涉外合同的法律适用ppt课件

1、第九章 涉外合同的法律适用.两份判决书美国总统轮船公司与菲达电器厂、菲利公司、长城公司无单放货纠纷再审案广东省广州市中级人民法院2004穗中法民三初字第297号民事判决书.案例分析深圳某外商投资企业总经理甲国公民A和其秘书乙国公民B签署了一项赠与合同，合同规定A赠送B价值200万元人民币的钻石戒指一只。但条件是B必需和A共同在该外资企业任务十年，并且在10年内B不得与他人结婚，否那么A可收回赠送的钻石戒指。双方明示选择甲国法作为该赠与合同的准据法，依甲国法该赠与合同有效。三年后B与他人结婚，A欲讨回钻石戒指不成，诉至深圳市中级人民法院。.请问:1、深圳市中级人民法院对本案有无管辖权？为什么？2

2、、法院应适用何国法律来确定赠与合同的效能由哪国法律确定？3、法院对本案应如何判决？.本章根本内容涉外合同的概念及认定涉外合同法律适用实际合同准据法及确定方法中国涉外合同的法律适用制度几种详细国际合同的法律适用.第一节 涉外合同的概念及其确定1、概念：合同是当事人设立、变卦或消灭某种民事权益义务关系的协议。合同是民法上产生债的主要缘由。涉外合同，是指含有涉外要素的合同，是国际私法上债的重要根据，在国际民商事流转中占有重要的位置。2、确定：涉外要素的认定。目前广泛解释。.合同当事人一方或双方具有外国国籍，或者虽不具有外国国籍，但住所设在外国 大陆法系国籍；英美法系住所法人国籍确定规范的不同，不确定

3、性法人的国籍往往掩盖其所从事的国际买卖同有关国家之间的真正联络。因此，在一些国际立法文件中，例如明确规定以合同当事人的营业所在不同国家作为合同的国际要素。.合同的标的是位于外国的物、财富或需求在外国完成的行为96条例如，国际货物运输合同，既不思索合同当事人的国籍，也不思索当事人的营业地或住所，而是看所运输货物的发运地或目的地能否位于国外，也就是说看所运货物能否位于国外。在关于国际海上运输的以及关于国际航空运输的1929年的中都有此种规定。.合同当事人权益义务关系据以产生的法律现实发生在外国 也就是说合同的订立或变卦发生在国外，从而使合同具有了国际性。另外，涉及外国法的适用，外国仲裁机构的选择等

4、，也能够成为一项国际合同。 .第二节 涉外合同法律适用的实际背景：合同的法律冲突涉外合同由于含有涉外要素，所以在合同的诸方面会涉及到不同国家的法律，而不同国家的法律存在差别，例如关于合同要约的生效、合同的成立、合同的撤销等方面，大陆法系和英美法系就存在着根本区别。因此，就同一合同会产生法律冲突，需求确定其应适用的法律。 .涉外合同法律适用的实际指如何确定合同的准据法，即按照冲突规范确定合同应适用的法律国内法、国际法。关于合同准据法确实定，国内外国际私法学界历来存在着许多不同的实际和观念。客观论 V. 客观论方法整体论 V. 分割论范围.客观论 V. 客观论关于合同准据法确定方法的两种不同实际

5、客观论以为，合同当事人既然有权按照本人的意志和协议创设某种权益义务，他们当然有权选择适用于他们之间的合同的法律。这两个方面应该是一致的，有机的结合在一个合同之中。只需在当事人无明示与默示选择时，才干适用其他法律。实体内容意思自治法律适用条款自治 .客观论以为，合同的有效成立和效能是与一定的客观标志相联络的，因此合同应适用何国法律不能由当事人本人选择，应根据合同与一国有最亲密联络的客观标志来确定。或以为是缔约地法，例如；或以为是履行地法如萨维尼；或以为是当事人住所地法；或以为是当事人的本国法如齐特尔曼 。.整体论 V. 分割论关于合同准据法适用范围的两种不同实际 整体论以为，一项合同无论从经济还

6、是从法律观念看，都应是一个整体，因此其方式、履行、效能、解释、解除都应该只由一种法律支配。从当事人的客观愿望来讲，他们也不能够期望将一合同分割为假设干方面，分别受制于不同的法律，在实际中也是困难的。.分割论以为，合同当事人的行为才干、合同的方式、合同的有效成立以及合同的效能，可以受不同的法律调整。这一实际可以追溯到意大利的法那么区别说。巴托鲁斯主张对合同的不同方面适用不同的法律。后来许多国家的实际和实际都沿用了这种分割方法。主要是三分法：合同方式、才干、内容和效能 .第三节 合同准据法及确定方法历史：合同准据法the applicable law of contract是英国学者韦斯特勒克We

7、stlake在法律关系本座说实际根底上提出的一个概念，最初见于其1858年一书，但对于何为合同的准据法，并未论述。戴西在1896年其所著的第1版中以为，合同准据法就是合同双方当事人计划，或能合理地以为他们计划使合同受其支配的那一个或那几个法律。.1980年莫里斯修订戴西第10版中以为，合同准据法是指当事人意欲适用于合同的法律，或者在当事人意思没有表示，也不能根据情况作出推断时，指与买卖有最亲密和最真实联络的法律。德国努斯鲍姆那么以为，合同准据法是根据合同的详细情况，指定为最适宜于合同的法律。按普通了解，合同准据法是指经过冲突规范的指引，合同所应适用的某一国的实体法或国际一致实体法，包括条约和惯

8、例。.合同准据法确实定方法重点意思自治原那么客观标志原那么最亲密联络原那么特征性履行方法合同自体法实际.一、意思自治原那么一历史开展它是指合同当事人可以经过协商一致的意思表示自在选择支配合同的准据法。这是一项古老的原那么。在14世纪意大利波伦亚大学教授萨利塞Salicet的著作中已出现过这种观念。到15世纪，巴黎大学教授罗朱斯库尔蒂乌斯Rochus Curtius明确指出，合同之所以适用行为地法，是由于“当事人默示赞同适用该法。这就为当事人选择法律的观念开辟了道路。 .1525年，法国法那么区别说的代表人物杜摩林在对加内夫妇夫妻财富制的法律咨询案中，以为夫妻财富制应视为一种默示合同，夫妻双方已

9、将该合同置于其婚姻住所地法的支配下。后人把这一论述概括为意思自治原那么。 在实际上，最先接受意思自治原那么的是荷兰法学家胡伯，随后德国的萨维尼、意大利的孟西尼、美国的施托雷都接受了这一学说。.在实际中，英国是第一个采意图思自治原那么的国家。1760年，曼斯菲尔德勋爵在Robinson v. Bland案中指出，作为一种例外，当事人可以选择缔约地以外的法律。到1865年英国法院经过利比利亚半岛东方海运公司V.香德案和劳埃德V. 吉伯特案，最终确立了意思自治原那么在合同法律适用领域的支配位置。美国于1825年由马歇尔法官在韦曼V. 索沙德Wayman v. Southard 案中引入意思自治原那么

10、。以后，大多数国家也都成认了这一项原那么。.在立法上，1865年最早明确接受意思自治原那么，并将其提高到首要原那么的高度。该法第25条规定：任何情况下，如当事人另有意思表示，从当事人的选择。以后，日本、西班牙、土耳其、波兰、美国、德国、瑞士等国也都在立法上确立了意思自治原那么的位置。此外，一些重要的国际公约，如1980年欧共体以及1986年海牙等都接受了这一原那么。 .二意思自治的空间范围主张一：意思自治是绝对的、无限制的，当事人可以选择与合同毫不相关的法律。以英国冲突法实际和判例为代表。此外，日本、奥地利、比利时、瑞士等国在立法中也没有要求必需选择与合同有客观联络的法律。1978年、1980

11、年以及1986年也都没有制止当事人选择与合同无任何联络的法律。 .维他食品公司诉乌纳斯轮船公司案Vita Food Products Inc.,v. Unus Shipping Co.,1939 1939年，该案原告维他食品公司与被告加拿大乌纳斯轮船公司订立了一份租船合同，由原告租用被告一切的船只从纽芬兰装货去纽约。根据提单规定，合同受英国法支配，并商定被告对于其船员因过失而呵斥的损害担任，后来因船长过失引起了货损，此案上诉到英国枢密院。审理此案的英国枢密院赖特法官以为，合同虽然与英国毫无联络，而当事人却选择了英国法，这并不妨碍合同适用英国法。.主张二：意思自治是相对的、有限制的，当事人必需选

12、择与合同有实践联络的法律。如第一章第105条规定，有关货物买卖合同，当事人可以恣意选择另一国、州的法律，但这些国家或州的法律必需与合同有“合理的联络。莫里斯Morris批判Vita 案？ .三意思自治的内容范围 1、当事人选择的法律不违反公共次序。适用公共次序保控制度限制当事人的意思自治是各国通行的做法。赠与合同案例如，1986年联邦德国第6条规定：“假设适用某一外国法律将导致违背德国法律的原那么，尤其是与其根本法发生冲突时，那么不适用该外国的法律，而适用德国的法律。 .2、当事人选择的法律不违背强迫性规那么。强迫性规那么mandatory rules是指当事人不能经过协议减损的法律规那么。目

13、前的各国立法和国际公约根本上都成认强迫性规那么的优越位置和优先适用性。1987年.3、制止选择不确定的准据法。当事人不能凭想像来确定某一不确定的法律为准据法，该法律在订立合同时曾经存在，并可以识别，不能是被废除的无效的法律。4、当事人选择的法律应是实体法，而不包括该国的冲突法和程序法。 排除反致。 .四意思自治的适用范围 当事人选择的法律是适用于整个合同，还是适用于合同的一部分？目前国际上倾向于允许当事人选择适用于整个合同关系的法律，或者适用于合同某些部分的法律。例如，1980年第3条第1款规定，当事人可以选择准据法适用于整个合同，或只适用于合同的某一部分。 .五意思自治的方式问题 明示选择与

14、默示选择。目前，大多数国家的法律和有关国际条约同时接受这两种方法。例如1986年第7条规定，当事人选择法律的协议是明示的，或者从整体看合同规定或当事人行为清楚地显示了这种选择。但也有少数国家只成认明示选择，不成认任何方式的默示选择，例如土耳其、尼日利亚、秘鲁等国家。“默表示图 Inferred intention 不同于“假设意图Presumed intention.六意思自治的时间问题 1、选法时间。普通以为既可以在订立合同时选择，也可以在订立合同之后选择。2、变卦选择。多数国家允许，但对当事人的变卦选择作了一些限制：不得使合同归于无效或使第三人的合法利益蒙受损害。例如1980年第3条第2项

15、明确规定，当事人在任何时候可以变卦原来所选择的法律，但是这一变卦不能损害合同方式上的合法性，同时也不能对第三者产生不利的影响。 .二、客观标志原那么 该方法以为，合同准据法是与合同有一定场所联络的国家的法律。在意思自治原那么产生之前，各国立法及实际多主张按客观标志原那么确定合同的准据法。在意思自治原那么产生并得到各国立法及实际一定后，只需在当事人没有意思自治或意思不明而无法确定时，法院按照“场所支配行为原那么，以与合同有关的客观标志为根据，确定合同的准据法。这是对意思自治的补充。.一合同缔结地 合同的有效成立，除当事人之间合不测，还须为缔结地法所允许。假设缔约时缔结地法不以为当事人的行为有效，

16、那么，合同就不能有效成立，而且缔结地法也为双方当事人所熟习。另外，缔结地法这一客观标志容易确定。因此，各国广泛采用这一客观标志。例如规定，合同双方无明示的意思表示，那么依缔结地法。 .采用这一客观标志原那么的弊端1合同缔结地具有一定的偶尔性，与合同不一定有最亲密的联络，缺乏针对性。2当事人可以恣意选择合同缔结地，到达躲避本应适用于他们的法律的目的。3对于隔地缔结的合同，其缔结地难以确立。承诺发出地 V. 承诺接受地。4. 网上买卖，缔结地不明确。 .二合同履行地合同履行地在实际中通常是合同预定结果的发生地、合同标的物所在地，也是最容易发生争议的地方。无疑它与合同联络最亲密，因此，许多国家主张以

17、履行地法为合同准据法。但采用这一客观标志也存在一些弊端，例如，双务合同常有两个履行地，终究以哪个履行地作为准据法确定的地点呢？交货方？付款方？ .三法院地仲裁地 当事人对合同的法律适用未作选择时，适用法院地的法律。其理由是当事人既然在法院地起诉，法官就有责任适用法院地法，而且当事人在不指定其合同所应适用的法律时，法官只需依其职责，适用内国法。但这种主张也有不妥之处，原告可以在有利于本人的法院地起诉，而忽略了与合同有真正联络的法律。挑选法院，择地诉讼。 .四当事人国籍 在当事人对他们之间的合同的法律适用未作选择时，假设当事人国籍一样，那么适用当事人国籍国法。例如规定，当事人明示或默示的意思不明时

18、，如当事人是同一国家的，依共同的本国法。但这一客观标志的不妥之处在于，在当事人的国籍国法与当事人之间的合同无任何关系时，适用当事人的国籍国法有些不公平。 .五债务人住所地 调整合同关系的法律也应维护债务人的利益，因此，在当事人无协议时，宜适用债务人所在地法。例如规定：“单务合同及产生一方债务的法律行为，依债务人有习惯居所的国家的法律。但假设是双务合同，当事人互为债务人时，应以哪个当事人的住所地法为其准据法呢?故这一主张也有欠妥之处。 .六不动产所在地 对于涉及不动产的合同，普通主张依不动产所在地法。例如，规定，与不动产转让有关的合同，依财富所在地法。债务与物权？客观标志原那么的小结机械，单一，

19、补充.三、最亲密联络原那么一概念及历史 最亲密联络原那么The most significant relationship theory又称最强联络原那么是指法院在审理某一国际民事案件时，不能拘泥于某一个或几个客观要素来决议适用哪一国家的法律，而应从质和量这两个角度对与案件有关的各种主、客观要素进展分析，寻觅法律关系的“重力中心地，该重力中心地所属国的法律即为审理该案应适用的法律。 .思想渊源“法律关系本座说萨氏以为每一种法律关系，根据其本身的特性，都与某一法律制度相联络，而其联络根据所在，就是该法律关系的本座。每一法律关系有且只需一个“本座，要在某一法律关系上到达适用法律的一致性，就必需适用

20、该“本座所在地法律。.英国学者韦斯特勒克在1880年的中提出了“最真实联络的概念。1954年，美国富德法官在审理“澳汀诉澳汀案和“贝科克诉杰克逊案中明确采用了“重力中心地和“联络聚集地的法律选择方法。里斯在研讨和评论上述案例以后，创建了“最亲密联络原那么，并以此为根底，撰写了第2版。1979年奥地利PIL .1954年的阿松齐思案运输合同争议一艘挂巴拿马旗船舶，从法国的敦刻尔克向意大利的威尼斯运送小麦。租船人是法国的谷物商人组织。合同是经过在法国的经纪人和在意大利的经纪人以函电方式商定的，正式在巴黎缔结，运用的是英文并采用英国规范格式，运费及滞期费是意图大利货币在意大利支付。租方提出应适用缔约

21、地法即法国法？ 船主那么提出应适用船旗国法即巴拿马法？.二最亲密联络原那么的优与劣 最亲密联络原那么摆脱了僵化、刻板和机械地着眼于某一客观标志确定合同准据法的传统方式，可以说它兼收意思自治和客观标志两种传统实际的优点。从质和量两个方面全面调查综合评价与合同有关的各种主、客观要素，寻求一个与合同有关的法律关系的“聚集地，该“聚集地的法律就是与合同有最亲密联络的法律。.作为意思自治原那么的补充，最亲密联络原那么被广泛运用于合同领域，顺应了合同关系复杂多变的需求，加强了法律适用的针对性合理性。赋予法官较大的自在裁量权，易于导致客观随意性，减损法律适用确实定性和可预见性，并影响案件的公正性。自20世纪

22、60年代开场，许多国家采用了最亲密联络原那么详细化的方法，也就是以特征性履行方法来详细贯彻最亲密联络原那么。.四、特征性履行方法特征性履行说也称特征性给付说，由瑞士学者施尼泽Schnitcer创建，主张按照合同的特征性给付来决议合同的准据法，实践上就是关于如何认定最亲密联络的根据的方法。所谓特征性履行，就是指双务合同中代表合同本质特征的当事人一方履行合同的行为。例如，买卖合同中卖方交付物品的给付行为、雇佣合同中受雇人提供劳务的给付行为。.按照特征性履行说，合同准据法应为负担特征性给付义务的当事人一方的住所地法或惯常居所地法，或者当事人营业所所在地法。从实际中看，最亲密联络原那么和特征性履行说经

23、常是结合运用，前者作为根本的原那么，后者那么为前者确实定找出根据。目前，瑞士、奥地利、荷兰、德国、南斯拉夫、匈牙利等国以及1980年、1986年都采用了这一学说。.五、合同自体法实际1、含义：合同自体法实际是英国学者创建的一种学说，不同时期的学者有不同的论述。早期，一些学者以为合同自体法是支配合同内在有效性和效能的，与合同存在最真实联络的法律。后来，有些学者以为合同自体法是当事人选择的法律，或者与合同有最亲密联络的法律。目前，普通以为，合同自体法首先是当事人选择的法律；如当事人未明示选择或推定不能够时，那么为与合同有最亲密联络的法律。.2、评介：合同自体法说本质上是合同法律适用上的意思自治原那

24、么和最亲密联络原那么的结合，是对支配与合同有关的各种问题的法律的一种概括、简约和方便的表述。它完成了合同法律适用问题上的客观论与客观论的协调，既一定了意思自治原那么，又补充了意思自治原那么的缺乏，对当事人没有选择的情况作出规定，顺应了各国经济开展的要求 。.第三节 我国关于涉外合同法律适用的规定 我国关于涉外合同法律适用原那么主要规定在和中。最高人民法院、对涉外合同的法律适用问题作了详细规定。总的来看，我国有关涉外合同法律适用的立法和实际既顺应了国际上通行的惯例，同时又具有鲜明的中国特点。. 1、规定的适用范围 适用空间的范围第11条 涉及香港、澳门特别行政区的民事或商事合同的法律适用，参照本

25、规定。适用法律的范围第1条 涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地域的实体法，不包括冲突法和程序法。适用争议的范围第2条 本规定所称合同争议包括合同的订立、合同的效能、合同的履行、合同的变卦和转让、合同的终止以及违约责任等争议。分割法.2、当事人意思自治原那么客观法当事人选择法律的方式第3条 当事人选择或者变卦选择合同争议应适用的法律，该当以明示的方式进展。第4条第2款 当事人未选择合同争议应适用的法律，但均征引同一国家或者地域的法律且未提出法律适用异议的，该当视为当事人曾经就合同争议应适用的法律作出选择。.当事人选择法律的时间第4条第1款 当事人在一审法庭争辩终结前经过协商一致，选

26、择或者变卦选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。.3、最亲密联络原那么确实定客观法第5条 当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最亲密联络的国家或者地域的法律。人民法院根据最亲密联络原那么确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能表达合同的本质特性等要素，确定与合同有最亲密联络的国家或者地域的法律作为合同的准据法。 .13 17种一买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；假设合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。二来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法

27、。三成套设备供应合同，适用设备安装地法。四不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。五动产租赁合同，适用出租人住所地法。六动产质押合同，适用质权人住所地法。.七借款合同，适用贷款人住所地法。八保险合同，适用保险人住所地法。九融资租赁合同，适用承租人住所地法。十建立工程合同，适用建立工程所在地法。十一仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。十二保证合同，适用保证人住所地法。十三委托合同，适用受托人住所地法。.十四债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。十五拍卖合同，适用拍卖举行地法。十六行纪合同，适用行纪人住所地法。十七居间合同，适用居间人住所地法。假设上述合同明显与另一国家或者地域有更亲密联络的，适用该另一国家或者地域的法律。.4、强迫适用中国法