国际私法学课件：4 国际私法关系的主体

1、2022/7/121第四讲国际私法关系的主体2022/7/1212022/7/122自然人法人国家国际组织外国人民事法律地位2022/7/122属人法（Personalstatus）1、调整对象：与人格和身份相关民事权利如 人格权法、家庭法、继承权。（行为能力、宣告失踪或死亡、姓名权、结婚、婚姻效力、离婚、收养、继承）2、主要连接点： 国籍、住所、惯常居住地国籍原则1、连接点主要国国籍2、主要国家：欧洲大陆的大多数国家（德国、法国、比利时）3、理由： 孟西尼的国籍说 现代的理由（推测的愿望+个人利益）4、优点和缺点（个人利益优先：属人法连续，为人所愿；适用成本高，如先决问题、经常适用外国法等）

2、住所地原则1、连接点主要为惯常居住地、住所地2、主要国家为英、美、苏格兰、南非、丹麦、挪威、冰岛、瑞士3、主要理由（地方利益）4、优点和缺点 （经常适用法院地法；无法预见性）2022/7/126案例 法国人皮埃尔在20岁时与中国甲公司在中国签订一份原料购销合同。合同签订后，原料的价格在国际市场上大涨,皮埃尔没有履行合同。中国甲公司在中国法院提起诉讼，请求法院判令皮埃尔承担违约责任。 皮埃尔答辩称，法国法律规定的成年人的年龄为21岁，签订合同时他19岁，属未成年人，不具有完全的行为能力，所以不应承担违约责任。 你认为皮埃尔是否应当承担违约责任？为什么？ 2022/7/1262022/7/127解

3、析皮埃尔应当承担违约责任。我国最高人民法院的司法解释规定：外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法不具有行为能力，而依行为地法有行为能力的，应当认定具有民事行为能力。本案中的合同是皮埃尔与中国甲公司在中国签订的，合同的履行地也是中国，应认定合同的行为地在中国，应适用中国法律认定皮埃尔是否具有行为能力。中国法律规定，18岁为成年人，皮埃尔签约时已19岁，具有完全的行为能力，应承担违约责任。2022/7/1272022/7/128一、自然人自然人是基于出生而取得民事权利、义务关系的主体资格的个人，包括内国人和外国人。自然人在国际私法上主要涉及四个方面的问题（一）自然人的国籍（二）住所（三）权利

4、能力（四）行为能力2022/7/1282022/7/129（一）自然人的国籍1、自然人国籍的概念李浩培教授：国籍是指一个人作为特定国家的成员而隶属于这个国家的一种法律上的身份。2、自然人的国籍在国际私法上的意义判断某一民事法律关系是否具有涉外因素的根据之一 是冲突规范中主要的连结点之一； 是一国行政管辖权的依据之一。2022/7/1292022/7/123、自然人国籍冲突产生的原因10取得国籍的原因丧失国籍的原因生来取得传来取得非自愿丧失自愿丧失混合制出生地主义血统主义国际法上的原因国内法上的原因归化收养婚姻领土割让国家合并申请出籍选择收养被剥夺入籍婚姻2022/7/12114、自然人国籍冲突

5、的解决（1）积极冲突的解决内外国籍冲突：那国国籍优先； 数个外国国际冲突：a.如果是异时取得的，以最后取得的国籍为准；b.如果是同时取得的，以当事人住所或惯常居所为其国籍国；c.以与当事人有最密切联系的国籍为准。 2022/7/12112022/7/12124、自然人国籍冲突的解决（2）消极冲突的解决住所地： 以当事人住所地国家的法律为其本国法； 居所（无住所或住所无法确定）： 以其居所地国家的法律为其本国法； 法院地（住所、居所不能确定）： 多数国家主张以当事人居住地国家的法律为其本国法，或者径直适用法院地法。2022/7/12122022/7/12134、自然人国籍冲突的解决（3）我国A.

6、积极冲突：最高人民法院1988年关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第182条规定：“有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。”这一规定涉及的双重国籍者是指外国人的情形，中国国籍法不承认中国公民拥有外国国籍，一个中国公民取得外国国籍即自动丧失中国国籍。B.消极冲突：第181条规定：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。”2022/7/12132022/7/1214某日侨申请恢复国籍案原告某氏，1936年出生于日本长野县，以后随日本籍父母到中国东北居住。1946，因父母相继去世，遂为当地居民抚养

7、。1952年该女与一中国男子结婚，自此定居中国。中国从1953年开始发给她外侨证书，自1953年至1963年这段期间内，她一直被作为日本侨民对待。但自1963年起，该女士就再没有收到过外侨证外，她也没有申请加入中国国籍。1972年，中日两国建立正式外交关系后，该女士收到日本驻华使馆的出国证明书，在该证件的国籍栏里填写的是日本。1975年，中国政府规定，凡具有中国国籍的在申请出国时，均需根据护照办理出国手续。这样，该女士得将日本驻华使馆发给的出国证明书换成护照，才能获准，于是她退还了出国证明书领取了护照。1978年，在她仅持有中国护照而未带入籍证明书的情况下回到日本。因此，日本国把该女士当作19

8、63年已自愿申请加入中国国籍者处理，撤消了她的日本国籍，该女士不服日本的处理，起诉于东京地方法院，以她加入中国国籍并非自愿为理由，请求确认她的日本国籍。 142022/7/12151979年1月，东京地方法院作了确认该女士为日本国籍的判决，其要点如下：（1）根据中国国籍法规定，并不是所有与中国人结婚的外国女子，均能自动取得中国国籍，但可以认定，自1963年以后，中国政府已把她作为自动取得中国国籍对待的。（2）根据日本国籍法第8条的规定，所诉的自愿取得外国国籍，是指真正出自本人自愿，但在该案中，不能得出她取得中国国籍是出自真正自愿的断定。（3）日本方面由于起诉人是携带中国国籍的护照回到日本，即认

9、定是已经取得了中国国籍，并且由于找不出非自愿加入中国国籍的根据，便推定是根据申请取得了中国国籍，但这只是一种推定，尽管日本方面就起诉人是否自愿取得中国国籍一事向中国方面提出过询问，并在未获答复的情况下对这种推定应负举证责任。（4）法院根据以上情况指出：在没有足够证据证明起诉人取得中国国籍是出于个人自愿的情况下，就不能认定她已丧失了日本国籍。你认为日本法院的判决是否恰当？2022/7/12152022/7/1216解析一个自然人是否具有某国国籍，原则上应依该国的国籍法决定。但当一个人具有双重国籍或多重国籍时，法院要综合考虑当事人的多方面情况，确定他与哪个国有最密切联系，这就是所谓实际国籍原则。参

10、考：诺特包姆案。2022/7/12162022/7/12171、自然人住所的概念住所（Wohnsitz, 非 Domicile）：指一个人有久住的意思而居住的某一处所。应该符合两个标准：主观 当事人在某一地有永久居住的意思客观 当事人在某一地有居住的事实住所四原则：1、必有一个2、只有一个3、一经取得，永远存在4、只有具有行为能力方可选择住所2022/7/1217（二）自然人的住所区分：住所 & 居所不同居所：指一个人在一定时间内居住的住处，居所的成立不要求当事人具有永久居住的意图。居所有惯常居所和临时居所之分。- 区分：住所 & 惯常居住地惯常居住地有一个，或没有，但不会有两个以上；无需要意

11、思表示；非完成民事行为能力人的住所依父母决定， 而惯常居住地2022/7/12192、分类原始住所，即自然人出生时所取得的住所；选择住所，即自然人出生后依久住的意思和居住的事实而选择取得的住所；法定住所，即自然人依法律规定而取得的住所，如父母的住所是子女的法定住所、母亲的住所是非婚生子女的法定住所。由于国际私法对属人法的理解不同，为了调和国籍国法和住所地法的矛盾，惯常居所地已成为与国籍、住所并列的连结点，或者一个人如果没有住所时候，则以其居所为其住所地。我国民法通则第15条规定：“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”2022/7/12192022

12、/7/12203、自然人住所冲突的解决积极冲突的解决 消极冲突的解决 以自然人的意思选择住所（尊重当事人的意思） 两个或多个外国住所冲突：最后取得的住所优先（变更住所的自由） 两个外国住所同时取得：有密切练联系的住所优先 以其居所或惯常住所为准 以其最后住所或出生时住所为准，若没有，以居所为准 无任何住所、居所时，以现在所在地为准 内国住所与外国住所冲突：内国住所优先 2022/7/12214、我国对自然人住所的规定（1）积极冲突：我国最高人民法院1988年关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第183条规定：“当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住

13、所。”（2）消极冲突第183条规定：“当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。” 2022/7/12212022/7/1222（三）自然人权利能力的法律适用1、什么是自然人的权利能力2、自然人权利能力的法律冲突（1） 各国民法对出生的理解与规定有很大差异。假如一个主张胎儿具有民事权利能力的甲国公民，在不主张胎儿具有民事权利能力的乙国拥有财产，其子尚在其母体中时，甲死亡，这个胎儿是否具有继承权？2022/7/12222022/7/1223（2）各国民法关于死亡的法律规定存在差异死亡在法律上可以分为生理死亡和宣告死亡。生理死亡：各国目前只在推定存活制度方面有不同规定。 宣告死亡：20

14、22/7/1223比较项目冲突的内容宣告失踪和宣告死亡是否并存日本、法国等国家，只有宣告失踪，没有宣告死亡制度；有些有两项制度失踪的期限37年不等宣告死亡生效 的日期有的从失踪期届满之日起发生效力；有的依宣告所认定的死亡之日起发生效力；宣告死亡的实际法律后果财产的继承与婚姻的效力是否与自然死亡完全一致2022/7/12243、自然人权利能力的法律冲突的解决（1）主张适用当事人属人法，即当事人本国法或者住所地法。（德国）关于失踪宣告和死亡宣告的法律适用问题，原则上适用失踪人属人法，但是视失踪人国籍、住所、财产等方面的考虑。（2）有的不认为属人法范畴（如美国），而直接适用法院地法（3）适用准据法。

15、2022/7/12244、我国我国目前没有关于自然人权利能力的法律适用规则但按照民法通则第8条：“在中华人民共和国领域内从事民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。”“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。”外国自然人在我国领域内的从事民事活动的权利能力适用中国法2022/7/1226（四）自然人行为能力的法律适用1、什么是自然人的行为能力2、自然人行为能力的法律冲突（1）各国对成年年龄的规定不同各国法律都有成年年龄的规定，只有成年人才具有完全民事行为能力。英国、法国、德国、中国等规定为18岁；瑞士、日本等规定为20岁；西班牙规定

16、为25岁。（2）各国关于无民事行为能力的制度不一样 宣告禁治产人的条件各国规定不同 禁治产宣告的效力不同2022/7/12262022/7/12273、自然人行为能力冲突的法律适用（1）一般原则依当事人属人法（2）例外依本国法无民事行为能力而依行为地法有民事行为能力者，视为有民事行为能力。不动产法律关系中当事人的行为能力，依不动产所在地法。这主要是英美等国的规定。 对禁治产的宣告方面，可以由内国法院依内国法进行。4、我国民通第143条、第180条、第181条试行第179条2022/7/122022/7/1228经典案例：诺特包姆（Nottebohm）案2022/7/1228祥见本讲所附之 补充

17、doc.材料 2022/7/1229（一）法人国籍的确定（二）法人住所的确定（三）外国法人的认可（四）法人的权利能力和行为能力的确定二、法人2022/7/1230二、法人（一）法人国籍的确定区分内国法人和外国法人的标准。判断外国法人属于何国的依据。1、资本控制主义2、法人登记地主义3、住所地主义4、复合标准主义 5、准据法主义 2022/7/12302022/7/1231（一）法人国籍的确定1、资本控制主义也称成员国籍说。法人国籍的确定，要看法人的资本控制在哪一国公民手中，然后根据资本控制者的国籍来确定法人的国籍。2、法人登记地主义法人的国籍应依成立地而定 凡在内国设立的法人即为内国法人，凡在

18、外国设立的法人即为外国法人。理由是：一国依法批准或登记该组织才创设的法人，因而法人应具有成立地的国籍。反对者认为：当事人有时会到设立限制较少的国家去成立法人，以达到其规避有关法律的目的。2022/7/12312022/7/12323、住所地主义 法人的住所地是确定法人国籍的标准。住所在内国的为内国法人，住所在外国的为外国法人 (1)主事务所所在地说以法人董事会、监事会所在地来确定法人的国籍 反对者理由:采取这种主张，会导致法人本来在内国从事经营活动，却将管理中心设在某一外国，取得该外国住所，达到规避内国法律的目的。 (2)营业中心所在地说 法人实际从事营业活动的所在地为法人的住所地。反对者理由

19、：法人的营业范围有时跨越数国，无营业中心地，以此作为确定法人的国籍的标准有困难。 2022/7/1232（一）法人国籍的确定2022/7/12334、准据法主义法人国籍应该依法人设立时所依据的法律确定登记地法说与设立准据法说内容基本相同目前，英美等一些国家采用上述标准5、复合标准主义 应该把法人的住所和法人登记注册地结合起来确立法人的国籍我国：采取注册登记地说 最高院民通意见第184条第1款 民法通则第41条第2款2022/7/1233（一）法人国籍的确定2022/7/1234（二）法人住所的确定1、管理中心所在地说（主事务所所在地说）法人的管理中心是法人的首脑机构，它决定该法人活动的大政方针

20、并监督其施行，就应该以法人的主事务所所在地为法人的住所。2、营业中心所在地说理由（1）法人运用自己的资本进行营业活动的地方，是该法人实现其经营目的的地方，与该法人的生存有着重要的关系； （2）法人的营业中心地相对来说比较稳定，不可能因当事人意欲规避而任意变更。缺点：如从事保险、运输或银行业的法人，其营业范围往往跨越数国，因而没有营业中心地。从事港建等行业的法人的营业中心地时常随地而转移。对于此等法人，以营业中心地决定其住所显然有困难。 2022/7/12342022/7/1235（四 ）外国法人的认可1、概念是内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民事活动的过程

21、。2、内容（1）外国法人依有关法律是否已有效成立的问题；（2）依外国法已有效成立的外国法人，内国法律是否也承认它作为法人而在内国存在与活动。 2022/7/12352022/7/12363、外国法人的认可方式1）国际立法认可方式2）国内立法认可方式（1）特别认可程序内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认可。有利于控制外国法人在内国的活动；但其不足之处在于逐个认可，程序繁琐，不便于国际经济贸易活动的进行。（2）概括认可程序内国对属于某一类特定的法人概括地加以认可。（3）一般认可程序内国对于外国特定种类的法人，不问其属于何国，一般都加以认可。凡依外国法已有效成立的营利性的商务方面的法人，均予以

22、承认，既不需要特别认可，也不需要互惠存在。许多国家常常既参加国际公约对缔约国的法人进行认可，同时制定国内法规定认可外国法人的方式和条件。2022/7/12362022/7/1237（四）法人的权利能力和行为能力的确定1、依法人的属人法：依法人的国籍或住所所属国的法律，但外国法人在国内的活动范围通常受到内国法制约，只能在内国法律许可的范围内从事民事活动2、法人的涉外破产问题 法人的跨国破产是一个非常复杂的问题，它既涉及程序法问题，也涉及实体法问题；既涉及物权问题，也涉及债权问题。（1）当债务人在一国被宣告破产后，是否在其他国家仍须再申请破产宣告。这就涉及到是实行单一破产制，还是实行复合破产制的问

23、题；（2）一国法院所作的破产宣告，是否具有普遍效力。这又涉及到是实行破产宣告的普遍破产主义，还是实行破产宣告的地域破产主义；（3）法人涉外破产的法律适用，包括破产要件、破产程序、破产财产、破产债权和破产清算等方面的法律适用问题。2022/7/12373、跨国破产1、普遍破产主义2、属地（地域）破产主义3、二者兼用 （本国破产+外国承认）4、我国一般认为，外国宣告的破产在内国无效。2022/7/1239三、国家（一）国家作为国际私法关系主体的特殊性 （主权地位受限、国有机构或授权的人代表、以国库承担责任、一定的豁免权）（二） 国家豁免问题2022/7/12392022/7/1240（一）国家作为

24、国际私法关系主体的特殊性1国家需要遵守民事法律关系的平等性原则，以民事主体身份出现，自我限制其主权者的地位。2 国家参加国际民商事活动必须以国家本身的名义并由其授权的机关或负责人进行。3国家作为国际私法关系主体时，以国库财产承担因此产生的民事法律责任，因而是无限责任。 4国家享有豁免权，国家虽作为民事主体参与国际民商事法律关系，但它毕竟是主权者，国家及其财产享有司法豁免权。 2022/7/12402022/7/1241（二） 国家豁免问题1、国家豁免问题的提出当国家作为国际私法关系的主体与其他主体发生纠纷时，国家豁免可能在下列情况被提出来：(1) 国家在外国直接被诉。(2) 国家不是某一涉外诉

25、讼的主体，但是该诉讼涉及到国家，国家因而主张豁免以维护 自己的权利。 (3) 国家主动提起诉讼，或在其被诉时明示或默示放弃管辖豁免，但是在判决作出前或作出后，如果财产有可能被诉讼保全或强制执行时，国家提出豁免或执行豁免。 (4) 国家提起诉讼，如遇对方当事人提起反诉的范围超出了原诉，国家可能会对该反诉主张豁免权。2022/7/12412022/7/12422、我国对国家豁免问题的立场 坚持国家及其财产享有豁免权；但国有企业不代表国有，不享有豁免权。四个课外案例中国股票持有人向美资上海电力公司请求补偿案 湖广铁路债券案 美国空难家属在美向中国民航总局索赔案 民用航空运输公司诉中央航空运输公司案（

26、二） 国家豁免问题2022/7/1243四、国际组织（一） 国际组织作为国际私法关系主体的特殊性1 国际组织是以自身名义参加涉外民商事关系。2 国际组织所从事的民事活动是执行职务和实现其宗旨所必须的。3 政府间组织在参与国际民商事关系时享有一定的特权和豁免。 2022/7/1244四、国际组织（二） 政府间国际组织的特权与豁免由于国际组织本身不享有主权，所以它并不是自始就享有豁免权。国际组织在涉外民事法律关系中享有特权和豁免的主要有：国际组织的会所、公文档案不受侵犯；国际组织的财产和资产免受搜查、征用、侵犯和其他任何形式的干涉等。 （三） 国际组织权利能力与行为能力的法律冲突及解决1、国际组织

27、在非成员国的活动，因各国对某一国际组织所授予的权利能力与行为能力不同而产生法律冲突。 2、际组织成员国内部对该国际组织授予的权利能力与行为能力也不一致 解决：行为地法至关重要，可作为准据法。 2022/7/1245五、外国人民事法律地位(一) 国民待遇 (二) 最惠国待遇 (三) 优惠待遇 (四) 普遍优惠待遇(五) 不歧视待遇 2022/7/1246(一) 国民待遇 内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同，即在同样的条件下外国人和内国人所享有的权利和承担的义务相同。1、无条件国民待遇2、互惠国民待遇3、特定国民待遇严格意义上说当今的国民待遇都是互惠并有限制的国民待遇。2022/7/124

28、7(二) 最惠国待遇指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予国已经给予或将来给予任何第三国的待遇。1978年7月联合国国际法委员会起草的关于最惠国条款的条文草案第5条规定：“最惠国待遇是指施惠国给予受惠国或与之有确定关系的人或事的待遇不低于施惠国给予第三国或与之有同于上述关系的人或事的待遇”。2022/7/1248（三）优惠待遇是指一国为了某种目的给予外国及其自然人和法人以特定的优惠的一种待遇。 （四） 普遍优惠待遇 是指发达国家单方面给予发展中国家以免征关税或减征关税的优惠待遇。 （五） 不歧视待遇是指有关国家约定互相不把对其他国家或仅对个别国家所加的限制加在对方身上，从而使自己不处于比其他国家更

29、差的地位。歧视待遇又叫差别待遇，是指一国把某些特别的限制性规定专门用于特定外国的自然人和法人。 2022/7/1249案例1985年4月1日，广东省政府征地办公室批准海口市城建局征用白龙乡王汕村在滨海大道南边的土地54.2亩。征用后，城建局将这块土地出让给康榕（香港）有限公司李某独资兴建台湾宾馆，土地使用期限30年。 从1985年至1992年上半年的7年间，李某在这块租用土地上仅建设了四面围墙和两幢小楼，占地约1296平方米，其余土地闲置未按规定开发利用。李某未经海口市土地管理局批准，擅自与中国有色金属进出口公司签订合作兴建宾馆合同，转让上述土地使用权。中国有色金属进出口公司曾多次要求李某到土地管理部门办理土地使用权转让手续，李某置之不理。1990年2月19日，海口市土地管理局下文指出：李某私自转让土