国际商法之合同法

1、第一节合同法概述第一节合同法概述 一、合同（一、合同（contract）是当事人就私法问题达）是当事人就私法问题达成一致意见的协议。成一致意见的协议。 二、意思自治指公民取得权利义务或从事民事二、意思自治指公民取得权利义务或从事民事活动时应基于其意志的自由，不受国家权力和其活动时应基于其意志的自由，不受国家权力和其他人的非法干预。在合同法体现为合同自由，包他人的非法干预。在合同法体现为合同自由，包括：是否订合同，与谁订合同，自由约定合同内括：是否订合同，与谁订合同，自由约定合同内容，可协议补充、变更合同内容或解除合同，自容，可协议补充、变更合同内容或解除合同，自由选择解决争议的方式，选择合同适

2、用的法律等。由选择解决争议的方式，选择合同适用的法律等。如夫妻在家看黄色录象等。如夫妻在家看黄色录象等。 意思自治即当事人依照自己的理性判断，去设计意思自治即当事人依照自己的理性判断，去设计自己的生活，管理自己的事务。意思自治的真谛，自己的生活，管理自己的事务。意思自治的真谛，是尊崇每个人的理性选择，而其基本点，则是自是尊崇每个人的理性选择，而其基本点，则是自主参与和自己责任。所谓自主参与，即自己做主主参与和自己责任。所谓自主参与，即自己做主去判断、去选择，自主地参与市民生活。选择是去判断、去选择，自主地参与市民生活。选择是参与的前提，而参与又使选择得以实现。所谓自参与的前提，而参与又使选择得

3、以实现。所谓自己责任，即自主参与者对于参与所导致的结果负己责任，即自主参与者对于参与所导致的结果负担责任，这是自主参与的必然要求。因为参与是担责任，这是自主参与的必然要求。因为参与是自由的、自主的，所以结果也就只能归于参与者。自由的、自主的，所以结果也就只能归于参与者。意思自治理念尊崇人的独立意思（意志），它把意思自治理念尊崇人的独立意思（意志），它把独立的理性判断作为社会生活交往的心理前提。独立的理性判断作为社会生活交往的心理前提。古罗马的市民法由此推出古罗马的市民法由此推出“非依意思不负担义务非依意思不负担义务”的理念；中世纪的教会法则把意思作为从逻辑上的理念；中世纪的教会法则把意思作为从

4、逻辑上统一说明权利义务产生变更的出发点；统一说明权利义务产生变更的出发点；近代德国民法学更以意思自治为核心，建立了体近代德国民法学更以意思自治为核心，建立了体系化的法律行为制度，使之成为贯彻意思自治理系化的法律行为制度，使之成为贯彻意思自治理念的推动器。念的推动器。 意思自治的灵魂是自由。现代法治将人的自由型意思自治的灵魂是自由。现代法治将人的自由型人格权划分为身体自由权和内心自由权。身体自人格权划分为身体自由权和内心自由权。身体自由权以身体的自由活动不受非法干预人内容的人由权以身体的自由活动不受非法干预人内容的人格权，当此一权利受到不法侵害时，可以进行正格权，当此一权利受到不法侵害时，可以进

5、行正当防卫和紧急避险，同时可以行使停止侵害、排当防卫和紧急避险，同时可以行使停止侵害、排除妨碍、消除危险和赔偿损失等请求权。内心自除妨碍、消除危险和赔偿损失等请求权。内心自由权是指个人意志决定自己行为的独立性和不受由权是指个人意志决定自己行为的独立性和不受非法干预性。欺诈、不法强制他人接受思想观点、非法干预性。欺诈、不法强制他人接受思想观点、接受或者变更生活方式等，都属于对内心自由权接受或者变更生活方式等，都属于对内心自由权的侵害。的侵害。 三、三、19801980年年联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约，是目前国际商务领域影响最为广泛的国际公约。是目前国际商务领域影响最为广泛

6、的国际公约。19941994年国际商会制定的年国际商会制定的国际商事合同通则国际商事合同通则是是关于合同最主要的国际惯例。关于合同最主要的国际惯例。第二节第二节 合同的成立合同的成立 一、合同有效成立的要件，没成立的合同指当事一、合同有效成立的要件，没成立的合同指当事人没有按规定要约和承诺，或未在合同书上签字人没有按规定要约和承诺，或未在合同书上签字或盖章的合同。或盖章的合同。 （一）当事人意思表示一致（一）当事人意思表示一致 （二）当事人意思表示真实。不真实原因：（二）当事人意思表示真实。不真实原因： 1、重大误解。、重大误解。 2、欺诈。案例：原告为一烟草商，他通过特殊、欺诈。案例：原告为

7、一烟草商，他通过特殊渠道获悉第二次独立战争的和约已签字的消息后，渠道获悉第二次独立战争的和约已签字的消息后，趁被告对此尚无所知，向被告购买了大批烟草。趁被告对此尚无所知，向被告购买了大批烟草。几小时后，和约签字的消息已为众人所知晓，烟几小时后，和约签字的消息已为众人所知晓，烟草价格猛涨，被告拟取消此合同。草价格猛涨，被告拟取消此合同。 法院认为在交易中，任何一方均无义务将自己所法院认为在交易中，任何一方均无义务将自己所掌握的情况通知对方，故判决原告胜诉。掌握的情况通知对方，故判决原告胜诉。 威伯尔诉诺斯瑞特案。原告威伯尔持有一张被告威伯尔诉诺斯瑞特案。原告威伯尔持有一张被告开立的以原告为收款人

8、的本票，但被告诺斯瑞特开立的以原告为收款人的本票，但被告诺斯瑞特拒绝向原告付款。理由是他开立该本票时受到了拒绝向原告付款。理由是他开立该本票时受到了欺诈。被告与其妻弟共同经营一家五金店，其妻欺诈。被告与其妻弟共同经营一家五金店，其妻弟在让他签字时告诉他这是一份贷款申请，被告弟在让他签字时告诉他这是一份贷款申请，被告未查看内容就签了字。其妻弟把转让该本票的所未查看内容就签了字。其妻弟把转让该本票的所得花掉了，本票到了原告之手。当他要求被告付得花掉了，本票到了原告之手。当他要求被告付款时，被告以欺诈为由主张本票无效。款时，被告以欺诈为由主张本票无效。法院判决该合同有效。因为被告未能充分举证证法院判

9、决该合同有效。因为被告未能充分举证证明其在签字之前没有阅读该合同内容。明其在签字之前没有阅读该合同内容。 奥茨加有限公司诉威廉姆案：被告（威廉姆）奥茨加有限公司诉威廉姆案：被告（威廉姆）将其车卖给原告（奥茨加有限公司）时，称该车将其车卖给原告（奥茨加有限公司）时，称该车为为19841984年车型。该车型实际上是年车型。该车型实际上是19391939年车型，当年车型，当原告了解真相后，便以被告作出欺诈性陈述为由原告了解真相后，便以被告作出欺诈性陈述为由要求赔偿。要求赔偿。 英国法官认为，原告是一家专门的汽车交易英国法官认为，原告是一家专门的汽车交易商，商，在了解真相方面和被告处于同样良好的位置，

10、在了解真相方面和被告处于同样良好的位置，甚至比被告处于更好的位置，原告相信被告甚至比被告处于更好的位置，原告相信被告的陈述是违背合理常情的，原告的赔偿请求的陈述是违背合理常情的，原告的赔偿请求予以驳回。予以驳回。 3 3、胁迫。西洋船舶公司诉海威汀造船厂案：被、胁迫。西洋船舶公司诉海威汀造船厂案：被告（海威汀造船厂）同意按固定价为原告（西洋告（海威汀造船厂）同意按固定价为原告（西洋船舶公司）建造一艘船舶。在交付前被告要求加船舶公司）建造一艘船舶。在交付前被告要求加付付10%10%的款项，鉴于自己急需船舶，原告被迫同意的款项，鉴于自己急需船舶，原告被迫同意加价。船舶交付后，原告继续付款直至加付加

11、价。船舶交付后，原告继续付款直至加付10%10%的的款项。原告以威胁为由向法院提出撤销加价承诺，款项。原告以威胁为由向法院提出撤销加价承诺，要求被告退还多收的价款。要求被告退还多收的价款。 英国英国法官认为，交付船舶后，被告不再拥有胁法官认为，交付船舶后，被告不再拥有胁迫手段，原告仍然将加价部分付清这一事实表明，迫手段，原告仍然将加价部分付清这一事实表明，原告以默示方式放弃了行使对加价合同的撤销权。原告以默示方式放弃了行使对加价合同的撤销权。 4、显失公平与不正当影响。滥用特殊关系以、显失公平与不正当影响。滥用特殊关系以订立合同为手段从中谋取利益，如父母与子女、订立合同为手段从中谋取利益，如父

12、母与子女、律师与当事人、受托人与受益人、监护人与未成律师与当事人、受托人与受益人、监护人与未成年人、医生与病人之间所订立的合同，如果这类年人、医生与病人之间所订立的合同，如果这类合同有不公正的地方，则可推定为合同有不公正的地方，则可推定为“不正当影不正当影响响”。英国。英国BCCI v.AboodyBCCI v.Aboody被告是一个家庭企业的被告是一个家庭企业的股东和董事，被告于股东和董事，被告于1717岁结婚，并且比丈夫年轻岁结婚，并且比丈夫年轻2020岁。在家庭企业经营的业务中，她名义上是一岁。在家庭企业经营的业务中，她名义上是一位董事。多年来她一直在既不认真阅读、又不询位董事。多年来她

13、一直在既不认真阅读、又不询问丈夫的情况下签署有关的文件。为了获得银行问丈夫的情况下签署有关的文件。为了获得银行贷款，她没有进行独立的法律咨询就签署了一件贷款，她没有进行独立的法律咨询就签署了一件文件，把他们的婚姻住房作为抵押，尽管原告银文件，把他们的婚姻住房作为抵押，尽管原告银行的律师在签字前的一次谈话中，曾经试图鼓励行的律师在签字前的一次谈话中，曾经试图鼓励她听取独立的法律意见。在这次谈话的过程中，她听取独立的法律意见。在这次谈话的过程中，她丈夫她丈夫非常激动地闯进屋来，结果她流泪而去。后贷款非常激动地闯进屋来，结果她流泪而去。后贷款未能如期归还，原告起诉，被告则声称，她签订未能如期归还，原

14、告起诉，被告则声称，她签订合同时受到了丈夫的不当影响。合同时受到了丈夫的不当影响。 初审法院认为，尽管被告的丈夫的闯入没有初审法院认为，尽管被告的丈夫的闯入没有任何不适当的动机，但他实际上不正当地影响了任何不适当的动机，但他实际上不正当地影响了被告。判决抵押合同无效。上诉法院判决：抵押被告。判决抵押合同无效。上诉法院判决：抵押合同有效。因为被告签订的抵押合同并不是对她合同有效。因为被告签订的抵押合同并不是对她“明显不利的明显不利的”。 案例案例：1968年，帕特森太太从沃克年，帕特森太太从沃克托马斯托马斯家具公司购买了数件商品。其中包括电视机、吃家具公司购买了数件商品。其中包括电视机、吃饭间用

15、的小型家具等等。全部商品的总价值为饭间用的小型家具等等。全部商品的总价值为597.25美元。在以分期付款的方式向该店支付了美元。在以分期付款的方式向该店支付了248 .40美元后帕特森没有继续付款。于是该家具美元后帕特森没有继续付款。于是该家具公司起诉。帕特森太太的答辩状称，她所支付的公司起诉。帕特森太太的答辩状称，她所支付的款项已经超过了她从该店购买的商品的公平价值，款项已经超过了她从该店购买的商品的公平价值，商品定价太高，显失公平。法院认为，决定合同商品定价太高，显失公平。法院认为，决定合同是否显失公平要两个要件：其一，当事人在订立是否显失公平要两个要件：其一，当事人在订立合同时是否作了有

16、意义的选择，包括双方的交易合同时是否作了有意义的选择，包括双方的交易地位是否平等，当事人是否有合理机会理解合同地位是否平等，当事人是否有合理机会理解合同的条件。本案中帕特森太太与家具店交易地位平的条件。本案中帕特森太太与家具店交易地位平等，且好有合理机会理解合同条件等，且好有合理机会理解合同条件件，家具明码件，家具明码标价，她在决定购买前有充分的选择考虑机会。标价，她在决定购买前有充分的选择考虑机会。其二，合同条件是否极不公平，是否极不合理地其二，合同条件是否极不公平，是否极不合理地有利于另一方，检验的标准应当是，合同的条件有利于另一方，检验的标准应当是，合同的条件是否是否“如此过分，以至于按

17、照当地的习俗和商业如此过分，以至于按照当地的习俗和商业惯例显得极不公平。惯例显得极不公平。”价格过高仅是证明显失价格过高仅是证明显失公平的一个考虑因素，而应同时考虑当事人在签公平的一个考虑因素，而应同时考虑当事人在签订合同时是否作了有意义的选择。本司法管辖区订合同时是否作了有意义的选择。本司法管辖区从未确定过单纯以价格过高为理由主张显失公平从未确定过单纯以价格过高为理由主张显失公平的辩护。因此，初审法院和上诉均的辩护。因此，初审法院和上诉均法院均判定帕法院均判定帕特森太太败诉。特森太太败诉。 案例：琼斯是一个社会福利金领取人。他以案例：琼斯是一个社会福利金领取人。他以900900美元的价格从一

18、家商店订购一件家用制冷设备，美元的价格从一家商店订购一件家用制冷设备，买卖是通过第三方贷款，再由买方分期向第三方买卖是通过第三方贷款，再由买方分期向第三方偿还贷款的。买方需要另行支付计时信贷费、人偿还贷款的。买方需要另行支付计时信贷费、人寿保险及财产保险信贷费，还支付销售税，加上寿保险及财产保险信贷费，还支付销售税，加上商品本身，买方共要支付商品本身，买方共要支付1234.801234.80美元。到涉讼时，美元。到涉讼时，琼斯共支付了琼斯共支付了619.88619.88美元。经查，该制冷设备最美元。经查，该制冷设备最高零售价为高零售价为300300美元。美元。 法院认为，把一台法院认为，把一台

19、300300美元的商品按美元的商品按900900美元出售，美元出售，可以肯定是显失公平了。可以肯定是显失公平了。300300美元本身已经包括了美元本身已经包括了合理的利润。而信贷费用一项就比零售价高出合理的利润。而信贷费用一项就比零售价高出100100美元以上。对于一个社会福利金领取人，是明显美元以上。对于一个社会福利金领取人，是明显不平等的。该价格的受害者，因为贫困，无法一不平等的。该价格的受害者，因为贫困，无法一次性支付次性支付300300美元购买，而分期信贷购买要支付美元购买，而分期信贷购买要支付1234.801234.80美元。该合同显失公平。法院根据美国美元。该合同显失公平。法院根据

20、美国统一商法典统一商法典规定，作出对该合同的支付条款规定，作出对该合同的支付条款加以限制性的判决：琼斯已支付加以限制性的判决：琼斯已支付619.88619.88美元就足美元就足够了，余额不必再付。够了，余额不必再付。（三）当事人具有缔约能力（三）当事人具有缔约能力 在我国自然人的民事行为能力分为三种：完全民在我国自然人的民事行为能力分为三种：完全民事行为能力、限制民事行为能力和无事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。法国：未解除亲权的未成年人和民事行为能力。法国：未解除亲权的未成年人和受受保护的成年人没有订立合同的能力。亲权保护的成年人没有订立合同的能力。亲权是父母对子女的人身和财产管

21、束、管理的权是父母对子女的人身和财产管束、管理的权力。解除亲权的未成年人有进行一切民事行力。解除亲权的未成年人有进行一切民事行为的能力，但不得为商人。禁治产者指因精为的能力，但不得为商人。禁治产者指因精神病或因酒癖不能处理自己的事务，或因浪神病或因酒癖不能处理自己的事务，或因浪费成有败家之虞者，经其亲属向法院申请，费成有败家之虞者，经其亲属向法院申请，由法院宣告禁止其治理财产的人。英美法认由法院宣告禁止其治理财产的人。英美法认为未成年人、精神病人、智力不健全者或酒为未成年人、精神病人、智力不健全者或酒醉的人缺乏订立合同的能力，允许他们毁约。醉的人缺乏订立合同的能力，允许他们毁约。 香港香港15

22、岁的公民甲母请求宣告合同无效案：岁的公民甲母请求宣告合同无效案：香港公民甲将其名下一块地产以低价卖出，并从香港公民甲将其名下一块地产以低价卖出，并从卖款中拿出卖款中拿出50005000港币购买一套西装。其母作为监港币购买一套西装。其母作为监护人要求当地法院认定甲所签转让地产和购买西护人要求当地法院认定甲所签转让地产和购买西装的合同无效，并请求返还购买西装的款项。装的合同无效，并请求返还购买西装的款项。 香港法规定，香港法规定，1818岁的公民为成年人；未成年人岁的公民为成年人；未成年人无订约能力，但必需品合同除外。转让地产的合无订约能力，但必需品合同除外。转让地产的合同无效。甲母返还地产的请求

23、应得到支持，西服同无效。甲母返还地产的请求应得到支持，西服属必需品，购买西服的行为有效，甲母要求西服属必需品，购买西服的行为有效，甲母要求西服退货的请求法院不会支持。退货的请求法院不会支持。 （四）合同内容合法。如不违反社会公德和公（四）合同内容合法。如不违反社会公德和公序良俗；不违反现行法律、法规的强制性规定。序良俗；不违反现行法律、法规的强制性规定。公序良俗原则公序良俗原则: :每个国家的当局在行使管理职能时每个国家的当局在行使管理职能时都要考虑到追求社会利益的最大化，西方称公共都要考虑到追求社会利益的最大化，西方称公共政策，我国称社会公共利益。其本质是合同不仅政策，我国称社会公共利益。其

24、本质是合同不仅要符合法律规定，而且合同的内容和合同履行的要符合法律规定，而且合同的内容和合同履行的结果应该不会不利于当局致力的公共目标或利益结果应该不会不利于当局致力的公共目标或利益的实现。的实现。 案例：原告是被告公司的一个房客。一天晚上，案例：原告是被告公司的一个房客。一天晚上，当她顺着通道从她租的公寓的楼梯往下走时，由当她顺着通道从她租的公寓的楼梯往下走时，由于那里没装电灯，她从楼梯摔下，受了伤。她诉于那里没装电灯，她从楼梯摔下，受了伤。她诉至法院要求被告就其疏忽承担赔偿责任。被告辩至法院要求被告就其疏忽承担赔偿责任。被告辩称，原告签署的租赁合同包括了一个免责条款：称，原告签署的租赁合同

25、包括了一个免责条款：“无论是出租人还是其他代理人，都不应对承租无论是出租人还是其他代理人，都不应对承租人，他的家庭、客人、雇员或进入该住房或该人，他的家庭、客人、雇员或进入该住房或该住房所属的建筑物的任何其他人所受到的任何伤住房所属的建筑物的任何其他人所受到的任何伤害承担责任。害承担责任。”该案的判决表明：在一个居住用该案的判决表明：在一个居住用房租约中加入的在因房屋及辅助施放的维修或管房租约中加入的在因房屋及辅助施放的维修或管理不善而造成的理不善而造成的房客人身伤害的情况下免除房主房客人身伤害的情况下免除房主责任的条款是无效的，因为该条款与判例法的原责任的条款是无效的，因为该条款与判例法的原

26、则所体现的公共政策相抵触。则所体现的公共政策相抵触。 犯罪协议，如谋杀、抢劫、暴行、斗殴和欺诈、犯罪协议，如谋杀、抢劫、暴行、斗殴和欺诈、诬陷、侵占是非法协议。赌博、放高利贷、对敌诬陷、侵占是非法协议。赌博、放高利贷、对敌贸易等合同是违反法律的强制性规定的。贸易等合同是违反法律的强制性规定的。 （五）合同形式合法。为求交易的简便迅速，（五）合同形式合法。为求交易的简便迅速， 各国多采各国多采“不要式主义不要式主义”为原则，要式为例外。为原则，要式为例外。法国法：赠予合同、夫妻婚前财产约定、夫妻对法国法：赠予合同、夫妻婚前财产约定、夫妻对财产的分配、设立抵押权等采取要素原则，必须财产的分配、设立

27、抵押权等采取要素原则，必须经过公证才能生效。其他合同采取证据原则，符经过公证才能生效。其他合同采取证据原则，符合法定形式的合同有证明力，否则不能作为证据合法定形式的合同有证明力，否则不能作为证据为为法庭采用。商事合同为非要式合同。法庭采用。商事合同为非要式合同。 英美法把合同分为签字蜡封合同（英美法把合同分为签字蜡封合同（contract contract under sealunder seal）简式合同）简式合同 （simple contract simple contract ）签）签字蜡封合同是要式合同，合同的订立无须对价，字蜡封合同是要式合同，合同的订立无须对价，但需有符合法律规定的

28、特别形式：合同必须以书但需有符合法律规定的特别形式：合同必须以书面形式作成，双方当事人签署并加盖印戳，然后面形式作成，双方当事人签署并加盖印戳，然后将合同互相交付给对方。现在简化为在合同上贴将合同互相交付给对方。现在简化为在合同上贴上标签，上面写上上标签，上面写上“Seal”Seal”或或“L.S”L.S”即（即（loco loco sigillisigilli），交给对方即可。英国法，必须用签字），交给对方即可。英国法，必须用签字蜡封的合同：没有对价的合同，转让地产或地产蜡封的合同：没有对价的合同，转让地产或地产权益的合同，转让船舶的合同。简式合同：多数权益的合同，转让船舶的合同。简式合同：

29、多数情况下由当事人自由选择口头合同或书面合同。情况下由当事人自由选择口头合同或书面合同。这种契约有效的这种契约有效的唯一根据是符合形式要求。对这唯一根据是符合形式要求。对这种契约提出争议的理由只能是形式上的缺陷、伪种契约提出争议的理由只能是形式上的缺陷、伪造或暴力胁迫，而不能是当事人一方未同意或没造或暴力胁迫，而不能是当事人一方未同意或没有对价。有对价。 契约的书面形式作用：契约的书面形式作用：1 1、要素原则，即成立、要素原则，即成立要件原则，没有法律规定的书面形式，契约就不要件原则，没有法律规定的书面形式，契约就不能成立。能成立。2 2、证据原则：没有书面形式就不能证明、证据原则：没有书面

30、形式就不能证明契约的存在，但不引起契约无效的后果。没有书契约的存在，但不引起契约无效的后果。没有书面形式时，不能以证人为证，但不排除用其他书面形式时，不能以证人为证，但不排除用其他书面证据等来证明契约的存在。大陆法大多采取要面证据等来证明契约的存在。大陆法大多采取要素原则。英美法大多采取证据原则，但素原则。英美法大多采取证据原则，但只适用于只适用于简单契约，而不是正式契约。美国统一商法典简单契约，而不是正式契约。美国统一商法典规定，契约金额在规定，契约金额在500500美元以上的，需用书面形式，美元以上的，需用书面形式，如没书面形式，仍然有效。但正式契约如不按法如没书面形式，仍然有效。但正式契

31、约如不按法律规定的形式订立则无效。律规定的形式订立则无效。 案例：法国最高法院诉状审理庭案例：法国最高法院诉状审理庭1905年年7月月17日日判决，购买房屋作妓院用的买方无权要求返还已判决，购买房屋作妓院用的买方无权要求返还已支付的价款。该法庭在支付的价款。该法庭在1923年年4月月17日判决，向一日判决，向一个已婚妇女出借房屋使其离开家庭与情人相聚的个已婚妇女出借房屋使其离开家庭与情人相聚的出租人无权要求返还房屋。可见，法国法院在审出租人无权要求返还房屋。可见，法国法院在审判实践中将道德标准作为评定是否违反善良风俗判实践中将道德标准作为评定是否违反善良风俗的尺度。对于违反道德合同，当事人无权

32、要求返的尺度。对于违反道德合同，当事人无权要求返还财产。还财产。 Cope v. Rowlands案。原告（案。原告（ Cope）是一个）是一个股票经纪人，他在伦敦城没有获得开业的许可。股票经纪人，他在伦敦城没有获得开业的许可。被告（被告（ RowlandsRowlands）在该地得到服务后拒绝付费，）在该地得到服务后拒绝付费，原告起诉。法院驳回了他的起诉，理由是原告起诉。法院驳回了他的起诉，理由是由于制由于制定法禁止他作为一个经纪人行事，法院不能强制定法禁止他作为一个经纪人行事，法院不能强制执行一个与这样的行为有关的合同。这是违反公执行一个与这样的行为有关的合同。这是违反公共政策的例子。共政

33、策的例子。 现代各国对合同形式要求是以不要式合同为原则，现代各国对合同形式要求是以不要式合同为原则，要式合同为例外。法国法的要式合同：要式合同为例外。法国法的要式合同：1、赠与合、赠与合同、夫妻财产制合同、设立抵押权合同等要以公同、夫妻财产制合同、设立抵押权合同等要以公证人的文书作为合同有效成立的形式要件。证人的文书作为合同有效成立的形式要件。2、一、一切物件的金额或价额超过切物件的金额或价额超过50新法郎，均须于公证新法郎，均须于公证人前做成证书或双方签名做成私证书后当事人人前做成证书或双方签名做成私证书后当事人不得再主张与证书内容不同或超出证书所载以外不得再主张与证书内容不同或超出证书所载

34、以外的事项而以人证明。法院可作为证据接受而不接的事项而以人证明。法院可作为证据接受而不接受其他形式的证据。法国的商事合同则是不要式受其他形式的证据。法国的商事合同则是不要式合同。合同。德国民法典德国民法典总则规定，不依法律规定方式的总则规定，不依法律规定方式的法律行为无效。不问当事人能否提出证据证明合法律行为无效。不问当事人能否提出证据证明合同存在。如赠与合同须以书面做成并经公证；土同存在。如赠与合同须以书面做成并经公证；土地买卖合同，应以书面做成并在土地管理部门登地买卖合同，应以书面做成并在土地管理部门登记。记。 英美法对合同的形式要求是宽松的，只要成文英美法对合同的形式要求是宽松的，只要成

35、文法没有相反规定，合同可口头或书面。英国法规法没有相反规定，合同可口头或书面。英国法规定，汇票与本票合同、航海保险合同、消费者信定，汇票与本票合同、航海保险合同、消费者信贷协议与卖据（所有权因买卖而转让的字据）贷协议与卖据（所有权因买卖而转让的字据）必须写成书面形式。英国诈欺法要求保证合同、必须写成书面形式。英国诈欺法要求保证合同、有关土地买卖或处分土地权益的合同和金钱借贷有关土地买卖或处分土地权益的合同和金钱借贷合同以书面形式作为证据。美国法要求以书面形合同以书面形式作为证据。美国法要求以书面形式才能作为证据的合同：遗嘱执行人或遗嘱管理式才能作为证据的合同：遗嘱执行人或遗嘱管理人以自己的财产

36、偿还死者债务的允诺、以结婚为人以自己的财产偿还死者债务的允诺、以结婚为对对价的协议、不动产买卖合同；不能在一年内履价的协议、不动产买卖合同；不能在一年内履行的合同，为他人担保债务的合同。美国行的合同，为他人担保债务的合同。美国统一统一商法典商法典规定，凡价金超过规定，凡价金超过500500美元的货物买卖合美元的货物买卖合同，除该法典另有规定外，均须以书面形式作成。同，除该法典另有规定外，均须以书面形式作成。 中国法规定，国际货物买卖合同、技术进出口中国法规定，国际货物买卖合同、技术进出口合同、技术合同、建设工程合同应当采用书面形合同、技术合同、建设工程合同应当采用书面形式，中外合资、合作经营企

37、业合同、中外合作开式，中外合资、合作经营企业合同、中外合作开采自然资源合同须经批准才能生效；以房屋、采自然资源合同须经批准才能生效；以房屋、船舶、机器设备设定抵押的合同，记名股票和其船舶、机器设备设定抵押的合同，记名股票和其他股价凭证以及知识产权质押合同须登记才生效。他股价凭证以及知识产权质押合同须登记才生效。（六）对价或约因（六）对价或约因 英美法认为，仅仅是一个人向另一个人允诺某英美法认为，仅仅是一个人向另一个人允诺某事物的事实，还不足以产生法律上的义务。一个事物的事实，还不足以产生法律上的义务。一个允诺必须有对价才能被强制执行，只有能强制执允诺必须有对价才能被强制执行，只有能强制执行的允

38、诺才是合同。对价（行的允诺才是合同。对价（ConsiderationConsideration）指合）指合同一方得到的权利、利益、利润或好处，或者是同一方得到的权利、利益、利润或好处，或者是他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务。损失或承担某项义务。对价生效的要件：对价生效的要件： 1 1、对价必须来自受允诺人。如甲向乙许诺，、对价必须来自受允诺人。如甲向乙许诺，若乙完成某项工作，他将给付丙一笔钱。如果乙若乙完成某项工作，他将给付丙一笔钱。如果乙完成该项工作后，甲拒绝把钱付给丙，则丙要求完成该项工作后，甲拒绝把钱付给丙，则丙要求甲

39、付钱得不到法院强制执行。因为对甲的许诺的甲付钱得不到法院强制执行。因为对甲的许诺的对价是来自乙而不是来自丙，丙并没有提供任何对价是来自乙而不是来自丙，丙并没有提供任何对价。英国对价。英国Tweddle v. AtinsonTweddle v. Atinson案：原告即将与案：原告即将与Williams GuyWilliams Guy先生的女儿结婚，原告的父亲先生的女儿结婚，原告的父亲 John John Tweddle Tweddle 与与Williams GuyWilliams Guy先生商量同意，两人分先生商量同意，两人分别给原告一笔钱作为原告结婚的礼物。原告的父别给原告一笔钱作为原告结婚

40、的礼物。原告的父亲先支付了一笔钱，但是亲先支付了一笔钱，但是Williams GuyWilliams Guy先生还未先生还未支付那笔钱就去世了。于是原告起诉支付那笔钱就去世了。于是原告起诉WilliamsWilliamsGuyGuy先生的遗产管理人，要求偿付那笔钱。先生的遗产管理人，要求偿付那笔钱。 法院判决：驳回起诉。原告虽然受有利益，但法院判决：驳回起诉。原告虽然受有利益，但他本人对于他本人对于Williams GuyWilliams Guy先生的允诺并未支付对先生的允诺并未支付对价，没有起诉权。只有价，没有起诉权。只有John TweddleJohn Tweddle先生才有起先生才有起诉

41、权（不过，即使他起诉，也只能得到名义赔诉权（不过，即使他起诉，也只能得到名义赔偿）。偿）。 2 2、对价必须符合法律规定。如买卖淫秽物品的、对价必须符合法律规定。如买卖淫秽物品的合同无效。合同无效。 3 3、对价必须是待履行的对价或已履行的对价，、对价必须是待履行的对价或已履行的对价，而不能是过去的对价。英国而不能是过去的对价。英国Eastwood v.Ken YouEastwood v.Ken You案：原告案：原告EastwoodEastwood是一位监护人，负责监护一位是一位监护人，负责监护一位小女孩。他筹借了一定数额的小女孩。他筹借了一定数额的贷款，为女孩支付教育费用。女孩长大成年并结

42、贷款，为女孩支付教育费用。女孩长大成年并结婚后，她的丈夫婚后，她的丈夫Ken You曾经允诺偿还监护人的贷曾经允诺偿还监护人的贷款，但后来未履行他的允诺。双方涉诉。在审理款，但后来未履行他的允诺。双方涉诉。在审理中，监护人提出，女孩的丈夫负有道义上的责任中，监护人提出，女孩的丈夫负有道义上的责任履行他的诺言，因而他的允诺是有约束力的。履行他的诺言，因而他的允诺是有约束力的。 法院判决：监护人不能强制女孩丈夫履行允诺，法院判决：监护人不能强制女孩丈夫履行允诺，因为监护人对这一允诺提供的对价是过去的对价，因为监护人对这一允诺提供的对价是过去的对价，因而是无效的。因而是无效的。 现在的利益能否作为对

43、价，英国和美国不同。现在的利益能否作为对价，英国和美国不同。英美买卖法区分为两种。一种是现实买卖（英美买卖法区分为两种。一种是现实买卖（sale），），指卖主将物品当场转移给买主而收取价金的契约。指卖主将物品当场转移给买主而收取价金的契约。这种利益是现时的，不是将来的。英这种利益是现时的，不是将来的。英国契约法不认为有对价，不是买卖契约，而只是国契约法不认为有对价，不是买卖契约，而只是一桩买卖。美国契约法认为有对价，是买卖契约一桩买卖。美国契约法认为有对价，是买卖契约的一种。另一种买卖叫的一种。另一种买卖叫agreement to sell买卖契买卖契约，指卖主约定将来以物品转移给买主而收取价

44、约，指卖主约定将来以物品转移给买主而收取价金的契约。订立契约时不转移物的所有权。明确金的契约。订立契约时不转移物的所有权。明确存在着将来的利益，有对价。赠与契约没有将来存在着将来的利益，有对价。赠与契约没有将来的利益，没有对价，必须用签字蜡封合同。的利益，没有对价，必须用签字蜡封合同。 英美法的正式契约（英美法的正式契约（formal contracts）和简单）和简单契约（契约（simple contracts，或，或informal contracts）。正式契约包括登记过的契约（指那）。正式契约包括登记过的契约（指那些记录在具有一定管辖权的法院案卷中的契约，些记录在具有一定管辖权的法院案

45、卷中的契约，其中包括法院认可的契约），登记过的契约具有其中包括法院认可的契约），登记过的契约具有公证书的效力。正式契约还包括签字蜡封合同。公证书的效力。正式契约还包括签字蜡封合同。在美国签字蜡封合同和非签字蜡封合同的差别在在美国签字蜡封合同和非签字蜡封合同的差别在大多数州已经消失。正式契约还包括流通票据大多数州已经消失。正式契约还包括流通票据（negotiable instruments），其中包括支票、），其中包括支票、期票、汇票及存款单等。期票、汇票及存款单等。 美国商法典把书面证据原则降到很低限度。美国商法典把书面证据原则降到很低限度。“书面书面”和和“签字签字”都作广义解释。书面文件除

46、都作广义解释。书面文件除手写外，包括打字、印刷、录音带等。签字也不手写外，包括打字、印刷、录音带等。签字也不限用笔在纸上写自己的姓名，也可用打印的名字、限用笔在纸上写自己的姓名，也可用打印的名字、当事人用来证明文书确定的各种符号，也可以授当事人用来证明文书确定的各种符号，也可以授权代理人、经纪人签字。权代理人、经纪人签字。 英美法的正式契约有效的唯一根据是符合形式要英美法的正式契约有效的唯一根据是符合形式要求。对正式契约提出争议的理由是形式上的缺陷、求。对正式契约提出争议的理由是形式上的缺陷、仿造或暴力胁迫，而不能是当事人一方未同意或仿造或暴力胁迫，而不能是当事人一方未同意或没有约因。无论是简

47、单契约或正式契约都可以要没有约因。无论是简单契约或正式契约都可以要求书面形式，但正式契约的书面形式有特殊的要求书面形式，但正式契约的书面形式有特殊的要求。正式契约必须由有关当事人一方亲笔书写并求。正式契约必须由有关当事人一方亲笔书写并签字，然后加盖本人印章，并交付对方保存，也签字，然后加盖本人印章，并交付对方保存，也可以交付第三人等待规定的条件到来时交给对方可以交付第三人等待规定的条件到来时交给对方当事人。因为英国法没有大陆法的民事证书公开当事人。因为英国法没有大陆法的民事证书公开登记的制度。正式契约弥补了此种不足。正是由登记的制度。正式契约弥补了此种不足。正是由于这里面包括的不仅是契约，而且

48、还包括其他的于这里面包括的不仅是契约，而且还包括其他的法律行为。有些英国学者认为正式契约不是契约，法律行为。有些英国学者认为正式契约不是契约，而是和契约并列的一种制度。而是和契约并列的一种制度。 4 4、法律或职责上的义务不能作为对价。例如、法律或职责上的义务不能作为对价。例如某人悬赏捉拿小偷，警察负有执法和捉拿罪犯的某人悬赏捉拿小偷，警察负有执法和捉拿罪犯的义务，因此他抓获小偷不构成对悬赏允诺的对价。义务，因此他抓获小偷不构成对悬赏允诺的对价。英国英国Stilk v. MyrickStilk v. Myrick案：案船在远洋途中，有两案：案船在远洋途中，有两名船员逃跑。船长向其余船员允诺，只

49、要大家努名船员逃跑。船长向其余船员允诺，只要大家努力把船开到目的港，他将把两名逃跑船员的工资力把船开到目的港，他将把两名逃跑船员的工资分给大家。船到目的港后，船长拒绝履行诺言，分给大家。船到目的港后，船长拒绝履行诺言，船员向法院起诉。船员向法院起诉。 本案中，努力把船开到目的港是船员应尽的义本案中，努力把船开到目的港是船员应尽的义务，不能构成对船长允诺的对价。务，不能构成对船长允诺的对价。 5 5、对必须有价值，但不要求相称。恩波拉诉塔、对必须有价值，但不要求相称。恩波拉诉塔拉：被告塔拉为一矿产主，因被诊断患拉：被告塔拉为一矿产主，因被诊断患精神病被强迫住院精神病被强迫住院4年，出院后得知其矿

50、产年，出院后得知其矿产被监理人卖出。因一文不名，请求原告恩波被监理人卖出。因一文不名，请求原告恩波拉付给拉付给320美元以便前往矿产所在地起诉，美元以便前往矿产所在地起诉，并许诺如复得该矿产，当以并许诺如复得该矿产，当以1万美元作酬报。万美元作酬报。被告重得该矿产后拒绝付酬，并以被告重得该矿产后拒绝付酬，并以320美元美元为对价换取为对价换取1万美元是不适当的。万美元是不适当的。 法院认为关键是有无对价，而不在于对价法院认为关键是有无对价，而不在于对价是否相当、相等，故判原告胜诉。是否相当、相等，故判原告胜诉。 甲答应捐赠甲答应捐赠1万美元修建一座新教堂，教会万美元修建一座新教堂，教会信赖其允

51、诺，开始筹建新教堂。后来甲反悔，信赖其允诺，开始筹建新教堂。后来甲反悔，教会诉至法院。教会诉至法院。 法院认为，此项允诺虽然没有对价，但仍法院认为，此项允诺虽然没有对价，但仍然具有约束力，因为教会由于信赖甲的允诺然具有约束力，因为教会由于信赖甲的允诺已经改变了它的地位，因此不得否认自己所已经改变了它的地位，因此不得否认自己所做的许诺。做的许诺。 约因是大陆法合同成立的一个要件。约因约因是大陆法合同成立的一个要件。约因是合同当事人订立合同所追求的直接目的。是合同当事人订立合同所追求的直接目的。约因是法律上的目的，同种的合同，约因常约因是法律上的目的，同种的合同，约因常常相同；动机是每个人订立合同

52、时的具体目常相同；动机是每个人订立合同时的具体目的。不法约因当事人订约时最直接的目的是的。不法约因当事人订约时最直接的目的是违反法律强行性规定或违反善良风俗或公共违反法律强行性规定或违反善良风俗或公共秩序。案例：秩序。案例：2006年年10月法国最高法院审理月法国最高法院审理的案件：一方向另一方承租一处位于商业中心的的案件：一方向另一方承租一处位于商业中心的房产；承租方用该房产卖蔬菜水果，并享有排它房产；承租方用该房产卖蔬菜水果，并享有排它经营权。为了得到排它权益，该方还另付了一笔经营权。为了得到排它权益，该方还另付了一笔钱。此后，根据法律出租方无法让承租方实现这钱。此后，根据法律出租方无法让

53、承租方实现这种权益。法院判决，合同因违法而无效，承租方种权益。法院判决，合同因违法而无效，承租方无义务继续履约。因标的为禁止流通物。无义务继续履约。因标的为禁止流通物。 七、合同的解释七、合同的解释 法律行为以意思表示的自愿真实为构成要素。法律行为以意思表示的自愿真实为构成要素。意思表示是否自愿真实，决定着法律行为的效力。意思表示是否自愿真实，决定着法律行为的效力。合同订立时当事人所使用的语言和文字的意思表合同订立时当事人所使用的语言和文字的意思表示与其真实的意思表示可能不一致。就涉及合同示与其真实的意思表示可能不一致。就涉及合同解释（解释（interpretation）。）。 1、解释合同的

54、原则。、解释合同的原则。 1）意思主义（）意思主义（principle of will）认为法律赋予）认为法律赋予意思表示法律效力，是完全建立在反映当事人内意思表示法律效力，是完全建立在反映当事人内在意思的基础上。内在意识与外在表示有距离时，在意思的基础上。内在意识与外在表示有距离时，只能以内在意思为准，而不能拘泥于其外在表现只能以内在意思为准，而不能拘泥于其外在表现形式（合同文词）。罗马法的契约制度采此说。形式（合同文词）。罗马法的契约制度采此说。 2）表示主义（）表示主义（principle of expression）认为内）认为内在意思不为外人所知，为保障相对人的利益和社在意思不为外人

55、所知，为保障相对人的利益和社会交易安全，只有表示出来的意思才能为解释合会交易安全，只有表示出来的意思才能为解释合同的依据。当代各国大多采用折衷主义的立法体同的依据。当代各国大多采用折衷主义的立法体制。制。 法国、德国和瑞士在解释合同以意思主义为法国、德国和瑞士在解释合同以意思主义为原则，以表示主义为例外。原则，以表示主义为例外。 英美法坚持表示主义原则。美国英美法坚持表示主义原则。美国统一商法典统一商法典遵从表示主义原则，还允许更多地使用外部证据：遵从表示主义原则，还允许更多地使用外部证据：1）交易过程，即之前的交易。）交易过程，即之前的交易。2）履行过程指合）履行过程指合同一方一直在机会采取

56、某种行为而且知道这种行同一方一直在机会采取某种行为而且知道这种行为的性质，该方还知道对方一直有机会对此提出为的性质，该方还知道对方一直有机会对此提出抗议而没这样做，可推断对方没有反对之意。抗议而没这样做，可推断对方没有反对之意。3）行业惯例。行业惯例。 案例：原告是一个建筑工程承包商和建筑商。当案例：原告是一个建筑工程承包商和建筑商。当一所由原告建造的房屋接近完成时，原告与被告一所由原告建造的房屋接近完成时，原告与被告订立了合同，将该房屋出售给被告。合同约定，订立了合同，将该房屋出售给被告。合同约定，该房屋售价为该房屋售价为36000美元，其中美元，其中3000美元应由一美元应由一 个第三人持

57、有，待该工程令人满意地完成时，再个第三人持有，待该工程令人满意地完成时，再把这把这3000美元付给原告。工程完成之后，被告通美元付给原告。工程完成之后，被告通知原告说，被告知原告说，被告 对工程的某些项目仍感到不满意，对工程的某些项目仍感到不满意，因而拒绝向原告支付这因而拒绝向原告支付这3000美元。此后，原告按美元。此后，原告按被告的要求对这些项目重新施工。被告仍不满意，被告的要求对这些项目重新施工。被告仍不满意，要求原告再作改进。被告表示，除非原告的工作要求原告再作改进。被告表示，除非原告的工作能完全地满足被告的要求，否则拒付余款。原告能完全地满足被告的要求，否则拒付余款。原告起诉。起诉。

58、 法院审理认为，依被告的观点法院审理认为，依被告的观点“令人满意地完成令人满意地完成工作工作”（合同文字约定）是一个由被告选择的问（合同文字约定）是一个由被告选择的问题。除非被告已经感到满意，并且把此感觉向原题。除非被告已经感到满意，并且把此感觉向原告宣布，否则原告无权得到余款。依原告主张，告宣布，否则原告无权得到余款。依原告主张，此措辞仅意味着该工作必须符合在特定的情况下此措辞仅意味着该工作必须符合在特定的情况下可以可以 被认为是合理的标准。法庭认为，对于本案合同被认为是合理的标准。法庭认为，对于本案合同“令人满意令人满意”作纯主观的理解可能会造成显失公作纯主观的理解可能会造成显失公平的结果

59、。受益方可能基于某种古怪的念头或反平的结果。受益方可能基于某种古怪的念头或反复无常的秉性毫无理由地拒绝承认对另一方的工复无常的秉性毫无理由地拒绝承认对另一方的工作已作已“感到满意感到满意”，从而逃脱其应尽的合同义务。，从而逃脱其应尽的合同义务。显然，为实现公正，应当采用此客观标准，即只显然，为实现公正，应当采用此客观标准，即只要能得到通情达理和谨慎从事的人认可，就足够要能得到通情达理和谨慎从事的人认可，就足够了。原告已经以一种令人满意的方式完成了该合了。原告已经以一种令人满意的方式完成了该合同规定的项目，仅造成相当于同规定的项目，仅造成相当于261美元的瑕疵。这美元的瑕疵。这一数额可以由被告那

60、一数额可以由被告那3000美元中扣留。法院判决美元中扣留。法院判决被告败诉。应支付未付的余款。被告败诉。应支付未付的余款。 法院解释法院解释“令人满意地令人满意地”完成工作采用的是依行完成工作采用的是依行业惯例，以客观标准加以解释的规则。业惯例，以客观标准加以解释的规则。 国际商事合同通则国际商事合同通则确立的规则是合同确立的规则是合同“应应依一个与各方当事人具有同等资格的、通情达理依一个与各方当事人具有同等资格的、通情达理的人处在相同情况下时，对该合同所应有的理解的人处在相同情况下时，对该合同所应有的理解来解释。来解释。”参照的是与当事人具有相同语言知识、参照的是与当事人具有相同语言知识、技