第三编行政行为

1、第三编第三编 行政行为行政行为行政行为行政行为行政法律行为行政法律行为行政事实行为行政事实行为单方行政行为单方行政行为抽象行政行为抽象行政行为双方行政行为双方行政行为具体行政行为具体行政行为（行政决定）（行政决定）行政立法行政立法行政规范性文件行政规范性文件行政法规行政法规行政规章行政规章行政征收行政征收行政征用行政征用行政给付行政给付行政裁决行政裁决行政奖励行政奖励行政许可行政许可行政处罚行政处罚行政强制行政强制.行政合同行政合同行政协议行政协议行政法规行政法规行政规章行政规章.行政行为的概念行政行为的概念行政行为是行政行为是指行政主体指行政主体运用行政权，运用行政权，实现行政目实现行政目的

2、的一切活的的一切活动。动。行政行为行政行为行政法律行为行政法律行为行政事实行为行政事实行为行政行为的概念行政行为的概念行政行为是行政行为是指行政主体指行政主体运用行政权，运用行政权，实现行政目实现行政目的的一切活的的一切活动。动。行政法律行为就是在行政机关的意思下，达到其想行政法律行为就是在行政机关的意思下，达到其想要的法律效果。要的法律效果。如：行政许可，发许可证给申请人，这是它想要的如：行政许可，发许可证给申请人，这是它想要的效果。效果。行政事实行为就是违背了行政机关意思或不是行政机行政事实行为就是违背了行政机关意思或不是行政机关的意思，但在行政行为中造成这样的事实，关的意思，但在行政行为

3、中造成这样的事实，如：公如：公安民警，在执法过程中，违法将他人打伤，这个打伤安民警，在执法过程中，违法将他人打伤，这个打伤的事实行为，就不是行政行为，因其不是行政机关的的事实行为，就不是行政行为，因其不是行政机关的意思或者说不是其要的行政行为的效果，是一个事实意思或者说不是其要的行政行为的效果，是一个事实行为，不能复议不能诉讼，但可以申请赔偿。行为，不能复议不能诉讼，但可以申请赔偿。行政行为行政行为行政法律行为行政法律行为行政事实行为行政事实行为单方行政行为单方行政行为双方行政行为双方行政行为行政法规行政法规行政规章行政规章.行政行为的概念行政行为的概念行政行为是行政行为是指行政主体指行政主体

4、运用行政权，运用行政权，实现行政目实现行政目的的一切活的的一切活动。动。指行政机关单方意思表示就能够成立的行为，由指行政机关单方意思表示就能够成立的行为，由此产生法律效力，具有强制力、确定力和拘束力。此产生法律效力，具有强制力、确定力和拘束力。具体行政行为属于单方行政行为。具体行政行为属于单方行政行为。指行政机关与其他民事主体达成合意的行为，由此产生法律效力，具有强制力、确定力和拘束力。典型的双方行政行为就是行政合同。常见的行政合同有：计划生育合同、全民所有制常见的行政合同有：计划生育合同、全民所有制工业企业承包合同、国有土地使用权出让合同等。工业企业承包合同、国有土地使用权出让合同等。行政行

5、为行政行为行政法律行为行政法律行为行政事实行为行政事实行为单方行政行为单方行政行为双方行政行为双方行政行为行政法规行政法规行政规章行政规章.行政行为的概念行政行为的概念行政行为是行政行为是指行政主体指行政主体运用行政权，运用行政权，实现行政目实现行政目的的一切活的的一切活动。动。行政事实行为是指行政主体基于职权实施的不能产生、变更或者消灭行政法律关系的行为。特征特征表现为一种客观状态；表现为一种客观状态；与行使行政职权有关的行为；与行使行政职权有关的行为；行政事实行为不能独立存在；行政事实行为不能独立存在；涉及公民、法人或者其他组织的权益；涉及公民、法人或者其他组织的权益；如执法人员在强制拆除

6、违章建筑将建筑内的合法财产损坏如执法人员在强制拆除违章建筑将建筑内的合法财产损坏如行政指导对行政相对方造成的影响如行政指导对行政相对方造成的影响。 行为后果实际存在，不能恢复到行为前状态；行为后果实际存在，不能恢复到行为前状态； 行为不能像具体行政行为那样被有权机关撤销或变更；行为不能像具体行政行为那样被有权机关撤销或变更；行政行为行政行为行政法律行为行政法律行为行政事实行为行政事实行为单方行政行为单方行政行为抽象行政行为抽象行政行为双方行政行为双方行政行为具体行政行为具体行政行为（行政决定）（行政决定）行政法规行政法规行政规章行政规章.行政行为的概念行政行为的概念行政行为是行政行为是指行政主

7、体指行政主体运用行政权，运用行政权，实现行政目实现行政目的的一切活的的一切活动。动。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 概念概念抽象行政行为是指行政主体制定抽象行政行为是指行政主体制定和发布某种普遍性法律规则的行和发布某种普遍性法律规则的行为。为。行政行为行政行为行政立法行为行政立法行为 = 抽象行政行为抽象行政行为行政执法行为行政执法行为行政司法行为行政司法行为具体行政行为具体行政行为正式立法：正式立法：行政法规、规章（部门规章、地方政府规章）非正式立法：非正式立法：其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令）所有行政主体所有行政主体 = 国务院国务院 规章机关规

8、章机关 规章以下机关规章以下机关 被授权组织被授权组织行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 概念概念规范性法律文件规范性法律文件所有的行政立法机关所有的行政立法机关法律法律全国人民代表大会及常务委员会全国人民代表大会及常务委员会地方性法规地方性法规地方人民代表大会地方人民代表大会行政法规行政法规国务院（经特别授权进行行政立法国务院（经特别授权进行行政立法）行政规章行政规章部门规章、政府规章部门规章、政府规章行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 法律冲突的解决法律冲突的解决宪法宪法法律法律行政法规行政法规 自治法规自治法规 地方性法规地方性

9、法规 地方政府规章地方政府规章 部门规章部门规章 省法规省法规 省规章省规章 市法规市法规 市规章市规章 不同立法机关不同立法机关同一立法机关同一立法机关 上位法优于下位法上位法优于下位法 “家长裁决法家长裁决法”规章 VS.规章 国务院地方性法规 VS. 部门规章 国务院全国人大常 特别法优于一般法特别法优于一般法 新新法优于旧法法优于旧法 新的一般法新的一般法 vs. 旧的特别法旧的特别法 授权法授权法（国务院 经济特区） VS.法律法律不知如何适用不知如何适用制定机关制定机关裁决裁决不知如何适用的，由不知如何适用的，由全国人大常委会全国人大常委会裁决。裁决。行政行为的概念行政行为的概念（

10、一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 法律冲突的解决法律冲突的解决TEST下列有关法律规范的适用和备案的，哪一种说法是正确的？（下列有关法律规范的适用和备案的，哪一种说法是正确的？（ ）A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院做出最终裁决。地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院做出最终裁决。B.不同行政法规的特别规定与一般规定不能确定如何适用时，由国务院裁决。不同行政法规的特别规定与一般规定不能确定如何适用时，由国务院裁决。C.地方政府规章内容不适当的，国务院应当改变或者撤销。地方政府规章内容不适当的，国务院应当改变或者撤销。

11、D.凡被授权机关制定的法规违背授权目的，授权和制定的法规应当一并被撤销。凡被授权机关制定的法规违背授权目的，授权和制定的法规应当一并被撤销。答案：答案：C人大常人大常特别优于一般特别优于一般授权法规违背授权目的的，授权法规应当被撤销，但授权只是在必要时才撤销授权法规违背授权目的的，授权法规应当被撤销，但授权只是在必要时才撤销行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为1.行政立法行为行政立法行为2.制定其他规范性文件的行为制定其他规范性文件的行为行政立法，是指行政机关根据立法机关、法律的授权行政立法，是指行政机关根据立法机关、法律的授权或基于其行政

12、管理职权，制定行政法规和规章的行为。或基于其行政管理职权，制定行政法规和规章的行为。特征：特征：立法性行为立法性行为指创造或制定法律规范的行为，或者说作为该行为结果的是具有法律渊源地位的规范性文件。行政性立法行为行政性立法行为*立法机关受会期限制，缺乏专业知识，程序过于缓慢；*需要立法机关授权行政机关进行立法；1.概念概念行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为2.行政立法的制定程序行政立法的制定程序主体主体国务院国务院立项立项国务院有关部门报请立项国务院有关部门报请立项国务院法制办拟定年度立法工作计划，报国务院国务院法制办拟定年度立法工作计划

13、，报国务院审批。审批。起草起草国务院组织国务院组织有关部门或由法制办负责有关部门或由法制办负责起草部门主要负责人签署送审稿。起草部门主要负责人签署送审稿。审查审查法制办负责审查法制办负责审查征求意见（重要的经国务院同意向社会公布）征求意见（重要的经国务院同意向社会公布）可以听证可以听证法制办主任将草案提请国务院常务会议审议（简单的由法制办直接提请国法制办主任将草案提请国务院常务会议审议（简单的由法制办直接提请国务院审批）务院审批）决定决定公布公布法制办形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行法制办形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行国务院公报和全国务院公报和全国性报纸刊登国性报纸刊

14、登30日后施行（紧急的可以立即执行）日后施行（紧急的可以立即执行） 30日内由国务院办公厅报全国人大常备案日内由国务院办公厅报全国人大常备案解释解释国务院部门、省级政府国务院部门、省级政府要求国务院解释，解释与行政法规具有同等效力。要求国务院解释，解释与行政法规具有同等效力。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为3.行政法规行政法规TEST关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（ ）A.行政法规均应由国务院常务会议审议通过；行政法规均应由国务院常务会议审议通过；B.行政法规草案在国务

15、院常务会议审议时，可由起草部门做说明；行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门做说明；C.行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改；行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改；D.行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案；行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案；答案：答案：B国务院国务院可以修改可以修改国务院办公厅国务院办公厅行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为3.行政法规行政法规 1997年年10月，广东某企业股份有限公司将其生产的月，广东某企业股份有限公司将其生产的30辆铭牌为三星

16、辆铭牌为三星SXZ6510型汽车型汽车由中国长航蛇口公司运抵上海。上海浦江海关委托中华人民共和国上海进出口商品检验由中国长航蛇口公司运抵上海。上海浦江海关委托中华人民共和国上海进出口商品检验局对上述车辆进行检测，该局于局对上述车辆进行检测，该局于1997年年12月月9日出具检测鉴定报告，认为上述日出具检测鉴定报告，认为上述30辆涉案辆涉案车辆系整车拆卸成发动机、架和轮胎后重新拼装并调换铭牌的美国产或加拿大产的克莱车辆系整车拆卸成发动机、架和轮胎后重新拼装并调换铭牌的美国产或加拿大产的克莱斯勒道奇斯勒道奇CARA-VAN7座旅行车。上海浦江海关认为广东某股份有限公司的行为违反了国座旅行车。上海浦

17、江海关认为广东某股份有限公司的行为违反了国函函199669199669号关于禁止非法拼（组）装汽车、摩托车的通告决定没收上述号关于禁止非法拼（组）装汽车、摩托车的通告决定没收上述3030辆铭牌辆铭牌为为SXZ6510SXZ6510型汽车。型汽车。 广东某公司不服，向上海市海关申请行政复议。广东某公司不服，向上海市海关申请行政复议。 上海市海关于上海市海关于20032003年年1111月月1717日作出上海海关日作出上海海关2003001520030015号行政复议决定，维持浦江海号行政复议决定，维持浦江海关的沪关调查违字关的沪关调查违字20030042003004号行政处罚决定。号行政处罚决定

18、。 广东某公司仍不服，向法院提起行政诉讼。广东某公司仍不服，向法院提起行政诉讼。争议焦点：争议焦点：浦江海关作出的行政处罚是否具有法律依据，即该行政处罚的依据通告是否属于行政法规？（根据我国法律规定，只有法律、行政法规及地方性法规才有权设立没收处罚）案例案例行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为3.行政法规行政法规 1997年年10月，广东某企业股份有限公司将其生产的月，广东某企业股份有限公司将其生产的30辆铭牌为三星辆铭牌为三星SXZ6510型汽车型汽车由中国长航蛇口公司运抵上海。上海浦江海关委托中华人民共和国上海进出口商品检验由中国长航蛇

19、口公司运抵上海。上海浦江海关委托中华人民共和国上海进出口商品检验局对上述车辆进行检测，该局于局对上述车辆进行检测，该局于1997年年12月月9日出具检测鉴定报告，认为上述日出具检测鉴定报告，认为上述30辆涉案辆涉案车辆系整车拆卸成发动机、架和轮胎后重新拼装并调换铭牌的美国产或加拿大产的克莱车辆系整车拆卸成发动机、架和轮胎后重新拼装并调换铭牌的美国产或加拿大产的克莱斯勒道奇斯勒道奇CARA-VAN7座旅行车。上海浦江海关认为广东某股份有限公司的行为违反了国座旅行车。上海浦江海关认为广东某股份有限公司的行为违反了国函函199669199669号关于禁止非法拼（组）装汽车、摩托车的通告决定没收上述号

20、关于禁止非法拼（组）装汽车、摩托车的通告决定没收上述3030辆铭牌辆铭牌为为SXZ6510SXZ6510型汽车。型汽车。 广东某公司不服，向上海市海关申请行政复议。广东某公司不服，向上海市海关申请行政复议。 上海市海关于上海市海关于20032003年年1111月月1717日作出上海海关日作出上海海关2003001520030015号行政复议决定，维持浦江海号行政复议决定，维持浦江海关的沪关调查违字关的沪关调查违字20030042003004号行政处罚决定。号行政处罚决定。 广东某公司仍不服，向法院提起行政诉讼。广东某公司仍不服，向法院提起行政诉讼。争议焦点：争议焦点：浦江海关作出的行政处罚是否

21、具有法律依据，即该行政处罚的依据通告是否属于行政法规？（根据我国法律规定，只有法律、行政法规及地方性法规才有权设立没收处罚）案例案例行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为3.行政法规行政法规1997年年10月，广东某企业股份有限公司将其生产的月，广东某企业股份有限公司将其生产的30辆铭牌为三星辆铭牌为三星SXZ6510型汽车由中型汽车由中国长航蛇口公司运抵上海。上海浦江海关委托中华人民共和国上海进出口商品检验局对国长航蛇口公司运抵上海。上海浦江海关委托中华人民共和国上海进出口商品检验局对上述车辆进行检测，该局于上述车辆进行检测，该局于1997

22、年年12月月9日出具检测鉴定报告，认为上述日出具检测鉴定报告，认为上述30辆涉案车辆辆涉案车辆系整车拆卸成发动机、架和轮胎后重新拼装并调换铭牌的美国产或加拿大产的克莱斯勒系整车拆卸成发动机、架和轮胎后重新拼装并调换铭牌的美国产或加拿大产的克莱斯勒道奇道奇CARA-VAN7座旅行车。上海浦江海关认为广东某股份有限公司的行为违反了座旅行车。上海浦江海关认为广东某股份有限公司的行为违反了国函国函199669199669号关于禁止非法拼（组）装汽车、摩托车的通告号关于禁止非法拼（组）装汽车、摩托车的通告决定没收上述决定没收上述3030辆铭牌为辆铭牌为SXZ6510SXZ6510型汽车。型汽车。广东某公

23、司不服，向上海市海关申请行政复议。广东某公司不服，向上海市海关申请行政复议。上海市海关于上海市海关于20032003年年1111月月1717日作出上海海关日作出上海海关2003001520030015号行政复议决定，维持浦江海关号行政复议决定，维持浦江海关的沪关调查违字的沪关调查违字20030042003004号行政处罚决定。号行政处罚决定。广东某公司仍不服，向法院提起行政诉讼。广东某公司仍不服，向法院提起行政诉讼。案例案例通告由国务院主管部门（国家工商局、公安部、海关总署、国家计委、机械部、外经通告由国务院主管部门（国家工商局、公安部、海关总署、国家计委、机械部、外经贸部、国家机电产品进出口

24、办公室七部委办起草制定）发布，国务院批准。贸部、国家机电产品进出口办公室七部委办起草制定）发布，国务院批准。2000年立法法实施之后，国务院发布的通知不再属于行政法规。但年立法法实施之后，国务院发布的通知不再属于行政法规。但本案是在立法法实施之前，我国法律对于通知的法律位阶并没有规定。本案是在立法法实施之前，我国法律对于通知的法律位阶并没有规定。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为3.行政法规行政法规上海市中级人民法院审理认为，依据通告第上海市中级人民法院审理认为，依据通告第1、3条、行政诉讼法第条、行政诉讼法第54条第条第1项、项、最高人

25、民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定第最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定第33条之规定，判决如下：条之规定，判决如下：（1）维持上海浦江海关）维持上海浦江海关2003年年7月月22日作出的沪关调查违字日作出的沪关调查违字20030042003004号行政处罚决定；号行政处罚决定；（2 2）驳回原告广东某公司要求被告返还被查扣的三星）驳回原告广东某公司要求被告返还被查扣的三星SXZ6510SXZ6510型客车型客车3030辆或与查扣时等辆或与查扣时等值的价款人民币值的价款人民币1111，940940，000000元的诉讼请求。元的诉讼请求。广东某公司不服，向上海市高级人民法院提起

26、上诉。广东某公司不服，向上海市高级人民法院提起上诉。上海市高级人民法院作出了驳回上诉、维持原判的的终审判决。上海市高级人民法院作出了驳回上诉、维持原判的的终审判决。案例案例2004年年5月月18日最高人民法院颁布了关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会议纪日最高人民法院颁布了关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会议纪要明确规定：立法法实施以前，按照当时有效的行政法规制定程序，经国务院批准、要明确规定：立法法实施以前，按照当时有效的行政法规制定程序，经国务院批准、由国务院部门公布的行政规范性文件属于行政法规。由国务院部门公布的行政规范性文件属于行政法规。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象

27、行政行为（一）抽象行政行为 行政立法行为行政立法行为4.监督程序监督程序违宪审查权、违法审查权违宪审查权、违法审查权 全国人大常委会全国人大常委会国务院、中央军委、最高法院、最高检国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会察院、省级人大常委会其他组织和个人其他组织和个人行政法规、地方性行政法规、地方性法规、自治法规法规、自治法规要求审查要求审查建议审查建议审查行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 规章和其他规范性文件立法行为规章和其他规范性文件立法行为1.部门规章和地方政府规章部门规章和地方政府规章（一般称规定、办法，但不能称“条例”）主体主体制定制定机

28、关机关国务院组成部门、直属机构、直属事国务院组成部门、直属机构、直属事业单位业单位报请报请立项立项部门内设机构或其他机构部门内设机构或其他机构决定决定公布公布解释解释部门规章部门规章地方政府规章地方政府规章省级政府、较大的市政府省级政府、较大的市政府政府工作部门或下级政府政府工作部门或下级政府部务会议或委员会会议部务会议或委员会会议政府常务会议或全体会议政府常务会议或全体会议部门首长部门首长政府首长政府首长刊登刊登部门公告或国务院公告和全国性报纸部门公告或国务院公告和全国性报纸本级政府公报和本地报纸本级政府公报和本地报纸制定机关解释制定机关解释施行施行备案备案30日后施行（紧急的除外），日后施

29、行（紧急的除外），30日内的由法制办报请备案。日内的由法制办报请备案。规章违反法律或行规章违反法律或行政法规政法规任何组织和个人建任何组织和个人建议审查议审查规章国务院市规章省政府行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 规章和其他规范性文件立法行为规章和其他规范性文件立法行为2.其他规范性文件其他规范性文件任何行政主体都可以制定所有行政机关都可以制定包括县乡级基层人民政府。 制定主体制定主体制定程序制定程序权限权限在行政复议和行政在行政复议和行政诉讼中的地位诉讼中的地位统一立法规范，参考行政法规制定程序条例和规章制定程序条例其他规范性问文件一律不得设定行政处罚和行政许

30、可。不得直接提起行政复议或直接提起行政诉讼。公民、法人或其他组织具体行政行为&规定审查申请。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 规章和其他规范性文件立法行为规章和其他规范性文件立法行为2.其他规范性文件其他规范性文件任何行政主体都可以制定1996年年9月月27日，建阳市某建筑工程公司与该市某银行签订装修工程合同。日，建阳市某建筑工程公司与该市某银行签订装修工程合同。10月月5日，某建筑工程公司在取得市建委的建筑施工许可证后开始施工。日，某建筑工程公司在取得市建委的建筑施工许可证后开始施工。随后，建阳市轻工业局发现某建筑工程公司违法施工，即进行制止，并两次发

31、出书面通随后，建阳市轻工业局发现某建筑工程公司违法施工，即进行制止，并两次发出书面通知要求其办理有关手续。知要求其办理有关手续。某建筑工程公司未予理睬，继续施工。某建筑工程公司未予理睬，继续施工。12月月3日，市轻工业局以某建筑工程公司未取得室内装饰施工资质等级证书和未办理施工日，市轻工业局以某建筑工程公司未取得室内装饰施工资质等级证书和未办理施工许可证进行室内装饰活动，违反了国务院的国办通许可证进行室内装饰活动，违反了国务院的国办通199231199231号文件和中国轻工总会的轻号文件和中国轻工总会的轻总室总室1996419964号文件的有关规定，依据南平市（地区）人民政府制定的号文件的有关

32、规定，依据南平市（地区）人民政府制定的南平市室内装饰南平市室内装饰行业管理规定行业管理规定第第1414条，对某建筑工程公司处以罚款条，对某建筑工程公司处以罚款50005000元。元。某建筑工程公司不服，向人民法院提出诉讼。某建筑工程公司不服，向人民法院提出诉讼。案例案例该规定在性质上不是法律与行政法规，而是行政规范性文件。该规定在性质上不是法律与行政法规，而是行政规范性文件。行政规范性文件制定主体广泛、缺乏程序规则、内容混乱等问题；所以，行政诉讼法规定，人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。本案中被告对原告做出行政处罚，根据的是规范性文件而不是法律、行政法规和地方性法规，法

33、律适用错误。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 规章和其他规范性文件立法行为规章和其他规范性文件立法行为2.其他规范性文件其他规范性文件任何行政主体都可以制定1996年年9月月27日，建阳市某建筑工程公司与该市某银行签订装修工程合同。日，建阳市某建筑工程公司与该市某银行签订装修工程合同。10月月5日，某建筑工程公司在取得市建委的建筑施工许可证后开始施工。日，某建筑工程公司在取得市建委的建筑施工许可证后开始施工。随后，建阳市轻工业局发现某建筑工程公司违法施工，即进行制止，并两次发出书面通随后，建阳市轻工业局发现某建筑工程公司违法施工，即进行制止，并两次发出书面通知要

34、求其班里有关手续。知要求其班里有关手续。某建筑工程公司未予理睬，继续施工。某建筑工程公司未予理睬，继续施工。12月月3日，市轻工业局以某建筑工程公司未取得室内装饰施工资质等级证书和未办理施工日，市轻工业局以某建筑工程公司未取得室内装饰施工资质等级证书和未办理施工许可证进行室内装饰活动，违反了国务院的国办通许可证进行室内装饰活动，违反了国务院的国办通199231199231号文件和中国轻工总会的轻号文件和中国轻工总会的轻总室总室1996419964号文件的有关规定，依据南平市（地区）人民政府制定的号文件的有关规定，依据南平市（地区）人民政府制定的南平市室内装饰南平市室内装饰行业管理规定行业管理规

35、定第第1414条，对某建筑工程公司处以罚款条，对某建筑工程公司处以罚款50005000元。元。某建筑工程公司不服，向人民法院提出诉讼。某建筑工程公司不服，向人民法院提出诉讼。案例案例建阳市人民法院经审理认为：某建筑公司在装修施工时对银行大楼营业厅进行内外装饰装建阳市人民法院经审理认为：某建筑公司在装修施工时对银行大楼营业厅进行内外装饰装修，已超出国务院的国办通修，已超出国务院的国办通199231199231号文件界定的建筑装饰范围，被告对室内装饰活动有号文件界定的建筑装饰范围，被告对室内装饰活动有权进行监督管理，但被告依照南平市室内装饰行业管理规定进行处罚，适用法律错误，权进行监督管理，但被告

36、依照南平市室内装饰行业管理规定进行处罚，适用法律错误，遂判决撤销被告所做出的行政处罚决定。遂判决撤销被告所做出的行政处罚决定。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 监督监督抽象行政行为的监督抽象行政行为的监督制定机关制定机关 撤销或改变撤销或改变上级机关上级机关 撤销或改变撤销或改变制定机关制定机关 撤销不改变撤销不改变行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 案例案例 某市纺织厂是该市用水大户。某市纺织厂是该市用水大户。2009年年7月经办理合法手续在市水利局领取了取水许可证月经办理合法手续在市水利局领取了取水许可证准许纺织厂直接从流经该市

37、的一条河中取水，月取水量为准许纺织厂直接从流经该市的一条河中取水，月取水量为110万吨。万吨。2010年年5月月17日，某市节水办经市政府批准，作出某市节约用水规定：日，某市节水办经市政府批准，作出某市节约用水规定：第第5条：全市所有直接从江河、湖泊或者地下取、用水的单位，其取水量需由市节水办核准，条：全市所有直接从江河、湖泊或者地下取、用水的单位，其取水量需由市节水办核准，并由市节水办按季度下达取水计划；并由市节水办按季度下达取水计划；第第7条：取水单位在水源不足的季节执行取水计划时，应在额定计划内节约条：取水单位在水源不足的季节执行取水计划时，应在额定计划内节约3%-8%的取水量，的取水量

38、，该规定生效后，头三个月，市节水办批准市纺织厂的取水量仅为该规定生效后，头三个月，市节水办批准市纺织厂的取水量仅为100万吨，并按此定额对纺织万吨，并按此定额对纺织厂下达了取水计划通知书，要求纺织厂在此计划内需节约厂下达了取水计划通知书，要求纺织厂在此计划内需节约5%，即取水量不能超过，即取水量不能超过95吨。吨。纺织厂认为：根据省人大常委会通过的某省水资源管理办法这一地方性法规，市水利局是纺织厂认为：根据省人大常委会通过的某省水资源管理办法这一地方性法规，市水利局是有权颁发取水许可证的行政主管机关。节水办作出的某市节约用水规定以及下达的取水有权颁发取水许可证的行政主管机关。节水办作出的某市节

39、约用水规定以及下达的取水计划通知书属于超越职权的行为，侵犯了自己合法的取、用水电的权益。计划通知书属于超越职权的行为，侵犯了自己合法的取、用水电的权益。 2010年年11月月22日纺织厂以节水办为被告向区人民法院提起行政诉讼，要求撤销市节水办日纺织厂以节水办为被告向区人民法院提起行政诉讼，要求撤销市节水办作出的某市节约用水规定和取水计划通知书。作出的某市节约用水规定和取水计划通知书。行政行为的概念行政行为的概念（一）抽象行政行为（一）抽象行政行为 案例案例 某市纺织厂是该市用水大户。某市纺织厂是该市用水大户。2009年年7月经办理合法手续在市水利局领取了取水许可证月经办理合法手续在市水利局领取

40、了取水许可证准许纺织厂直接从流经该市的一条河中取水，月取水量为准许纺织厂直接从流经该市的一条河中取水，月取水量为110万吨。万吨。2010年年5月月17日，某市节水办经市政府批准，作出某市节约用水规定：日，某市节水办经市政府批准，作出某市节约用水规定：第第5条：全市所有直接从江河、湖泊或者地下取、用水的单位，其取水量需由市节水办核准，条：全市所有直接从江河、湖泊或者地下取、用水的单位，其取水量需由市节水办核准，并由市节水办按季度下达取水计划；并由市节水办按季度下达取水计划；第第7条：取水单位在水源不足的季节执行取水计划时，应在额定计划内节约条：取水单位在水源不足的季节执行取水计划时，应在额定计

41、划内节约3%-8%的取水量，的取水量，该规定生效后，头三个月，市节水办批准市纺织厂的取水量仅为该规定生效后，头三个月，市节水办批准市纺织厂的取水量仅为100万吨，并按此定额对纺织万吨，并按此定额对纺织厂下达了取水计划通知书，要求纺织厂在此计划内需节约厂下达了取水计划通知书，要求纺织厂在此计划内需节约5%，即取水量不能超过，即取水量不能超过95吨。吨。纺织厂认为：根据省人大常委会通过的某省水资源管理办法这一地方性法规，市水利局是纺织厂认为：根据省人大常委会通过的某省水资源管理办法这一地方性法规，市水利局是有权颁发取水许可证的行政主管机关。节水办作出的某市节约用水规定以及下达的取水有权颁发取水许可

42、证的行政主管机关。节水办作出的某市节约用水规定以及下达的取水计划通知书属于超越职权的行为，侵犯了自己合法的取、用水电的权益。计划通知书属于超越职权的行为，侵犯了自己合法的取、用水电的权益。 2010年年11月月22日纺织厂以节水办为被告向区人民法院提起行政诉讼，要求撤销市节水办日纺织厂以节水办为被告向区人民法院提起行政诉讼，要求撤销市节水办作出的某市节约用水规定和取水计划通知书。作出的某市节约用水规定和取水计划通知书。是抽象行政行为还是具体行政行为？是抽象行政行为还是具体行政行为？行政行为的概念行政行为的概念讨论讨论“专车专车”存在的合法性与合理性！存在的合法性与合理性！行政行为的概念行政行为

43、的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 资格要件资格要件1权力要件权力要件2法律要件法律要件3形式要件形式要件4具体行政行为是指具有行政权能的组织运用行政权，针对特定相对具体行政行为是指具有行政权能的组织运用行政权，针对特定相对人设定、变更或消灭权利义务所作的单方行政行为。人设定、变更或消灭权利义务所作的单方行政行为。行政权能的存在行政权能的存在行政权的实际运用行政权的实际运用法律效果的存在法律效果的存在表示行为的存在表示行为的存在构成构成 要件要件行政权能是实施法行政权能是实施法律、作具体行政行律、作具体行政行为的一种资格。为的一种资格。必须是行使行政权必须是行使行政权的行为，即运用行的

44、行为，即运用行政权所作的行为。政权所作的行为。法律效果是指主体通法律效果是指主体通过意志所设定、变更过意志所设定、变更或消灭的某种权利义或消灭的某种权利义务关系，及所期望取务关系，及所期望取得的法律保护。得的法律保护。具体行政行为是行政具体行政行为是行政主体的一种意志，但主体的一种意志，但却应当是一种表现于却应当是一种表现于外部的、客观化了的外部的、客观化了的意志即意思表示。意志即意思表示。行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 资格要件资格要件1行政权能的存在行政权能的存在行政权能是实施法行政权能是实施法律、作具体行政行律、作具体行政行为的一种资格。为的一种资格。权

45、能谁赋予权能谁赋予如何认定？如何认定？ 由法律赋予由法律赋予 由行政主体分解，确定给行政机构由行政主体分解，确定给行政机构 首先，看行政主体是否行政机关或行政机构；首先，看行政主体是否行政机关或行政机构； 否否 其次，看是否有法律、法规或规章的授权；其次，看是否有法律、法规或规章的授权； 否否 再次，看是否具有事实上的行政权能； 否 最后，看是否具有行政委托； 否 没有行政权能没有行政权能行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 资格要件资格要件1行政权能的存在行政权能的存在行政权能是实施法行政权能是实施法律、作具体行政行律、作具体行政行为的一种资格。为的一种资格。请求

46、：判令县邮电局立刻开通请求：判令县邮电局立刻开通120急救电话，并赔偿县医院的经急救电话，并赔偿县医院的经济损失。济损失。县人民法院审理查明县人民法院审理查明120急救电话开通程序：急救电话开通程序：当地卫生部门指定并提交书面报告当地卫生部门指定并提交书面报告地、市卫生行政部门审核批地、市卫生行政部门审核批准后准后到当地邮电部门办理到当地邮电部门办理120急救电话开通手续急救电话开通手续县医院向被告县邮电局提交了开通县医院向被告县邮电局提交了开通120急救专用电话的报告，县急救专用电话的报告，县邮电局也为县医院安装了邮电局也为县医院安装了120急救电话，但是该电话一直未开通。急救电话，但是该电

47、话一直未开通。县医院数次书面请求县邮电局开通县医院数次书面请求县邮电局开通120急救电话，县邮电局仍拒急救电话，县邮电局仍拒绝开通。绝开通。问：县邮电局是否具有行政权能？问：县邮电局是否具有行政权能？案例案例某医院某医院 县邮电局，申请开通县邮电局，申请开通120急救电话急救电话县邮电局拒绝开通，致使县医院购置的急救车辆和其他设备不能正县邮电局拒绝开通，致使县医院购置的急救车辆和其他设备不能正常运转而遭受损失。常运转而遭受损失。根据上级文件的规定和主管部门的批准根据上级文件的规定和主管部门的批准 原告原告 被告被告县医院县医院 县邮电局县邮电局 诉诉行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行

48、为（二）具体行政行为 如何认定？如何认定？谁来运用？谁来运用？ 法院在个案中的解释法院在个案中的解释 法院的有权解释法院的有权解释 工作时间工作时间 职责权限职责权限 实施行为的名义 行为所体现的意志 行为所追求的利益 权力要件权力要件2行政权的实际运用行政权的实际运用必须是行使行政权必须是行使行政权的行为，即运用行的行为，即运用行政权所作的行为。政权所作的行为。公务员公务员行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 权力要件权力要件2行政权的实际运用行政权的实际运用必须是行使行政权必须是行使行政权的行为，即运用行的行为，即运用行政权所作的行为。政权所作的行为。中国华源实

49、业总公司无锡公司中国华源实业总公司无锡公司江阴进出口商品检验局江阴进出口商品检验局原告原告被告被告1995.4.20 无锡公司无锡公司 加拿大富兰克林有限责任公司加拿大富兰克林有限责任公司订立合同：订立合同：购销购销54054米米TR色织弹力布，标的额为人民色织弹力布，标的额为人民1059184元元约定：出具商标证书，以商检为标准。约定：出具商标证书，以商检为标准。1995.7.21 布厂将生产的布厂将生产的191箱箱53762米米TR弹力布申请江阴商检弹力布申请江阴商检局签发检验证书。局签发检验证书。商检局接受了申请，实施了检验并签发了商检结果为商检局接受了申请，实施了检验并签发了商检结果为

50、“符合符合FJ51682标准一等品标准一等品”的编号为的编号为NO.0235757号的出口商品检验换证凭单。号的出口商品检验换证凭单。同年同年9月，无锡公司租船将上述货物外运到美国。月，无锡公司租船将上述货物外运到美国。1996.1.8 因外商提出质量问题拒绝收货，这批布被迫于从美国返还因外商提出质量问题拒绝收货，这批布被迫于从美国返还至无锡，存放于仓库，造成了经济损失。至无锡，存放于仓库，造成了经济损失。无锡公司无锡公司生产厂家，要求承担经济损失；生产厂家，要求承担经济损失；生产厂家生产厂家商检局经商检已通过放行，经济损失与生产厂家无关；商检局经商检已通过放行，经济损失与生产厂家无关；无锡公

51、司诉无锡公司诉商检局（行政诉讼）：商检局（行政诉讼）：认为被告商检局检验时玩忽职守，不负责任，由于失实商检造成公认为被告商检局检验时玩忽职守，不负责任，由于失实商检造成公司损失，请求依法撤销被告签的司损失，请求依法撤销被告签的NO.0235757出口商品换证凭单，赔出口商品换证凭单，赔偿经济损失。偿经济损失。 问：商检局的行为是否属于职权行为？问：商检局的行为是否属于职权行为？商检局行为是基于无锡公司的申请商检局行为是基于无锡公司的申请所签发的检验合格凭证，是接受生所签发的检验合格凭证，是接受生产商的委托所实施的民事法律行为，产商的委托所实施的民事法律行为，并非行使职权的行为。并非行使职权的行

52、为。案例案例行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 成立要件成立要件是否有新的法律效果是判断具体行政行为的标是否有新的法律效果是判断具体行政行为的标准：准： 是一种意思表示是一种意思表示 具备为行政相对人设定、变更或消灭某种权利义务关系内容；具备为行政相对人设定、变更或消灭某种权利义务关系内容； 第二次行政行为，没有新的法律效果第二次行政行为，没有新的法律效果不是具体行不是具体行政行为；政行为； 第二次的行为与前一次具体行政行为有不同的内容，第二次的行为与前一次具体行政行为有不同的内容，具有新的法律效果具有新的法律效果新的具体行政行为；新的具体行政行为； 两个不同行政

53、主体，对同一法律事实所作的两个行为，两个不同行政主体，对同一法律事实所作的两个行为，不属于重复处理决定；不属于重复处理决定； 法律要件法律要件3法律效果的存在法律效果的存在法律效果是指主体通法律效果是指主体通过意志所设定、变更过意志所设定、变更或消灭的某种权利义或消灭的某种权利义务关系，及所期望取务关系，及所期望取得的法律保护。得的法律保护。行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 法律要件法律要件3法律效果的存在法律效果的存在法律效果是指主体通法律效果是指主体通过意志所设定、变更过意志所设定、变更或消灭的某种权利义或消灭的某种权利义务关系，及所期望取务关系，及所期望取

54、得的法律保护。得的法律保护。年月，贵州省桐梓县农资公司向湖北省黄梅县沙岭化年月，贵州省桐梓县农资公司向湖北省黄梅县沙岭化工厂购买三元复混肥。工厂购买三元复混肥。月日，当该批复混肥销售剩吨时，县农资公司自行从月日，当该批复混肥销售剩吨时，县农资公司自行从一袋散包的化肥中取样检测，检测结果总养分为（按一袋散包的化肥中取样检测，检测结果总养分为（按国家制定的复混肥专业标准，总养分应为）。国家制定的复混肥专业标准，总养分应为）。月日，县工商行政管理局查封了农资公司库存复混肥。月日，县工商行政管理局查封了农资公司库存复混肥。月日，县工商局与农资公司和生产厂家共同对查封的复混月日，县工商局与农资公司和生产

55、厂家共同对查封的复混肥抽样。检测结果总养分为。月日，县工商局肥抽样。检测结果总养分为。月日，县工商局作出处理决定，确定该批复混肥质量符合部颁标准，通知农资公司作出处理决定，确定该批复混肥质量符合部颁标准，通知农资公司继续销售。继续销售。同年月日，县技术监督局派一名质检员到县农资公司仓库同年月日，县技术监督局派一名质检员到县农资公司仓库对仅存的吨复混肥单独进行抽祥，送遵义地区质量检测对仅存的吨复混肥单独进行抽祥，送遵义地区质量检测所检测，样品检测结果总养分为。县技术监督局口头通知所检测，样品检测结果总养分为。县技术监督局口头通知县农资公司停止销售复混肥。县农资公司为此询问县工商局，县工县农资公司

56、停止销售复混肥。县农资公司为此询问县工商局，县工商局坚持原处理决定合法有效，同意农资公司继续销售复混肥。商局坚持原处理决定合法有效，同意农资公司继续销售复混肥。同月，农资公司将剩余的吨复混肥全部调往花秋区供销同月，农资公司将剩余的吨复混肥全部调往花秋区供销社。社。19901990年元月日，县年元月日，县“查伪查伪”办、工商局、县技术监督局、农资办、工商局、县技术监督局、农资分司、花秋区供销社等部门对花秋供销社仅存的吨化肥进分司、花秋区供销社等部门对花秋供销社仅存的吨化肥进行抽祥，样品于月日经省质量检测所检测，总养分为行抽祥，样品于月日经省质量检测所检测，总养分为， 结论为劣质化肥。结论为劣质化

57、肥。案例案例案例案例行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 法律要件法律要件3法律效果的存在法律效果的存在法律效果是指主体通法律效果是指主体通过意志所设定、变更过意志所设定、变更或消灭的某种权利义或消灭的某种权利义务关系，及所期望取务关系，及所期望取得的法律保护。得的法律保护。 县技术监督局据此推论，农资公司购进的吨复混肥为劣质商品，并于向年月日对农资公司作出行政处罚决定：、对已调拨销售的吨劣质三元复混肥的非法收入元全部予以没收，并按非法收入的罚款、元；、对调往花秋区供销社的吨劣质三元复混肥必须重新依质论价，挂牌销售；、省质检所检测费元由县农资公司负担。因此，农资公司

58、起诉县技术监督局。一审撤销了技术监督局的没收非法所得和罚款决定;二审改变判决支持技术监督决定;省检察院认为证据不充分提起抗诉;省高院再审依然支持其决定；最高检再次抗诉;最高院依旧维持再审判决。争议焦点：争议焦点： 1.认定该批次为劣质产品是否证据充分？认定该批次为劣质产品是否证据充分？案例案例行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 法律要件法律要件3法律效果的存在法律效果的存在法律效果是指主体通法律效果是指主体通过意志所设定、变更过意志所设定、变更或消灭的某种权利义或消灭的某种权利义务关系，及所期望取务关系，及所期望取得的法律保护。得的法律保护。 争议焦点：争议焦点：

59、1.认定该批次为劣质产品是否证据充分？认定该批次为劣质产品是否证据充分？二审法院二审法院认为，已销售的产品与被检测不合格产品是同一批次，属劣质产品。省检察院省检察院认为其证据不充分。根据相关专业标准规定，同一批次是指一次性投料生产的产品，而不是同一次进货产品。进货工厂是小工厂，因此认定其为同一批次是错误的，剩余产品检测不合格不能推定已销售的产品为不合格。省高院省高院再审认为认定同一批次产品证据是充分的。农资公司进货没有验收，违法相关规定，应当受到惩罚。最高检察院最高检察院再次提起抗诉。最高院最高院二次再审，经调查表明，生产单位对该批产品出具的检验报告单不符合规定。经销无检验合格证的商品，视为伪

60、劣商品。因此该批复混肥应视为无检验合格证的伪劣产品。不仅如此，该批复混肥多次检验均不合格，之后最后一次联合抽样检验认定该批商品不合格。另外生产商因长期上产劣质复混肥已倒闭。因此认定其为劣质产品证据 充分。案例案例行政行为的概念行政行为的概念（二）具体行政行为（二）具体行政行为 法律要件法律要件3法律效果的存在法律效果的存在法律效果是指主体通法律效果是指主体通过意志所设定、变更过意志所设定、变更或消灭的某种权利义或消灭的某种权利义务关系，及所期望取务关系，及所期望取得的法律保护。得的法律保护。 争议焦点：争议焦点：2.关于技术监督局的后一次处理是否重复的问题？关于技术监督局的后一次处理是否重复的问题？根