第十七讲第二审程序

1、第十七讲第十七讲第二审程序第二审程序一、概述一、概述 （一）两审终审制（一）两审终审制 刑事诉讼法第10条：“人民法院审判案件，实行两审终审制。” 1、概念 两审终审制，指一个案件经过相邻的两级人民法院审判，普通审判程序即告终结的制度，对于第二审人民法院作出的终审判决、裁定，当事人等不得再提出上诉，人民检察院不得按照上诉程序提出抗诉。 2、两审终审制的特殊与例外情况 （1）特殊情况 在法定期限内，有上诉权或抗诉权的人或机关没有提出上诉或抗诉 死刑案件必须依法经过死刑复核的特殊诉讼程序后，始发生法律效力。 法定刑以下量刑的，要经过最高人民法院复核，核准后才能生效。 （2）例外情况 最高人民法院审

2、理的案件为一审终审 （二）第二审程序的概念（二）第二审程序的概念 第二审程序，又称上诉审程序，指第二审人民法院根据上诉人的上诉或者人民检察院的抗诉，就第一审人民法院尚未发生法律效力的判决或者裁定认定的事实与适用的法律进行审理时所应当遵循的步骤与方式、方法，是刑事诉讼中一个独立的诉讼阶段。 二、第二审程序的提起二、第二审程序的提起 （一）提起第二审程序的主体（一）提起第二审程序的主体 刑事诉讼法第216条：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。 附带民事诉讼的当事人和

3、他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。 对被告人的上诉权，不得以任何借口加以剥夺。” 刑事诉讼法第217条：“地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉。” 1、自诉人、被告人或者他们的法定代理人 2、经被告人同意的辩护人、近亲属 3、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人 4、地方各级人民检察院 （二）被害人向人民检察院申请抗诉（二）被害人向人民检察院申请抗诉 刑事诉讼法第218条：“被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。

4、人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。” （三）上诉、抗诉的理由（三）上诉、抗诉的理由 （四）上诉、抗诉的期限（四）上诉、抗诉的期限 刑事诉讼法第219条：“不服判决的上诉和抗诉的期限为十日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为五日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。” （五）上诉、抗诉的方式与程序（五）上诉、抗诉的方式与程序 刑事诉讼法第220条：“被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人通过原审人民法院提出上诉的，原审人民法院应当在三日以内将上诉状连同案卷、证据移送上一级人民法院，同时将上诉状副本送交同级人民检察院和对方当事人。 被告人、自

5、诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人直接向第二审人民法院提出上诉的，第二审人民法院应当在三日以内将上诉状交原审人民法院送交同级人民检察院和对方当事人。” 刑事诉讼法第221条：“地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。 上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉，并且通知下级人民检察院。” 三、第二审程序的审判三、第二审程序的审判 （一）对上诉、抗诉案件的审查（一）对上诉、抗诉案件的审查 高法解释第309条：“第二

6、审人民法院对第一审人民法院移送的上诉、抗诉的案卷、证据，应当审查是否包括下列内容： （一）上诉、抗诉案件函； （二）上诉状或者抗诉书； （三）第一审判决书、裁定书八份（每增加一名被告人增加一份）及其电子文本； （四）全部案卷、证据，包括案件审结报告和其他应当移送的材料。 前款所列材料齐全的，第二审人民法院应当收案；材料不全的，应当通知第一审人民法院及时补送。” （二）审判组织（二）审判组织 刑事诉讼法第178条第4条：“人民法院审判上诉和抗诉案件，由审判员三人至五人组成合议庭进行。” （三）全面审查原则（三）全面审查原则 刑事诉讼法第222条：“第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法

7、律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。 共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。” 1、不仅要对上诉或者抗诉所提出的内容进行审理，而且要对上诉或者抗诉没有提出而为第一审判决所认定的事实、适用的法律以及审判活动是否遵守了诉讼程序进行审理。 2、对共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉，或者人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查，一起处理。 3、不仅要审理提出上诉的被告人的部分，同时要审理未提出上诉的被告人的部分。 4、即使上诉人死亡了，其他被告人没有上诉，应当对案件进行全面审理，审理后对已死

8、亡的上诉人不构成犯罪的，应当宣告无罪，审理后认为构成犯罪的，应当宣告终止审理，对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。 5、对附带民事诉讼部分提出上诉的，不仅要审理附带民事诉讼部分，同时要审理刑事诉讼部分，以正确确定民事责任。 （四）对第二审案件的审判方式与程（四）对第二审案件的审判方式与程序序 刑事诉讼法第223条第1款、第2款：“第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理： （一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件； （二）被告人被判处死刑的上诉案件； （三）人民检察院抗诉的案件； （四）其他应当开庭审理的案件。 第二审人民法

9、院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。” （五）对第二审案件的处理（五）对第二审案件的处理1、对上诉、抗诉案件的处理（1）原判决认定事实正确，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。（2）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误或者量刑不当的，第二审法院应当撤销原判，重新判决，且在判决中阐明改判的根据和理由。（3）原判决事实不清楚或者证据不足的，可由二审法院查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。（4）发现一审法院有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判

10、：第一，违反法律有关公开审判的规定的，第二，违反回避制度的第三，剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的，第四，审判组织的组成不合法的，第五，其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。 （5）对于人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审查后，认为应当判处被告人死刑的，按照刑事诉讼法第225条的规定处理，即第二审人民法院认为原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；认为原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判或者发回重审。 2、对附带民事诉讼案件的处理 （1）第二审人民法院审理附带民事上诉案件，如果发现刑事和附带民事部分均有错误需依法改判的

11、，应当一起审理，一起改判。 （2）第二审人民法院审理的刑事上诉、抗诉案件，附带民事诉讼部分已经发生法律效力的，如果发现第一审判决或者裁定中的民事部分确有错误，应当对民事部分按照审判监督程序予以纠正。 （3）第二审人民法院审理附带民事上诉案件，刑事部分已经发生法律效力的，如果发现第一审判决或者裁定中的刑事部分确有错误，应当对刑事部分按照审判监督程序指令再审，并将附带民事诉讼部分发回与刑事案件一起审理。 3、对自诉案件的处理 （六）第二审案件的审判期限（六）第二审案件的审判期限 刑事诉讼法第232条：“第二审人民法院受理上诉、抗诉案件，应当在二个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的

12、案件，以及有本法第一百五十六条规定情形之一的，经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定，可以延长二个月；因特殊情况还需要延长的，报请最高人民法院批准。 最高人民法院受理上诉、抗诉案件的审理期限，由最高人民法院决定。” 刑事诉讼法第230条：“第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，原审人民法院从收到发回的案件之日起，重新计算审理期限。” 四、上诉不加刑原则四、上诉不加刑原则 （一）概念（一）概念 上诉不加刑原则，指第二审人民法院审判被告人一方上诉的案件，不得以任何理由加重被告人刑罚的一项审判原则。 刑事诉讼法第226条第1款：“第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲

13、属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。” 刑事诉讼法第226条第2款：“人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。” （二）意义（二）意义 1、有利于保障被告人依法行使上诉权 2、有利于维护上诉制度，保证人民法院正确行使审判权 3、有利于促使人民检察院履行审判监督职责 （三）上诉不加刑的适用问题（三）上诉不加刑的适用问题 1、一审判处有期徒刑宣告缓刑的判决，被告人提出上诉，第二审人民法院认为宣告缓刑不当，是否可以裁定撤销原判决宣告的缓刑，改判实刑或者延长

14、缓刑考验期？ 2、被告人上诉的案件，二审法院认为原判认定事实没有错误，只是认定罪名不当，必须依法改判，重新确定罪名，这时怎么办？ 3、原判为数罪并罚的被告人上诉的案件，二审法院可否在实际执行刑期不变的情况下，加重数罪中某一罪或几个罪的刑罚呢？ 4、共同犯罪的案件，只有部分被告人上诉的，二审法院可否对未上诉的被告人改判加刑呢？ 5、对事实清楚、证据充分，但判决的刑罚畸轻，二审法院可以直接加重被告人的刑罚吗？ 6、自诉案件的自诉人和被告人同时提出上诉，二审法院是否可以对被告人加重刑罚？ 7、被告人提出上诉，第二审人民法院发回重审后，原审法院可以加重被告人的刑罚吗？ 五、对扣押、冻结财物的处理五、对

15、扣押、冻结财物的处理 刑事诉讼法第234条：“公安机关、人民检察院和人民法院对查封、扣押、冻结的犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查，并制作清单，随案移送。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。人民法院作出的判决，应当对查封、扣押、冻结的财物及其孳息作出处理。人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还

16、被害人的以外，一律上缴国库。司法工作人员贪污、挪用或者私自处理查封、扣押、冻结的财物及其孳息的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，给予处分。” 六机关规定第36条：“对于依照刑法规定应当追缴的违法所得及其他涉案财产,除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外,必须一律上缴国库。查封、扣押的涉案财产,依法不移送的,待人民法院作出生效判决、裁定后,由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库,查封、扣押机关应当向人民法院送交执行回单；冻结在金融机构的违法所得及其他涉案财产,待人民法院作出生效判决、裁定后,由人民法院通知有关金融机构上缴国库,有关金融机构应当向人民法院送交执行回单。对于被扣押、冻结的债券、股

17、票、基金份额等财产,在扣押、冻结期间权利人申请出售,经扣押、冻结机关审查,不损害国家利益、被害人利益,不影响诉讼正常进行的,以及扣押、冻结的汇票、本票、支票的有效期即将届满的,可以在判决生效前依法出售或者变现,所得价款由扣押、冻结机关保管,并及时告知当事人或者其近亲属。”六机关规定第37条：“刑事诉讼法第一百四十二条第一款中规定:“人民检察院、公安机关根据侦查犯罪的需要,可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产。”根据上述规定,人民检察院、公安机关不能扣划存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产。对于犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案

18、财产的,适用刑事诉讼法第五编第三章规定的程序,由人民检察院向人民法院提出没收违法所得的申请。” 六机关规定第38条：“犯罪嫌疑人、被告人死亡,现有证据证明存在违法所得及其他涉案财产应当予以没收的,公安机关、人民检察院可以进行调查。公安机关、人民检察院进行调查,可以依法进行查封、扣押、查询、冻结。 人民法院在审理案件过程中,被告人死亡的,应当裁定终止审理；被告人脱逃的,应当裁定中止审理。人民检察院可以依法另行向人民法院提出没收违法所得的申请。” 六机关规定第39条：“对于人民法院依法作出的没收违法所得的裁定,犯罪嫌疑人、被告人的近亲属和其他利害关系人或者人民检察院可以在五日内提出上诉、抗诉。”

19、练习题：练习题： 1、甲与乙婚后6年，乙又与另一男子相爱，且通过熟人办理了结婚登记手续。甲得知后将乙起诉至法院，乙被法院以重婚罪判处有期徒刑1年。对本案第一审判决，那些人享有独立上诉权？（2005-2-76，多） A、甲 B、乙 C、甲、乙的父母 D、乙的辩护人2、下列哪一选项违反上诉不加刑原则？（2009-2-35，单）A、一审法院认定马某犯伤害罪判处有期徒刑3年，马某上诉，检察院没有抗诉，二审法院认为一审判决认定事实不清，发回原审法院重新审判B、一审法院认定赵某犯抢夺罪判处有期徒刑5年，赵某上诉，检察院没有抗诉，二审法院在没有改变刑期的情况下将罪名改判为抢劫罪C、一审法院以盗窃罪判处金某有

20、期徒刑2年、王某有期徒刑2年，金某、王某以没有实施犯罪为由提起上诉，检察院认为对金某量刑畸轻提出抗诉，二审法院经审理认为一审对金某、王某量刑均偏轻，但仅对金某改判为5年D、一审法院认定石某犯杀人罪判处死刑立即执行，犯抢劫罪判处无期徒刑，数罪罚决定执行死刑立即执行。石某上诉后，二审法院认为石某在抢劫现场杀人只构成抢劫罪一个罪，遂撤销一审对杀人罪的认定，以抢劫罪判处死刑立即执行 3、甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年，检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序，下列哪一选项是正确的？（2007-2-37，单） A、二审法院仅就甲的量刑问题进行审查 B、二审法院可以不开庭审理 C、乙可以参加法庭调查 D、如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚 4、甲杀人案，犯