商法专题第二讲

1、2022-7-3商法学1商法专题第二讲商法基础理论复旦大学胡鸿高教授 博导2022-7-3商法学2商法原理与体系v商法的概念与特征v商法理念和原则v商法的历史沿革v商事法律关系v商法的地位v商法的渊源和体系2022-7-3商法学3商的概念与地位v商（拉commerium,英commerce,德der handel,)商，刻也（集韵阳韵）；测、量商量；通财鬻货曰商（汉书食货志下）；商之为言，商其远近，度其有之，通四方之物，故谓之商也，行曰商，止曰贾（白虎通商贾）；商商人财物交换；v固有商买卖商（经济学）货币商品货币 G-W-G2022-7-3商法学4商的概念与地位v文明商业（论法的精神）；韦伯思

2、路资本主义精神宗教伦理商业；v法学无利非商说；1、直接媒介财货交易；2、间接媒介财货交易；3、为其便利融资或有关联（制造加工）；4、为商事服务（广告饭店）2022-7-3商法学5商法的概念与特征v商法的概念（commmercial law;business law;商法商事法商业法（商贸法）；商人法（merchant law)与企业和经营有关的法=business law税法；v商人法lex mercatoria（拉,法）;现代商人newor mordern lex mercatoria(英）；新商人法new law merchant(（英）v法国：农业文明商人法；工业文明商业法；当代文明商法

3、2022-7-3商法学6商法的概念与特征v关于一定商行为的特别法（法国）；适用于商人的特别私法（德国）handelsrecht；v商法的分类：v广义商法与狭义商法；v实质商法与形式商法；v大陆法系商法与海洋法系商法。；2022-7-3商法学7商法的概念与特征v商法的特点：v国际性；v公法性；v技术性；v营利性；v协调性；v进步性。2022-7-3商法学8商法对象质的规定性v目的的营利性。无利非商，商场=官场？民法保护民事主体的一般利益；商法保护商人的营利事业。v主体的商人性。各国都有商事主体法。官商、军商不是商。v行为的交易性。使用价值（民），价值（商）；对价性质的交易性是商行为的特点2022

4、-7-3商法学9商法对象范围的立法例v概括式（实质说，美国）以营利为目的的事业为商v列举式（形式说，法国）商行为：动产和不动产买卖、制造、租赁、商务代理、行纪、居间、拍卖、演出、银行经营、水陆运输等；2022-7-3商法学10商法对象范围的立法例v折中式（混合说，德日）：动产物和有价证券的购买与转让等13种商行为；企业以商人方式经营又在商业登记薄上登记注册视为商事活动（德）日本商法501502条2022-7-3商法学11商法对象的范围v商流关系（生产商批发商；批发商零售商；零售商消费者），体现为交易关系v物流关系货物的运输、物流配送、仓储保管、挑选、加工、包装、货运代理的与物流有关的业务活动中

5、形成的交易关系v资本流关系（集资、投资、银行、保险、证券、基金业务中发生的因资本运动而产生的交易关系）2022-7-3商法学12商法对象的范围v服贸关系。服务的商品性。信息、咨询、通讯、网络、软件、金融、会计、法律、管理、旅游、餐饮、娱乐等。v商事组织关系。商事公司、商事合伙、商事独资企业。v商事管理关系。商事登记、商号、商业簿记、国际贸易管制。2022-7-3商法学13商法的对象v商事财产关系和商事人身关系v从事营业活动引起的社会经济关系v内部关系外部关系商业管理关系v商事组织关系交易关系商代关系自律关系监管关系v商事关系v现代商事组织关系现代商事行为关系v问题：营业与商事2022-7-3商

6、法学14商事独立性v商事独立：v物物交换WW;v简单商品交换WGW;；v发达商品流通GWG.v历史说历史法学派的观点；v商人职能说商人的专门职能2022-7-3商法学15商事独立性v商事富有效益性v边际效益增加使生产、商人和消费者主体人格利益最大化v贸易改变世界格局：野蛮文明，战争贸易，v哪里有商业，哪里就有法律（孟德斯鸠）2022-7-3商法学16商法的历史沿革v古代商法（诸法合体）v罗德海法（共同海损的投荷）v中世纪商法（习惯法1673路易14商令商人法）v中世纪商法的三大特征：自治之法；神与国不干预之法；商事仲裁创设之法。2022-7-3商法学17商法的历史沿革v近现代商法法国商法德国商法日本商法美国商法中国商法2022-7-3商法学18商法法系v客观主义商法法系法国。调整商人、商人会计、公司、居间商、行纪商、商业注册、商品交易所、证券经纪人、汇票、本票、海商、商事法院。v主观主义商法法系德国。调整商人、商业公司、商业帐簿、商行为、海商。不包括保险、票据、破产、海事法院.(通过单行法颁行）。v折中主义商法法系日本。2022-7-3商法学19商事法律关系v商事法律关系的特征v商事法律关系的要素v商人v商业使用人v商行为商人从事商经而实施的行为v商事权利与商事义务2022-7-3商法学20商法的地位v商法是独立的法律部门老法活法对象内容v商