第二章 合同法律制度

1、学习指南学习指南 掌握掌握合同生效的条件，效力待定合同、合同生效的条件，效力待定合同、无效合同、可变更或者可撤销的合同；无效合同、可变更或者可撤销的合同；合同履行的一般原则，合同履行中的抗合同履行的一般原则，合同履行中的抗辩权、代位权和撤销权的概念；合同终辩权、代位权和撤销权的概念；合同终止和解除的条件；合同违约责任的承担止和解除的条件；合同违约责任的承担方式。方式。 了解建设工程的相关法律法规。了解建设工程的相关法律法规。一、合同法律基础一、合同法律基础 中华人民共和国合同法于中华人民共和国合同法于19991999年年3 3月月1515日第九届全国人民代表大会第二日第九届全国人民代表大会第二

2、次会议审议通过并发布，自次会议审议通过并发布，自19991999年年1010月月1 1日施行。日施行。 合同法分总则、分则和附则三合同法分总则、分则和附则三部分。部分。中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法( (中华人民共和国主席令第十五号中华人民共和国主席令第十五号, 1999), 1999)总总 则则第一章第一章 一般规定一般规定第二章第二章 合同的订立合同的订立第三章第三章 合同的效力合同的效力第四章第四章 合同的履行合同的履行第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让第六章第六章 合同的权利义务终止合同的权利义务终止第七章第七章 违约责任违约责任第八章第八章 其他规定其他规定分分

3、 则则第九章第九章 买卖合同买卖合同第十章第十章 供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同第十一章第十一章 赠与合同赠与合同第十二章第十二章 借款合同借款合同第十三章第十三章 租赁合同租赁合同 第十四章第十四章 融资租赁合同融资租赁合同第十五章第十五章 承揽合同承揽合同 第十六章第十六章 建设工程合同建设工程合同第十七章第十七章 运输合同运输合同第十八章第十八章 技术合同技术合同第十九章第十九章 保管合同保管合同第二十章第二十章 仓储合同仓储合同 第二十一章第二十一章 委托合同委托合同 第二十二章第二十二章 行纪合同行纪合同 第二十三章第二十三章 居间合同居间合同 合同法第二条规定：合

4、同法第二条规定：“本法所本法所称称合同合同是平等主体的自然人、法人、是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。他法律的规定。1.1.合同的法律特征合同的法律特征1）合同是一种民事法律行为。）合同是一种民事法律行为。2）合同是一种双方或多方或共同的民事法律）合同是一种双方或多方或共同的民事法律行为。行为。3）合同是以在当事人之间设立、变更、终止）合同是以在当事人之间设立、变更、终止财产性的民事权利义务为目的。

5、财产性的民事权利义务为目的。4）订立、履行合同，应当遵守法律、行政法）订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规。规。5）合同依法成立具有法律约束力。）合同依法成立具有法律约束力。2.2.合同订立的原则合同订立的原则 合同订立要遵循平等、合同自由、合同订立要遵循平等、合同自由、公平、诚实信用、遵纪守法和依合同公平、诚实信用、遵纪守法和依合同履行义务的原则。履行义务的原则。3. 3. 合同的分类合同的分类中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法基本分类基本分类: :将合同分为将合同分为1515类类：买卖合同：供用电、：买卖合同：供用电、水、气、热力合同；赠与合同：借款水、气、热力合同；赠与合同：借款

6、合同；租赁合同；融资租赁合同；承合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同托合同；行纪合同；居间合同其他分类其他分类：计划与非计划合同、双务：计划与非计划合同、双务合同与单务合同、诺成合同与实践合合同与单务合同、诺成合同与实践合同、主合同与从合同、有偿合同与无同、主合同与从合同、有偿合同与无偿合同、要式合同与不要式合同偿合同、要式合同与不要式合同例题例题（20092009全国一级建造师试题）全国一级建造师试题） 根据不同的分类标准，建设工程施工根据不同

7、的分类标准，建设工程施工合同属于（合同属于（ ）。）。 A. A.有名合同，双务合同，有偿合同有名合同，双务合同，有偿合同 B.B.有名合同，双务合同，不要式合同有名合同，双务合同，不要式合同 C.C.无名合同，单务合同，要式合同无名合同，单务合同，要式合同 D.D.有名合同，单务合同，有偿合同有名合同，单务合同，有偿合同 解析：解析： 建设工程施工合同属于有名合同、双建设工程施工合同属于有名合同、双务合同、有偿合同、要式合同。务合同、有偿合同、要式合同。 故选故选A A。4. 4. 合同的订立合同的订立 1 1）合同的形式）合同的形式 概念概念：合同的形式是当事人意思表示一：合同的形式是当事

8、人意思表示一致的外在表现形式致的外在表现形式 分类分类：一般认为，合同的形式可分为书：一般认为，合同的形式可分为书面形式、口头形式和其他形式面形式、口头形式和其他形式 如果以合同形式的产生依据划分，如果以合同形式的产生依据划分，合同形式则可分为法定形式和约定形式合同形式则可分为法定形式和约定形式 合同形式的原则合同形式的原则： 中华人民共和国合同法在一般中华人民共和国合同法在一般情况下对合同形式并无要求，只要在情况下对合同形式并无要求，只要在法律、行政法规有规定和当事人有约法律、行政法规有规定和当事人有约定的情况下要求采用书面形式。可以定的情况下要求采用书面形式。可以认为，中华人民共和国合同法

9、在认为，中华人民共和国合同法在合同形式上的要求是不要式为原则的合同形式上的要求是不要式为原则的 合同形式欠缺的法律后果合同形式欠缺的法律后果： 中华人民共和国合同法规定的合同中华人民共和国合同法规定的合同形式的不要式原则的一个重要体现在于：即形式的不要式原则的一个重要体现在于：即使法律、行政法规规定或当事人约定采用书使法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行了主要义务，对方接受的，但一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。采用书面形式订立合同的，在该合同成立。采用书面形式订立合同的，在签字盖章之前，当

10、事人一方已经履行主要义签字盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。务，对方接受的，该合同成立。例题（全国监理工程师试题）（全国监理工程师试题） 某工程发包人与承包人达成口头协议某工程发包人与承包人达成口头协议但未签订书面施工合同，承包人就开但未签订书面施工合同，承包人就开始实际施工。工程竣工后，由于发包始实际施工。工程竣工后，由于发包人拖欠工程款而发生纠纷，人民法院人拖欠工程款而发生纠纷，人民法院应认定该合同（应认定该合同（ ）。）。 A. A.不成立不成立 B. B.成立成立 C.C.无效无效 D. D.可撤销可撤销2 2）要）要 约约概念概念：要约是希望和他人订立合同

11、的意思：要约是希望和他人订立合同的意思表示。提出要约的一方为表示。提出要约的一方为要约人要约人，接受，接受要约的一方为要约的一方为受要约人受要约人。条件条件：内容具体确定：内容具体确定 表明经受要约人承诺，要约人即受该表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束意思表示约束要约邀请要约邀请：指希望他人向自己发出要约的：指希望他人向自己发出要约的意思表示。意思表示。撤回撤回：要约撤回，指要约在：要约撤回，指要约在发生法律效力之发生法律效力之前前，欲使其不发生法律效力而取消要约的，欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示。要约人可以撤回要约，撤回要意思表示。要约人可以撤回要约，撤回要约的通知应当在

12、约的通知应当在要约到达受约人之前或同要约到达受约人之前或同时到达受要约人时到达受要约人撤销撤销：要约撤销，是要约在：要约撤销，是要约在发生法律效力之发生法律效力之后后，要约人欲使其丧失法律效力而取消该，要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。要约可以撤销，撤销项要约的意思表示。要约可以撤销，撤销要约的通知应当在要约的通知应当在受要约人发出承诺通知受要约人发出承诺通知之前到达受要约人之前到达受要约人 生效生效：要约到达受要约人时生效要约到达受要约人时生效。采用数。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特统接收数据

13、电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人任何系定系统的，该数据电文进入收件人任何系统的首次时间，视为到达时间统的首次时间，视为到达时间例题（2011全国监理工程师试题） 下列关于合同订立过程的说法中，正下列关于合同订立过程的说法中，正确的是（确的是（ ）。）。 A.发布招标公告是要约邀请发布招标公告是要约邀请 B.发布招标公告是要约发布招标公告是要约 C.投标是要约投标是要约 D.发出中标通知书是承诺发出中标通知书是承诺 E.发出中标通知书是新要约发出中标通知书是新要约 案例题案例题：章先生有一套中心城区的

14、产权房：章先生有一套中心城区的产权房准备出售，他在当地报刊上登了准备出售，他在当地报刊上登了“售房公售房公告告”，公告中明确写明了该房座落、结构、，公告中明确写明了该房座落、结构、面积、售价及章某的联系电话。刘先生见面积、售价及章某的联系电话。刘先生见报后迅速与章先生联系，表示愿意以刘先报后迅速与章先生联系，表示愿意以刘先生的售价购买该房，并付了生的售价购买该房，并付了2 2万元定金给章万元定金给章先生。两天后，陆先生找到章先生表示愿先生。两天后，陆先生找到章先生表示愿以更高的价格买下该房，章先生因贪图钱以更高的价格买下该房，章先生因贪图钱财，便与陆先生签订了售房合同。刘先生财，便与陆先生签订

15、了售房合同。刘先生得知后认为章先生违约，要求其赔偿损失，得知后认为章先生违约，要求其赔偿损失，并双倍返还定金。但章先生却以自己刊登并双倍返还定金。但章先生却以自己刊登 的是的是“要约邀请要约邀请”而非要约为由拒绝赔偿而非要约为由拒绝赔偿损失，仅答应归还定金损失，仅答应归还定金2 2万元。这就是名万元。这就是名为要约邀请、实为要约的陷阱的典型案例。为要约邀请、实为要约的陷阱的典型案例。 要约和要约邀请区别要约和要约邀请区别：当事人所表达的意思当事人所表达的意思要约：表明经受要约人承诺，要约人即受该要约：表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束意思表示约束要约邀请：不含相对人同意后受其约束的表

16、要约邀请：不含相对人同意后受其约束的表示示订约提议的内容订约提议的内容要约：内容具体确定要约：内容具体确定要约邀请：内容不确定，不含主要合同条款要约邀请：内容不确定，不含主要合同条款交易习惯。交易习惯。 要约邀请：价目表的寄送、招标公告、要约邀请：价目表的寄送、招标公告、商业广告、招股说明书等。商业广告、招股说明书等。 商业广告的内容符合要约规定的，视商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。为要约。 3 3）承）承 诺诺 概念概念：承诺是受要约人作出的：承诺是受要约人作出的同意要同意要约的意思表示约的意思表示。招标人发出中标通知。招标人发出中标通知书的行为是承诺书的行为是承诺 条件条件：承诺必

17、须由受要约人作出。非：承诺必须由受要约人作出。非受要约人向要约人作出的接收要约的受要约人向要约人作出的接收要约的意思表示是一种要约而非承诺。意思表示是一种要约而非承诺。 承诺只能向要约人作出。非要约承诺只能向要约人作出。非要约对象向要约人作出的完全接收要约意对象向要约人作出的完全接收要约意思的表示也不是承诺，因为要约人根思的表示也不是承诺，因为要约人根本没有与其订立合同的意愿本没有与其订立合同的意愿 条件条件：承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约新要约。有关合同标的、数量、质量、

18、价款和报酬、履行期有关合同标的、数量、质量、价款和报酬、履行期限和履行地点与方式、违约责任和解决争议方法等限和履行地点与方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺对要约的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时反对或的内容作出非实质性变更的，除要约人及时反对或者要约表明不得对要约内容作任何变更以外，该承者要约表明不得对要约内容作任何变更以外，该承诺有效，合同以承诺的内容为准。诺有效，合同以承诺的内容为准。 承诺必须在承诺期限内发出。超过期限，承诺必须在承诺期限内发出。超过期限，除要除要约人及时通知受要约人该承诺有效外，约人及时通

19、知受要约人该承诺有效外，为为新要约新要约。 期期 限限： 承诺必须以明示的方式，在要约规承诺必须以明示的方式，在要约规定的期限内作出。要约没有规定承诺定的期限内作出。要约没有规定承诺期限的，视要约的方式而定：期限的，视要约的方式而定： 要约以对话方式作出的，应当即时要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外作出承诺，但当事人另有约定的除外 要约以非对话方式作出的，承诺应要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达当在合理期限内到达 要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或电报交发之日开始计算。信件件载明的日期或电报交发之

20、日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快递通信方式作出计算。要约以电话、传真等快递通信方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺期限不接受该承诺的以外，通知受要约人因承诺期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。该承诺

21、有效。 撤回撤回：承诺的撤回是承诺人阻止或者消灭：承诺的撤回是承诺人阻止或者消灭承诺发生法律效力的意思表示。承诺可以承诺发生法律效力的意思表示。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人约人 生效生效：承诺应当以通知的方式作出，根：承诺应当以通知的方式作出，根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。出承诺的除外。承诺的通知送达给要约人承诺的通知送达给要约人时生效。时生效。例题（2013年全国造价师试题）年全国造价师试题） 根据合同法，下

22、列关于承诺的说法，根据合同法，下列关于承诺的说法， 正确的是正确的是（ ）。）。 A. A.承诺期限自要约发出时开始计算承诺期限自要约发出时开始计算 B. B.承诺通知一经发出不得撤回承诺通知一经发出不得撤回 C. C.承诺可对要约的内容作出实质性变更承诺可对要约的内容作出实质性变更 D. D.承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的内容应当与要约的内容一致 解析：解析：D D 承诺应当在要约确定的期限内到达要约承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：依照下列规定到达：除非当事人另有约除非当事人另有约定，以对话方式

23、作出的要约，应当即时作定，以对话方式作出的要约，应当即时作出承诺；出承诺；以非对话形式作出的要约，承以非对话形式作出的要约，承诺应当在合理期限内到达。承诺可以撤回，诺应当在合理期限内到达。承诺可以撤回，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。承诺的内容应当与要约的内容为新要约。承诺的内容应当与要约的内容一致。一致。例题（2009年全国一级建造师试题）年全国一级建造师试题） 受要约人在要约规定的期限内发出的书面承诺，受要约人在要约规定的期限内发出的书面承诺，由于水灾导致邮路中断，致使到达要约人的时由于水灾导致邮路中断，致使到达要约人的时间超过承诺期限

24、。按照合同法的规定，下间超过承诺期限。按照合同法的规定，下列选项中正确的是（列选项中正确的是（ ）。）。 A. A.应视为受要约人撤回承诺应视为受要约人撤回承诺 B. B.应视为受要约人撤销承诺应视为受要约人撤销承诺 C. C.若要约人未作出任何表示，则该承诺有效若要约人未作出任何表示，则该承诺有效 D. D.因承诺超过规定期限到达，则该承诺只能无因承诺超过规定期限到达，则该承诺只能无效效解析：解析： 根据合同法的规定，受要约人根据合同法的规定，受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约

25、人时超过承诺期限的，因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺外，该承诺有效。过期限不接受该承诺外，该承诺有效。4 4）合同的成立）合同的成立a.a.不要式合同的成立不要式合同的成立 合同成立时指合同当事人对合同成立时指合同当事人对合同的标的、合同的标的、数量等内容协商一致数量等内容协商一致。承诺生效时合同承诺生效时合同成立。成立。b.b.要式合同的成立要式合同的成立 当事人采用当事人采用合同书合同书形式订立合同的，形式订立合同的，自自双方当事人签字或者盖章时合同成立双方当事人签字或者盖章时合同成立。例题（2011年全国

26、一级建造师试题）年全国一级建造师试题） 施工企业根据材料供应商寄送的价目施工企业根据材料供应商寄送的价目表发出了一个建筑材料采购清单，后表发出了一个建筑材料采购清单，后因故又发出加急通知取消了该采购清因故又发出加急通知取消了该采购清单。如果施工企业后发出的取消通知单。如果施工企业后发出的取消通知先于采购清单到达材料供应商处，则先于采购清单到达材料供应商处，则该取消通知从法律上称为（该取消通知从法律上称为（ ）。）。 A. A.要约撤回要约撤回 B. B.要约撤销要约撤销 C.C.承诺撤回承诺撤回 D. D.承诺撤销承诺撤销 解析：解析： 根据合同法规定，材料供应商寄根据合同法规定，材料供应商寄

27、送的价目表属于要约的邀请；施工企业送的价目表属于要约的邀请；施工企业发出的建筑材料采购清单属于要约。发出的建筑材料采购清单属于要约。合同法第合同法第1717条规定，要约可以撤回，条规定，要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。人之前或者与要约同时到达受要约人。故选故选A A。案例题案例题 某省建筑工程公司因施工期紧迫，而事先某省建筑工程公司因施工期紧迫，而事先未能与有关厂家订好供货合同，造成施工过未能与有关厂家订好供货合同，造成施工过程中水泥短缺，急需程中水泥短缺，急需100100吨水泥。该建筑工吨水泥。该建筑工程公司

28、同时向程公司同时向A A市海天水泥厂和市海天水泥厂和B B市的丰华水市的丰华水泥厂发函，函件中称：泥厂发函，函件中称：“如贵厂有如贵厂有300300号矿号矿渍水泥现货渍水泥现货( (袋装袋装) )，吨价不超过，吨价不超过15001500元，请元，请求接到信求接到信1010天内发货天内发货100100吨。货到付款，运吨。货到付款，运费由供货方自行承担。费由供货方自行承担。” A A市海天水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价市海天水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价16001600元发货元发货100100吨，并于第吨，并于第3 3天发货天发货100100吨至建筑工吨至建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并

29、接收了货物。程公司，建筑工程公司于当天验收并接收了货物。 B B市丰华水泥厂接到要货的信件后，积极准备货市丰华水泥厂接到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第源，于接信后第7 7天，将天，将100100吨袋装吨袋装300300号矿渍水泥号矿渍水泥装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到某建筑装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要工程公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要100100吨水泥，至于给丰华水泥厂发函，只是进行询问协吨水泥，至于给丰华水泥厂发函，只是进行询问协商，不具有法律约束力。丰华水泥厂不服，遂向人商，不具有法律约束力。丰华水泥厂不服，遂向

30、人民法院提起了诉讼，要求依法处理。民法院提起了诉讼，要求依法处理。问问 题：题： (1) (1)丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系否存在生效的合同关系? ?并说明理由。并说明理由。 (2) (2)某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100100吨水泥是否于法有据吨水泥是否于法有据? ? 并说明理由。并说明理由。 (3) (3)丰华水泥厂能否请求建筑工程公司支丰华水泥厂能否请求建筑工程公司支付违约金付违约金? ? 并说明理由。并说明理由。 (4)(4)对海天水泥厂的发货行为如何定性对海天水泥厂的发货行为如何定性? ? (5

31、) (5)海天水泥厂与建筑工程公司的合同何海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立时成立? ?合同内容如何确定合同内容如何确定? ? (6) (6)设建筑工程公司收到海天水泥厂的回设建筑工程公司收到海天水泥厂的回信后，于次日再次去函表示愿以吨价信后，于次日再次去函表示愿以吨价15991599元接货，海天水泥厂收到该第二份函件后元接货，海天水泥厂收到该第二份函件后即发货即发货100100吨至建筑工程公司。那么，二者吨至建筑工程公司。那么，二者之间的合同是否成立之间的合同是否成立? ?如果成立，则何时成如果成立，则何时成立立? ?合同内容如何确定合同内容如何确定? ? 参考答案：参考答案： （1 1

32、）丰华水泥厂与建筑工程公司之间存在）丰华水泥厂与建筑工程公司之间存在生效的合同关生效的合同关系系。因为某建筑工程公司发给丰华水泥厂的函电中，对。因为某建筑工程公司发给丰华水泥厂的函电中，对标的、数量、规格、价款、履行期、履行地点等有明确标的、数量、规格、价款、履行期、履行地点等有明确规定，应认为内容确定。而且从其内容中可以看出，一规定，应认为内容确定。而且从其内容中可以看出，一经丰华水泥厂承诺，某建筑工程公司即受该意思表示约经丰华水泥厂承诺，某建筑工程公司即受该意思表示约束，所以构成束，所以构成有效的要约有效的要约。由于要约人某建筑工程公司。由于要约人某建筑工程公司未行使撤回权，则在其要约有效

33、期内，某建筑工程公司未行使撤回权，则在其要约有效期内，某建筑工程公司应受其要约的约束。由于某建筑工程公司在其函电中要应受其要约的约束。由于某建筑工程公司在其函电中要求受要约人在求受要约人在1010天内直接发货，所以天内直接发货，所以丰华水泥厂在接到丰华水泥厂在接到信件信件7 7天后发货的行为是以实际履行行为而对要约的承诺天后发货的行为是以实际履行行为而对要约的承诺，因此可以认定在二当事人之间存在生效的合同关系。因此可以认定在二当事人之间存在生效的合同关系。 （2 2）建筑工程公司拒收丰华水泥厂水泥的）建筑工程公司拒收丰华水泥厂水泥的行为构成行为构成违约违约。由于某建筑工程公司与丰。由于某建筑工

34、程公司与丰华水泥厂的要约、承诺成立，二者之间存华水泥厂的要约、承诺成立，二者之间存在在有效的合同有效的合同，则某建筑工程公司应履行，则某建筑工程公司应履行其合同义务，其拒收丰华水泥厂水泥的行其合同义务，其拒收丰华水泥厂水泥的行为构成违约。为构成违约。 （3 3）丰华水泥厂）丰华水泥厂不可以请求建筑工程公司支不可以请求建筑工程公司支付违约金，但可以请求其赔偿因其拒收行为致付违约金，但可以请求其赔偿因其拒收行为致丰华水泥厂的损失丰华水泥厂的损失。依合同法第。依合同法第114114条的条的规定，我国合同法的违约金是规定，我国合同法的违约金是约定违约金约定违约金。只。只有当事人双方明确约定有违约金条款

35、的，才有有当事人双方明确约定有违约金条款的，才有违约金责任的适用。否则，一方不能请求另一违约金责任的适用。否则，一方不能请求另一方承担违约金责任。由于双方当事人没有约定方承担违约金责任。由于双方当事人没有约定违约金或损失赔偿额的计算方法，所以人民法违约金或损失赔偿额的计算方法，所以人民法院应根据实际情况确定损失赔偿额，院应根据实际情况确定损失赔偿额， 其数额其数额应相当于因某建筑工程公司违约给丰华公司所应相当于因某建筑工程公司违约给丰华公司所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过某建筑工程公司在订立合同时应当但不得超过某建筑工程公司在订立

36、合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。预见到的因违反合同可能造成的损失。 （4 4）海天水泥厂的发货行为是）海天水泥厂的发货行为是要约行为要约行为。 （5 5）海天水泥厂与建筑工程公司之间的）海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同于合同于后者接收货物时成立后者接收货物时成立。合同内容除价款为吨价。合同内容除价款为吨价16001600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件元外，其余依建筑工程公司的第一份函件内容为准。内容为准。 （6 6）海天水泥厂与建筑工程公司之间的）海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同成合同成立立。合同成立的时间为海天水泥厂收到第二次合同成立的时间为海天水泥厂收到第二次函件之时

37、函件之时。合同内容除价款为吨价。合同内容除价款为吨价15991599元外，元外，其余均依建筑工程公司第一份函件为准。其余均依建筑工程公司第一份函件为准。5 5）合同的内容）合同的内容 合同内容由当事人约定，一般包括合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和以下条款：当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。责任、解决争议的方法。5 5）缔约过失责任）缔约过失责任概念概念：指在合同缔结过程中，当事人一方或双方：指在合同缔结过程中，当事人一方或双方因

38、自己的过失而致合同不成立、无效或被撤销，因自己的过失而致合同不成立、无效或被撤销，应对信赖其合同未有效成立的相对人赔偿基于应对信赖其合同未有效成立的相对人赔偿基于此项信赖而发生的损害此项信赖而发生的损害构成构成： 缔约一方受有损失缔约一方受有损失 缔约当事人有过错缔约当事人有过错 合同尚未成立合同尚未成立 缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系系承担缔约过失责任的情形承担缔约过失责任的情形 假借订立合同，恶意进行磋商假借订立合同，恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况或提供虚假情况 有其他违背诚实

39、信用原则的行为有其他违背诚实信用原则的行为 违反缔约中的保密义务违反缔约中的保密义务例题（2010年全国造价师试题）年全国造价师试题） 下列情形中，可构成承担缔约过失责任的是（下列情形中，可构成承担缔约过失责任的是（ ）。）。 A. A.因自然灾害，当事人无法执行签订合同的计划，因自然灾害，当事人无法执行签订合同的计划，造成对方的损失造成对方的损失 B. B.当事人双方串通牟利签订合同，造成第三方损失当事人双方串通牟利签订合同，造成第三方损失 C. C.当事人因合同谈判破裂，泄露对方商业秘密，造当事人因合同谈判破裂，泄露对方商业秘密，造成对方损失成对方损失 D. D.合同签订后，当事人拒付合同

40、规定的预付款，使合同签订后，当事人拒付合同规定的预付款，使合同无法履行，造成对方损失合同无法履行，造成对方损失 解析：解析：C C 缔约过失责任发生于合同不成立或者合同缔约过失责任发生于合同不成立或者合同无效的缔约过程。其构成要件：无效的缔约过程。其构成要件：当事人有当事人有过错，若无过错，则不承担责任；过错，若无过错，则不承担责任；有损害有损害后果的发生，若无损失，亦不承担责任；后果的发生，若无损失，亦不承担责任；当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄

41、露或者不正当使无论合同是否成立，不得泄露或者不正当使用。泄露或者不正当使用该商业秘密给对方用。泄露或者不正当使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。造成损失的，应当承担损害赔偿责任。例题例题（20112011全国监理工程师试题）全国监理工程师试题） 甲施工企业获知自己的竞争对手乙施工企甲施工企业获知自己的竞争对手乙施工企业正在与丙施工企业协商联合投标，遂与丙业正在与丙施工企业协商联合投标，遂与丙施工企业谈判联合投标事宜，甲施工企业在施工企业谈判联合投标事宜，甲施工企业在谈判中故意拖延时间。在乙施工企业放弃与谈判中故意拖延时间。在乙施工企业放弃与丙施工企业联合投标后，通知丙施工企业

42、将丙施工企业联合投标后，通知丙施工企业将单独投标，根据中华人民共和国合同法单独投标，根据中华人民共和国合同法规定，下列关于甲施工企业上述行为的法律规定，下列关于甲施工企业上述行为的法律责任的说法中，正确的是（责任的说法中，正确的是（ ）。）。 A.A.无论丙施工企业是否有损失，甲施工企业无论丙施工企业是否有损失，甲施工企业均应承担违约责任均应承担违约责任B.B.无论丙施工企业是否有损失，甲施工企业无论丙施工企业是否有损失，甲施工企业均应承担缔约过失责任均应承担缔约过失责任C.C.甲施工企业承担法律责任，以丙施工企业甲施工企业承担法律责任，以丙施工企业有损失为前提有损失为前提D.D.甲施工企业承

43、担法律责任，以乙施工企业甲施工企业承担法律责任，以乙施工企业有损失为前提有损失为前提例题（2009年全国一级建造师试题）年全国一级建造师试题） 下列属于应当承担缔约过失责任的是（下列属于应当承担缔约过失责任的是（ ）。）。 A. A.施工单位没有按照合同约定的时间完成工程施工单位没有按照合同约定的时间完成工程 B. B.建设单位没有按照合同约定的时间支付工程建设单位没有按照合同约定的时间支付工程款款 C. C.施工单位在投标时借用了其他企业的资质，施工单位在投标时借用了其他企业的资质，在资格预审时没有通过审查在资格预审时没有通过审查 D. D.建设单位在发出中标通知书后，改变了中标建设单位在发

44、出中标通知书后，改变了中标人人 解析：解析： 缔约过失责任是指在订立合同过程中，一方因缔约过失责任是指在订立合同过程中，一方因违背诚实守信原则所要求的义务而致使另一方信违背诚实守信原则所要求的义务而致使另一方信誉利益遭受损失，依法应承担民事责任。合同誉利益遭受损失，依法应承担民事责任。合同法第法第4242条就此作出了明确的规定，构成缔约过条就此作出了明确的规定，构成缔约过失责任应具备以下条件：（失责任应具备以下条件：（1 1）假借订立合同，）假借订立合同，恶意进行磋商；（恶意进行磋商；（2 2）故意隐瞒与订立合同有关）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（的重要事实或者提供虚假情

45、况；（3 3）其他违背）其他违背诚实信用原则的行为。本题中，诚实信用原则的行为。本题中，ABAB属于违约行为，属于违约行为，C C选项违背投标阶段的诚实守信原则，由于未通选项违背投标阶段的诚实守信原则，由于未通过资格过资格 审查，并未使另一方的信誉利益受到审查，并未使另一方的信誉利益受到损失，故不构成缔约过失责任。损失，故不构成缔约过失责任。D D选项，选项，建设单位改变中标人，违背了诚实守建设单位改变中标人，违背了诚实守信的原则，直接给原中标人造成了信信的原则，直接给原中标人造成了信誉利益损失，故选誉利益损失，故选D D。5. 合同的效力合同的效力1 1）合同的生效）合同的生效合同生效应当具

46、备的条件合同生效应当具备的条件 当事人具有相应的民事权利能力当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力和民事行为能力 意思表示真实意思表示真实 不违反法律或者社会公共利益不违反法律或者社会公共利益 生效时间生效时间 一般说来，依法成立的合同，自一般说来，依法成立的合同，自成立时生效成立时生效。具体地讲：具体地讲：口头合同口头合同自自受要约人承诺时生效受要约人承诺时生效；书书面合同面合同自自当事人签字或者盖章时生效当事人签字或者盖章时生效；法律规定；法律规定应当采用书面形式的合同，当事人虽然未采用书应当采用书面形式的合同，当事人虽然未采用书面形式但已经履行全部或主要义务的，可以视为面形式但已经履

47、行全部或主要义务的，可以视为合同有效。合同中有违反法律或社会公共利益的合同有效。合同中有违反法律或社会公共利益的条款的，当事人取消或改正后，不影响合同其他条款的，当事人取消或改正后，不影响合同其他条款的效力条款的效力 法律、行政法规规定应当办理批准、登记的法律、行政法规规定应当办理批准、登记的手续生效的，依照其规定手续生效的，依照其规定 合同效力与仲裁条款合同效力与仲裁条款 合同成立后，合同中的仲裁条款是独立存合同成立后，合同中的仲裁条款是独立存在的，合同的无效、变更、解除、终止，不在的，合同的无效、变更、解除、终止，不影响仲裁协议的效力。影响仲裁协议的效力。 如果当事人在施工合同中约定通过仲

48、裁如果当事人在施工合同中约定通过仲裁解决争议，不能认为合同无效将导致条款无解决争议，不能认为合同无效将导致条款无效。效。 若因一方的违约行为，另一方按约定的若因一方的违约行为，另一方按约定的程序终止合同而发生了争议，仍然应当由双程序终止合同而发生了争议，仍然应当由双方选定的仲裁委员会裁定施工合同是否有效方选定的仲裁委员会裁定施工合同是否有效及时对争议的处理。及时对争议的处理。2）效力待定的合同）效力待定的合同概念概念：不能直接判断是否生效，而与合同的一：不能直接判断是否生效，而与合同的一些后续行为有关的合同即为效力待定的合同些后续行为有关的合同即为效力待定的合同情形情形： 限制民事行为能力人订

49、立的合同限制民事行为能力人订立的合同 无代理权人订立的合同无代理权人订立的合同 表见代理人订立的合同表见代理人订立的合同 法定代表人、负责人越权订立的合同法定代表人、负责人越权订立的合同 无处分权人处分他人财产订立的合同无处分权人处分他人财产订立的合同例题（2010全国一级建造师试题） 某施工单位从租赁公司租赁了一批工程某施工单位从租赁公司租赁了一批工程模板，施工完毕，施工单位以自己的名义模板，施工完毕，施工单位以自己的名义将该批模板卖给其他公司。后租赁公司同将该批模板卖给其他公司。后租赁公司同意将该批模板卖给施工单位。此时施工单意将该批模板卖给施工单位。此时施工单位出卖模板的合同为（位出卖模

50、板的合同为（ ）合同。）合同。 A. A.可变更可撤销可变更可撤销 B.B.效力待定效力待定 C.C.无效无效 D.D.有效有效解解 析：析： 根据合同法第根据合同法第5151条规定，无处条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。故选处分权的，该合同有效。故选D D。 无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。狭义狭义的无权代理的无权代理，是指行为人没有代理权而以他人名，是指行为人没有代理权而以他人名义实施的代理行为。义实施的代理行为。表见代

51、理表见代理，是善意相对人通，是善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理。权的代理。两者的两者的相同点相同点：首先，行为人都没有本人的授权，：首先，行为人都没有本人的授权，不具有代理权。其次，行为人实施的都是民事行不具有代理权。其次，行为人实施的都是民事行为。为。 两者的两者的不同点不同点：首先，构成要件不同。无权代理，：首先，构成要件不同。无权代理，客观上没有足以使人相信行为人有代理权的事由。客观上没有足以使人相信行为人有代理权的事由。表见代理，客观上具有足以使第三人相信行为人表见代理，客观上具有足以使第三人相信行为人有代理权的事

52、由。其次，狭义的无权代理立足于有代理权的事由。其次，狭义的无权代理立足于保护被代理人的利益；表见代理立足于保护善意保护被代理人的利益；表见代理立足于保护善意第三人的利益。最后，法律后果不同。无权代理第三人的利益。最后，法律后果不同。无权代理属效力待定的民事行为，被代理人追认而确定有属效力待定的民事行为，被代理人追认而确定有效，被代理人的拒绝而绝对无效。表见代理的法效，被代理人的拒绝而绝对无效。表见代理的法律后果直接归属于被代理人。律后果直接归属于被代理人。例题（2011全国监理工程师试题） 某工程项目的发包人代表只有某工程项目的发包人代表只有3030万元变万元变更确认权，更确认权，但施工企业并

53、不知道具体的确但施工企业并不知道具体的确认权限认权限，某日，施工企业提交发包人代表，某日，施工企业提交发包人代表签字确认了一项工程款为签字确认了一项工程款为5050万元的变更工万元的变更工程，该程，该5050万元工程款的确认应该由万元工程款的确认应该由（ ）。）。 A. A.发包人承担责任发包人承担责任 B.B.发包人代表承担责任发包人代表承担责任 C.C.承包人于发包人代表承担法律责任承包人于发包人代表承担法律责任 D.D.施工企业决定责任承担人施工企业决定责任承担人2.2.无效合同无效合同概念概念：指当事人违反了法律规定的条件而订立：指当事人违反了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，

54、不给予法律保护的的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同。合同。情形情形： 一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益的合同益的合同 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同合同 以合法形式掩盖非法目的的合同以合法形式掩盖非法目的的合同 损害社会公共利益损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定的合同违反法律、行政法规的强制性规定的合同免责条款免责条款：指当事人约定免除或者限制其未来责任的合同：指当事人约定免除或者限制其未来责任的合同条款。合同中的下列免责条款无效：条款。合同中的下列免责条款无效： 造成对方人身

55、伤害的造成对方人身伤害的 因故意或者重大过失造成对方财产损失的因故意或者重大过失造成对方财产损失的确认确认： 无效合同的确认权归人民法院或者仲裁机构，合同当无效合同的确认权归人民法院或者仲裁机构，合同当事人或其他任何机构无权认定合同无效事人或其他任何机构无权认定合同无效法律后果：法律后果： 返还财产返还财产 赔偿损失赔偿损失 追缴财产，收归国有追缴财产，收归国有例题（2010全国一级建造师试题） 甲乙两公司为减少应纳税款，以低甲乙两公司为减少应纳税款，以低于实际成交的价格签订合同，根据于实际成交的价格签订合同，根据合同法，该合同为（合同法，该合同为（ ）合同。）合同。 A. A.无效无效 B.

56、B.可变更可撤销可变更可撤销 C.C.有效有效 D.D.效力待定效力待定 解析：解析： 根据合同法第根据合同法第5252条规定，违反法条规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同属于无律、行政法规强制性规定的合同属于无效合同。本案中，甲乙两公司为减少应效合同。本案中，甲乙两公司为减少应纳税款，以低于实际成交的价格签订合纳税款，以低于实际成交的价格签订合同，这违反了公司有依法纳税的强制性同，这违反了公司有依法纳税的强制性规定，因此，属于无效合同。故选规定，因此，属于无效合同。故选A A。例题（2011全国监理工程师试题） 某工程材料供应合同被确认无效，双方具有某工程材料供应合同被确认无效，双方具有

57、同等过错，购买方有同等过错，购买方有4 4万元损失，供应方有万元损失，供应方有2 2万元损失，下列关于双方损失责任承担的万元损失，下列关于双方损失责任承担的说法中，正确的是（说法中，正确的是（ ）。）。 A. A.各自承担自己的损失各自承担自己的损失 B.B.分别承担对方的损失分别承担对方的损失 C.C.供应方承担购买方供应方承担购买方1 1万元损失万元损失 D.D.供应方承担购买方供应方承担购买方2 2万元损失万元损失案例题案例题 某施工单位承揽了一项综合办公楼的总某施工单位承揽了一项综合办公楼的总承包工程，在施工过程中发生了如下事件：承包工程，在施工过程中发生了如下事件：事件事件1 1:

58、:施工单位与某材料供应商所签订的材施工单位与某材料供应商所签订的材料供应合同中未明确材料的供应时间。急料供应合同中未明确材料的供应时间。急需材料时，施工单位要求材料供应商马上需材料时，施工单位要求材料供应商马上将所需材料运抵施工现场，遭到材料供应将所需材料运抵施工现场，遭到材料供应商的拒绝，两天后才将材料运到施工现场。商的拒绝，两天后才将材料运到施工现场。事件事件2 2：某设备供应商由于进行设备调试，超：某设备供应商由于进行设备调试，超过合同约定的期限交付施工单位订购的设过合同约定的期限交付施工单位订购的设备，恰好此时该设备的价格下降，施工单备，恰好此时该设备的价格下降，施工单位按下降后的价格

59、支付给设备供应商，设位按下降后的价格支付给设备供应商，设备供应商要求以原价执行，双方产生争执。备供应商要求以原价执行，双方产生争执。事件事件3 3：施工单位与某施工机械租赁公司签：施工单位与某施工机械租赁公司签订的租赁合同约定的期限已到，施工单位订的租赁合同约定的期限已到，施工单位将租赁的机械交还租赁公司并交付租赁费，将租赁的机械交还租赁公司并交付租赁费，此时，双方签订的合同终止。此时，双方签订的合同终止。事件事件4 4：该施工单位与某分包单位所签订的：该施工单位与某分包单位所签订的合同中明确规定要降低分包工程的质量，合同中明确规定要降低分包工程的质量，从而减少分包单位的合同价格，为施工单从而

60、减少分包单位的合同价格，为施工单位创造更高的利润。位创造更高的利润。问问 题题1 1、你认为事件、你认为事件1 1中材料供应商的做法是否正确？为中材料供应商的做法是否正确？为什么？什么？2 2、根据事件、根据事件1 1，你认为合同当事人在约定合同内容，你认为合同当事人在约定合同内容时应包括哪些方面的条款？时应包括哪些方面的条款？3.3.你认为事件你认为事件2 2中施工单位的做法是否正确？为什中施工单位的做法是否正确？为什么？么？4.4.事件事件3 3中合同终止的原因是什么？除此之外还有中合同终止的原因是什么？除此之外还有什么情况可以使合同的权利义务终止？什么情况可以使合同的权利义务终止？5.5