一部分实行征用，收归国有。10，关于解决投资争议的原则和程序。资本(zbn)输出国海外投资法律制度：海外投资保险：一、承保机构：基本都是政府部门，有的是政府监控下的

7、公司或直接(zhji)由政府控制的公司。二、承保险别：征收险、外汇险、战争与内乱险。三、保险(boxin)对象：1.投资者：自然人和公司、合伙或其他组织；2.投资发生时间：只承保新的投资；3.投资形式：各国规定宽严不一；4.投资与相关国家利益的一致性；5.投资的东道国（资格合格）：（宽松的，不以是否同本国政府订立双边投资保护协定为前提，美国规定：a.必须是事先已与美国政府订有双边投资保证协定的国家。b.投资所在的东道国必须是发展中国家，而且其国民收入较低。）。四、其他规定：1.投保程序；2.保险期限（股权投资20年，其他不超过15年）；3.保险费率（1.5%以下）；4.保险金；5.理赔与代位求

8、偿。鼓励措施：税收优惠（税收减免，免税法）；提供投资信息及实施促进投资的措施；实施资金与技术援助措施。海外投资管理措施：1，要求海外投资企业披露信息；2，防止海外投资企业避税；3，其他法律措施（反垄断法，进出口管制法，外汇管理，刑法）。促进和保护投资的国际法制双边投资协定：是资本输入国和资本输出国之间签订的，旨在鼓励，保护及促进两国间私人直接投资活动的条约总称。类型：友好通商航海条约，投资保证协定，促进与保护投资协定。作用：1、双边投资协定为东道国创设了良好的投资环境。2、双边投资协定因其缔约国只有两方，较之谋求多国间利益平衡的多边投资条约，它易于在平等互利的基础上顾及双方国家的利益而达成一致

9、。3、双边投资协定可以加强或保证国内法的效力。4、双边投资协定可以避免或减少法律障碍，保证投资关系的稳定性，促进国际私人投资活动的发展。5、双边投资协定为投资争议的妥善解决提供了有力的保障。内容：(一)受保护的投资者和投资 ：1、投资者：对于受保护的投资者，双边投资协定一般均规定为缔约双方国家的自然人、法人或不具法人资格的企业和其他社团。即受保护的投资者是指：(1)具有缔约国国籍或在缔约国境内有住所的自然人；(2)依缔约国法律设立、或在该缔约国内有住所的法人或非法人经济实体；(3)由缔约国公民或法人控制的第三国或对方缔约国的公司。后者是采用资本控制原则所认定的与缔约国某一方有着重大联系的第三国

10、或他方缔约国的法人或非法人经济实体。2、受保护的投资：双边投资协定既保护投资者投资的各种资产，也保护投资者的与投资相关的活动。通常，受保护的投资必须是根据缔约各方各自有效的法律所许可的，或者是依据其法律、法规接受的投资。这是对资本输入国国家主权的尊重，也是该项投资能受到保护的基本前提。(二)关于(guny)外国投资的待遇 ：双边投资协定中规定的待遇一般是针对缔约国境内他方缔约国国民(gumn)的投资和与投资有关的活动的。在双边投资协定中，为外国投资者的投资和与投资有关的投资活动提供了三种待遇标准：1、公平(gng png)、公正待遇；2、最惠国待遇；3、国民待遇。(三)关于政治风险的保证 ：政

11、治风险的保证，是双边投资协定的重要内容。政治风险中的战争、内乱险，由于并非出于东道国政府有意或直接针对外国投资的行为所致，故双边投资协定一般对此未作规定。1，征用与国有化：(1)国有化的条件：国有化或征收，必须是出于国家公共利益的考虑；必须是对外国投资者采取无差别待遇；必须对外国投资者予以公正补偿；必须依一定的法律程序进行。(2)征用与国有化的方式。国际投资法中的征用与国有化指的是东道国针对外国私人财产而采取的收归国有或剥夺，妨碍其所有权的行为。(3)征用和国有化的补偿。发达国家的补偿原则：“充分、及时、有效”。发展中国家的补偿标准：“适当、合理”。2、汇兑与转移：(1)自由转移的原则。各双边

12、投资协定基本上都规定在原则上保证投资者的投资原本及合法收益能自由兑换与转移。(2)货币的转移应遵守东道国的法律规定，特别是已经存在的外汇管制方面的法律、法规。(3)关于转移的币种，大多规定为可自由兑换的货币。(4)例外规定，即规定在可自由兑换、自由转移的前提下，允许投资接受国在国际收支平衡困难时，依照一定的条件，对资本和利润的自由转移施以若干限制。(四)代位权：是指投资者母国对其投资者在东道国因政治风险遭受的损失予以赔偿后，母国政府将取得投资者在东道国的有关权益和追偿权。协定通常规定，投资者母国的投资保险机构或母国政府在一定条件下代位取得投资者的一切权利和义务。缔约一方代位取得的权利和承担的义

13、务，不能超过原投资者所享有的权益。但投资者母国政府可以依照国际法向东道国提出该限度以外的其他要求。同时，代位权的行使必须受东道国法律的制约，但在某些情况下也允许投资者与母国投资保险机构在东道国法律许可的范围内作出适当安排。多边(dubin)投资担保机构公约：根据汉城公约建立，属于世界银行集团的成员，但同时又是独立(dl)的国际组织。主要(zhyo)内容：（1）宗旨：公约第3条明确规定促进资本流向发展中国家，对投资的非商业性风险予以担保；（2）机构地位：享有国际法主体资格，同时具备私法意义上的法人资格；（3）机构的担保业务：只限于非商业性政治风险，具体分为货币汇兑险、征收险、违约险、战争和内乱险

14、；（4）规定合格的投资、合格的投资者和东道国条件；（5）东道国主权控制的范围；（6）争端的解决：公约将争端分为三类：有关公约的解释和施行而发生的争端，机构与会员国之间的争端，有关被保险人或再保险人的争端，对于不同的争端应适用不同的程序解决；（7）法律适用。担保业务条件：（一）合格的投资者：必须是具备东道国以外的会员国国籍的自然人；或在东道国以外一会员国注册并设有主要营业点的法人，或其多数股本为东道国以外一个或几个会员国所有或其国民所有的法人。（二）合格的投资：MIGA公约对合格投资的具体形式未作严格限定，而将此项权力留给董事会，以便本机构能够适应投资形式的不断发展变化。（三）合格的东道国：只有

15、向发展中国家会员国的跨国投资才有资格向MIGA申请投保。（四）承保的险别：（1）货币汇兑险，承保由于东道国的责任而采取的任何措施，限制将货币转换成可自由使用货币，并兑出东道国境外的风险。（2）征收和类似措施险，承保由于东道国政府的责任而采取的任何立法或措施，使担保人对其投资的所有权或控制权被剥夺，或剥夺了其投资中产生的大量效益的风险。（3）战争内乱险，承保因东道国境内的任何地区的任何军事行动或内乱而导致的风险。（4）政府违约险，即东道国对担保权人的违约，且担保权人无法求助于司法或仲裁部门对违约的索赔做出裁决，或司法或仲裁部门未能在合理期限内做出裁决，或有这样的裁决而不能实施。应投资者和东道国联

16、合申请和经机构董事会特别多数票通过，承保范围还可扩大到上述险别以外的其他非商业风险。（五）代位求偿权：MIGA一经向投保人支付或同意支付赔偿，即代位取得投保人对东道国或其他债务人所拥有的有关承保投资的各种权利或索赔权。各会员国都应当承认MIGA的此项权利。（六）分保与“赞助担保”：公约规定，对于会员国或会员国机构、或其多数资本为会员国所有的区域性投资保险机构已予保险的特定投资，MIGA可以提供分保。公约“附件一”还规定任何一个或几个会员国可自行筹款，在本机构内另设基金，为任何国籍的投资者在发展中国家的投资提供担保，即“赞助担保”。公约有关担保业务的各项基本规定同样适用于“赞助担保”；不同的是“

17、赞助担保”的投保人不受国籍的限制。TRIMS协定： HYPERLINK /view/392850.htm t /_blank 与贸易有关的投资措施协议，是1986年10月开始的乌拉圭回合谈判的最后成果之一，成为世界贸易组织法律体系的有机组成部分。适用范围：可能对货物贸易产生限制或扭曲作用的投资措施。核心内容：. HYPERLINK /view/218863.htm t /_blank 国民待遇(u mn di y)原则和取消(qxio)数量限制原则。例外(lwi)规定：第四条就发展中国家在投资措施方面履行 HYPERLINK /view/9118.htm t /_blank 国民待遇义务和一般

18、取消数量限制义务做了例外规定。但仅是“暂时”的。意义：是世界上第一个专门规范贸易与投资关系的国际性协议，在国际投资法中有重要地位。它将投资问题纳入世界贸易组织的 HYPERLINK /view/402335.htm t /_blank 多边贸易体制。并以多边协议的形式将关贸总协定中的 HYPERLINK /view/218863.htm t /_blank 国民待遇原则和一般取消数量限制原则引入国际投资领域。它的实施，意味着各国必须承担国际义务，取消那些限制 HYPERLINK /view/13505.htm t /_blank 贸易或对贸易有不良影响的投资措施，从而有力地促进世界贸易的扩展和逐步自由化，并在便利跨国投资以确保 HYPERLINK /view/1086113.h