签订及履行合同应注意的问题培训课程（共59页).ppt

1、签订及履行合同应注意的问题 1、 签约前应做好资信调查工作签约前应做好资信调查工作n 2、 应当广义地理解合同的形式应当广义地理解合同的形式n 3、 注意合同条款完备性和表述准确性注意合同条款完备性和表述准确性n 4、 注意合同订立程序和合同成立时间注意合同订立程序和合同成立时间n 5、 注意合同成立与合同生效的区别注意合同成立与合同生效的区别n 6、 做好履行过程中的证据保留工作做好履行过程中的证据保留工作n 7、 合同的变更和转让有关问题合同的变更和转让有关问题n 8、 合同的终止情形、程序和效力合同的终止情形、程序和效力n 9、 正确认识违约责任的承担问题正确认识违约责任的承担问题n 1

2、0、牢固树立诉讼时效意识牢固树立诉讼时效意识n 11、争议解决方式：、争议解决方式：诉讼、仲裁的区别诉讼、仲裁的区别一、签约前应做好资信调查工作一、签约前应做好资信调查工作 （一）资信调查的目的在于防范或者降低交易风险（一）资信调查的目的在于防范或者降低交易风险 1、商业上的交易风险一般表现为两大类型：、商业上的交易风险一般表现为两大类型： （1）对方履约能力方面的原因）对方履约能力方面的原因(生产销售情况、借贷生产销售情况、借贷情况等尽职调查内容情况等尽职调查内容) （2）对方采取故意设置陷井、进行合同诈骗等原因）对方采取故意设置陷井、进行合同诈骗等原因 2、所有交易风险中，风险最大的就是合

3、同欺诈：、所有交易风险中，风险最大的就是合同欺诈： （1）冒用或盗用他人名义进行欺诈。）冒用或盗用他人名义进行欺诈。（2）假造不存在的单位或个人，或以无某身份者冒充）假造不存在的单位或个人，或以无某身份者冒充有某身份者进行欺诈。有某身份者进行欺诈。 （3）隐瞒无履行能力的事实或夸大资信水平、生产能力、技）隐瞒无履行能力的事实或夸大资信水平、生产能力、技术水平、产品质量进行欺诈术水平、产品质量进行欺诈 。（4）利用废、假支票进行欺诈。）利用废、假支票进行欺诈。 （5）通过恶意设计合同条款，或在合同条款上任意设置障碍，）通过恶意设计合同条款，或在合同条款上任意设置障碍，进行欺诈。进行欺诈。 （特别

4、注意，条款权利、义务的规避）（特别注意，条款权利、义务的规避）（6）利用）利用“钓鱼合同钓鱼合同”进行欺诈。进行欺诈。 所谓所谓“钓鱼合同钓鱼合同”是指那些先让一方当事人尝些甜头，是指那些先让一方当事人尝些甜头，然后引其上钩，最后让其大吃苦头的合同然后引其上钩，最后让其大吃苦头的合同。 （二）资信调查的主要内容（二）资信调查的主要内容 一般包括企业背景、企业性质、注册资本、注册地址、一般包括企业背景、企业性质、注册资本、注册地址、经营范围、法定代表人、营业执照注册号、年检情况、股经营范围、法定代表人、营业执照注册号、年检情况、股东情况、业务领域及近年业绩、在业界的地位及影响、客东情况、业务领域

5、及近年业绩、在业界的地位及影响、客户群体、履约状况、产品质量、资产及财务情况、有无不户群体、履约状况、产品质量、资产及财务情况、有无不良记录、重大诉讼等。良记录、重大诉讼等。 要专门审查经办人有无授权委托文件，核实其身份。要专门审查经办人有无授权委托文件，核实其身份。（三）资信调查的主要途径（三）资信调查的主要途径 1、要求对方提供企业简介、营业执照副本、有关产品或、要求对方提供企业简介、营业执照副本、有关产品或技术资料；技术资料； 2、采取网上搜索、实地考察、工商查询、质量监督部门、采取网上搜索、实地考察、工商查询、质量监督部门查询、法院判决和裁定文书的查询等各方式；查询、法院判决和裁定文书

6、的查询等各方式； 3、重大业务可委托专业资信调查机构办理。、重大业务可委托专业资信调查机构办理。 合同法的基本原则合同法的基本原则 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法的原则：1、平等原则：、平等原则：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。2、自愿原则、自愿原则当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 3、公平原则：、公平原则：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 4、诚实信用原则：、诚实信用原则：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 5、守法原则和遵守社会公德原则：、守法原则和遵

7、守社会公德原则： 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。n合同有效的要件：合同有效的要件：n1、行为人具有相应的民事行为能力；n2、意思表示真实；n3、不违反法律和社会公共利益；n4、合同标的须确定和可能。二、应当广义地理解合同的形式二、应当广义地理解合同的形式 1 1、合同的形式不仅仅是、合同的形式不仅仅是书面形式书面形式，还包括，还包括口头形式口头形式、其他形其他形式式。法律、行政法规规定采用书面形式的，或者当事人约。法律、行政法规规定采用书面形式的，或者当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。定采用书面形式的，应当采用书面

8、形式。 （合同法第（合同法第10条）。条）。2 2、建议：建议：因为非书面形式在发生纠纷时不好确定责任，也容易被人利因为非书面形式在发生纠纷时不好确定责任，也容易被人利用进行欺诈，订立合同应尽量采用书面形式。同时订立合用进行欺诈，订立合同应尽量采用书面形式。同时订立合同时应尽量参照合同范本，并结合具体情况订立。同时应尽量参照合同范本，并结合具体情况订立。 三、注意合同条款完备性和表述准确性三、注意合同条款完备性和表述准确性 合同法第合同法第12条条规定合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款：规定合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款： 1、当事人的名称或者姓名和住所、当事人的名称或者姓名和

9、住所 2、标的：应写全称，写具体，使之特定化，不能简写，品种，规格，型号，、标的：应写全称，写具体，使之特定化，不能简写，品种，规格，型号，等级，花色等要写具体等级，花色等要写具体3、数量：、数量：4、价款或者报酬：、价款或者报酬：5、质量：、质量：6、履行期限、地点和方式：、履行期限、地点和方式：7、违约责任：、违约责任：8、解决争议的方法：或审或裁、解决争议的方法：或审或裁9、其他条款：根据不同性质的合同有所不同，如验收条款、质保期、质保、其他条款：根据不同性质的合同有所不同，如验收条款、质保期、质保金、合同变更解除条款、所有权保留、运输风险、保密责任、转租权、金、合同变更解除条款、所有权

10、保留、运输风险、保密责任、转租权、租赁物维修责任、转包权、知识产权、通知条款、适用法律、合同语言租赁物维修责任、转包权、知识产权、通知条款、适用法律、合同语言等。等。提示：表述准确性非常重要，否则容易产生重大争议。提示：表述准确性非常重要，否则容易产生重大争议。四、注意合同订立程序和合同成立时间四、注意合同订立程序和合同成立时间（一）合同订立程序（一）合同订立程序 要约：要约：简单说就是希望和他人订立合同的意思表示，即简单说就是希望和他人订立合同的意思表示，即为发出缔结合同建议的行为。为发出缔结合同建议的行为。 该意思表示的内容必须具体确定（具备足以使合同成立的该意思表示的内容必须具体确定（具

11、备足以使合同成立的主要条件，而非全部条件。一般而言，有标的物、数量、价格主要条件，而非全部条件。一般而言，有标的物、数量、价格即可以认为是具体确定。），意思表示经受要约人承诺，要即可以认为是具体确定。），意思表示经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。受要约人是特定的。约人即受该意思表示约束。受要约人是特定的。 承诺：承诺：简单说就是受要约人同意要约的意思表示。简单说就是受要约人同意要约的意思表示。 要件：必须由受要约人做出；须向要约人做出；其内容须要件：必须由受要约人做出；须向要约人做出；其内容须与要约保持一致，不能对要约进行实质性变更，否则构成新与要约保持一致，不能对要约进行实质性变更，

12、否则构成新要约；要约； 承诺必须在要约的有效期内作出。承诺必须在要约的有效期内作出。（二）合同的成立时间（二）合同的成立时间 一般情况下，承诺生效的时间就是合同成立的时间。承诺一般情况下，承诺生效的时间就是合同成立的时间。承诺于到达要约人时生效。于到达要约人时生效。 如果采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖如果采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。但应当在合同成立之前提出。章时合同成立。但应当在合同成立之前提出。（三）特别建议（三）特别建议 特别约定三点：第一，合同最终应采用合同书形式，自双特别约定三点：第一，合同最终应采用合同书形式，自双方签字盖章时合同成立。

13、第二，合同书中所作约定取代之方签字盖章时合同成立。第二，合同书中所作约定取代之前所有的往来文件。这样对双方都是有好处的。第三，签前所有的往来文件。这样对双方都是有好处的。第三，签署合同必须面签并核实身份。署合同必须面签并核实身份。 五、注意合同成立与合同生效的区别五、注意合同成立与合同生效的区别 合同的成立和合同的生效在法律上是两个概念。合同的成立和合同的生效在法律上是两个概念。n1、合同的成立是一个事实问题，而合同的生效则是一、合同的成立是一个事实问题，而合同的生效则是一n 个法律判断问题。个法律判断问题。n2、合同成立并不意味着必然生效、合同成立并不意味着必然生效n3、一般情况下合同成立即

14、生效，但法律、行政法规规、一般情况下合同成立即生效，但法律、行政法规规n 定经批准、登记生效的除外。定经批准、登记生效的除外。n4、特殊情况下的生效：附期限或者附条件合同。、特殊情况下的生效：附期限或者附条件合同。没签合同就不承担法律责任吗没签合同就不承担法律责任吗 缔约过失责任：在合同缔结过程中，当事人因自己的故缔约过失责任：在合同缔结过程中，当事人因自己的故意或过失，致使合同不能成立，对相信该合同为成立的相对意或过失，致使合同不能成立，对相信该合同为成立的相对人，为基于此项信赖而产生的损害，应负损害赔偿责任。人，为基于此项信赖而产生的损害，应负损害赔偿责任。 缔约过失责任的构成要件：缔约过

15、失责任的构成要件： （1 1）当事人意思表示有瑕疵）当事人意思表示有瑕疵 （2 2）缔约的相对人误信合同会成立）缔约的相对人误信合同会成立 （3 3）合同尚未有效成立）合同尚未有效成立 （4 4）缔约当事人须有损害）缔约当事人须有损害 （5 5）缔约当事人一方或双方须有故意或过失）缔约当事人一方或双方须有故意或过失 合同法合同法第第4242条：当事人在订立合同过程中有下列情形之一条：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给双方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：一、假借订，给双方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：一、假借订立合同，恶意进行磋商；二、故意隐瞒与订立合同有关的重立合同，恶意进行磋商；

16、二、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；三、有其他违背诚实信用原则的要事实或者提供虚假情况；三、有其他违背诚实信用原则的行为。行为。15 合同只要签了万事大吉了吗？合同只要签了万事大吉了吗？ 1 1、合同无效合同无效 合同法第52条：有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈/胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法的形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律/行政法规的强制性规定。 第53条：合同中下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的 16 2 2

17、、 合同撤销权合同撤销权合同法第54条：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的；（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求民法院或者仲裁机构变更或者撤销。17 合同相对无效：合同相对无效： （一）重大误解（一）重大误解 一方由于自己的过错，对合同的内容发生误解。由此一方由于自己的过错，对合同的内容发生误解。由此签订了合同。签订了合同。 第一，须是当事人因为误解作出了意思表示第一，须是当事人因为误解作出了意思表示 第二，重大误解的对象应当是合同内容第二，重大误解的对

18、象应当是合同内容 第三，误解是由于当事人自己的过错造成的。第三，误解是由于当事人自己的过错造成的。 重大误解的要件：重大误解的要件： 1、误解是当事人认识上的错误。 2、误解是当事人对合同的认识错误。 3、误解直接影响到当事人的权利和义务。 签了不该签的合同就自认倒霉吗？签了不该签的合同就自认倒霉吗？18（二）显失公平（二）显失公平 一方当事人在情况紧急或缺乏经验的情况下，与对方当事一方当事人在情况紧急或缺乏经验的情况下，与对方当事人签订对自己有明显重大不利的合同。人签订对自己有明显重大不利的合同。显失公平的要件：显失公平的要件：1、合同的内容在客观上利益失衡或者不平衡。2、受有过高利益的当事

19、人在主观上具有利用对方的故意。3、显失公平的发生时间在订立合同之时。（三）欺诈、胁迫和乘人之危（三）欺诈、胁迫和乘人之危在受欺诈、受胁迫的情况下所订立的合同，明显违背我国民法的自愿原则：一方当事人称对方处于危难之机，为谋取不正当利益迫使对方作出不真实的意思表示而签订的合同，严重损害对方利益的，用于乘人之危而订立的合同。19 合同法合同法第第5555条：有下列情形之一的，撤销权消灭：条：有下列情形之一的，撤销权消灭： （一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；之日起一年内没有行使撤销权； （二）具有撤销权的当事

20、人自知道或者应当知道撤销事由（二）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。合同法解释一合同法解释一第第8 8条：合同法第五十五条规定的条：合同法第五十五条规定的“一一年年” ” 为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。的规定。n诉讼时效：诉讼时效：是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，权利人将失去胜诉权利，即胜诉权利归于消灭。在法律规定的诉讼时效期间内，权利人提出请求的，人民法院就强制义务人履行所承担的义务。而在法定的诉讼

21、时效期间届满之后，权利人行使请求权的，人民法院就不再予以保护。n诉讼时效中止诉讼时效中止n诉讼时效中止是指在诉讼时效进行期间，因发生法定事由阻碍权利人行使请求权，诉讼依法暂时停止进行，并在法定事由消失之日起继续进行的情况，又称为时效的暂停。对此，我国民法通则第139条予以规定：“在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止，诉讼时效从中止时效的原因消除之日起继续计算。”n诉讼期间中断的法定事由：诉讼期间中断的法定事由：两大类：一是不可抗力，如自然灾害、军事行动等，都是当事人无法预见和克服的客观情况；二是其他阻碍权利人行使请求权的情况。n其他阻碍其他阻碍n（

22、一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；n（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；n（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；n（四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。n诉讼时效期间的中断诉讼时效期间的中断n诉讼时效中断是指在诉讼时效期间进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的事由消除后，诉讼时效期间重新起算。n诉讼期间中断的法定事由：诉讼期间中断的法定事由：1、权利人提起诉讼。2、权利人主张权利。3、债务人同意履行义务。22合同无效或被撤销的法律后果？合同无效或被撤销的法

23、律后果？合同法合同法第第5656条：无效合同或者被撤销的合同自始没条：无效合同或者被撤销的合同自始没有法律效力。合同部分无效，不影响其他部分效力的有法律效力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分有效。，其他部分有效。 第第5858条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任

24、。任。23n合同相对性问题合同相对性问题n合同法合同法第第121121条：条：“当事人一方因第三人的原因造成当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决. .”n1 1、主体的相对性；、主体的相对性；2 2、内容的相对性；、内容的相对性；3 3、责任的相对性、责任的相对性。n如：如：a a与与b b签有合同，签有合同，a a因为因为c c的原因导致的原因导致a a对于对于b b的违约，的违约，a a应当向应当向b b承担违约责任，承

25、担违约责任，a a与与c c的纠纷另行解决。的纠纷另行解决。24别人以我的名义请客干嘛要我买单？别人以我的名义请客干嘛要我买单？无权代理：无权代理：民法通则第民法通则第66条第条第1款规定：没有代理权、超越代理权款规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。事行为而不作否认表示的，视为同意。 特殊形式：表

26、见代理特殊形式：表见代理合同法合同法第第4949条条“行为人没有代理权、超越代理权或行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”25 【案例案例】某开发商将一楼盘委托给销售代理公司销售，后双方某开发商将一楼盘委托给销售代理公司销售，后双方解除了委托合同。但该代理公司仍以开发商名义网上继续销解除了委托合同。但该代理公司仍以开发商名义网上继续销售，后代理公司蒸发，业主要求开发商承担赔偿责任。售，后代理公司蒸发，业主要求开发商承担赔偿责任

27、。 表见代理的构成要件：表见代理的构成要件： 1 1、行为人以被代理人的名义与相对人订立合同；、行为人以被代理人的名义与相对人订立合同； 2 2、相对人与行为人之间订立的合同应当符合合同成立和有效、相对人与行为人之间订立的合同应当符合合同成立和有效的要件要求；的要件要求； 3 3、客观上须有足以使相对人相信行为人具有代理情形；、客观上须有足以使相对人相信行为人具有代理情形； 4 4、相对人须有善意（不知情即是善意）无过失。、相对人须有善意（不知情即是善意）无过失。表见代理后果：表见代理后果：1 1、被代理人、被代理人因表见代理成立因表见代理成立向相对人承担责任；向相对人承担责任；2 2、给被代

28、理人造成损失的，被代理人有权根据是否与代理人有给被代理人造成损失的，被代理人有权根据是否与代理人有委托关系、代理人是否超越代理权以及代理权是否已经终止委托关系、代理人是否超越代理权以及代理权是否已经终止等不同的情况，以及无权代理人的过错情况，依法请求无权等不同的情况，以及无权代理人的过错情况，依法请求无权代理人给予相应的赔偿。代理人给予相应的赔偿。n无权代理和表见代理区别：n1、发生无权代理，纯因行为人之过失，本人并无过失行为，即行为人冒充代理人或越权代理所致，而发生表见代理，系本人过失所致，即本人的行为不仅使得行为人能以代理人的身份去与相对人实施行为，而且更主要的是足以使第三人确信行为人你能

29、以代理人的身份去与相对人实施行为，而且更主要的是足以使第三人确信行为人已获得本人的授权，这是二者最主要的区别。2、无权代理中，相对人主观上的状态在所不问，即相对人是否知道行为人为无权代理，不影响无权代理的成立，而表见代理中，第三人必须是善意的，即其确信行为人已获本人的授权，能以本人名义进行法律行为，否则不能构成表见代理。27 合同履行的法律风险合同履行的法律风险同时履行抗辩权：同时履行抗辩权： 合同法第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。先履行抗辩权：先履行抗辩权： 合同法第六

30、十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。28不安抗辩权不安抗辩权合同法第68条规定“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 不安抗辩权体现了公平原则。 特别解释不安抗辩权的构成要件：特别解释不安抗辩权的构成要件：（1）合同所确定的债务合法有效；（2）双方当事人因同一双

31、务合同互负债务且有先后原则顺序；（3）须在合同成立后对方发生财产状况恶化，且有难为给付之虞。合同法第69条：当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。30债务人没钱还债但还有人欠他的钱，可以债务人没钱还债但还有人欠他的钱，可以代他找第三方要钱吗？代他找第三方要钱吗？ 代位权代位权合同法第73条规定“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。” 代位权的行使范围

32、以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 设立代位权的法律目的在于保护债权。31 债权人代位权的构成要件债权人代位权的构成要件合同法解释一合同法解释一： 1、债权人对债务人的债权合法；2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；3、债务人的债权已到期；4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。32债务人做笼子转移资产可以得逞吗？债务人做笼子转移资产可以得逞吗？ 撤销权撤销权 合同法第74条规定：因债务

33、人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 33“明显不合理明显不合理”的理解的理解n合同法解释二合同法解释二人民法院应当以交易当地一般经营者的人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百转让价格

34、达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。以视为明显不合理的高价。债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法的规定予以撤销。根据债权人的申请，参照合同法的规定予以撤销。34债权人撤销权的要件债权人撤销权的要件（1 1）债权人与债务人之间有债权债务关系；）债权人与债务人之间有债权债务关系；（

35、2 2）债务人实施了处分财产的积极行为或者放弃债权的消）债务人实施了处分财产的积极行为或者放弃债权的消极行为；极行为；（3 3）债务人的行为须有害于债权；）债务人的行为须有害于债权；（4）债务人以及财产处分受益人的过错，主要的表现形式债务人以及财产处分受益人的过错，主要的表现形式是恶意。是恶意。 合同法合同法第第7575条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。35合同条款约定不明确怎么履行？合

36、同条款约定不明确怎么履行？ 合同法合同法第第6161条：合同生效后，当事人就质量、价款或者条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。易习惯确定。 第第6262条条“当事人就有关合同内容约定不明确，按照本法第当事人就有关合同内容约定不明确，按照本法第6161条的规定仍不能确定的，适用下列规定：条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行（一）质量要

37、求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目；没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。，按照规定履行。36 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的。在履行；交付不动产的，在不

38、动产所在地履行；其他标的。在履行义务一方所在地履行。行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。37企业间互负债务，该谁先履行？企业间互负债务，该谁先履行？ 合同法合同法第第6666条：当事人互负债务

39、，没有先后履行顺条：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。权拒绝其相应的履行要求。 第第6767条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。其相应的履行要求。

40、 霸王条款真的很牛吗？霸王条款真的很牛吗？ 格式合同条款格式合同条款：合同条款由当事人一方预先拟订，相对方只能对该拟订好的合同概括地表示全部同意接受或全部不予接受，而不能讨价还价的合同类型。 提供格式合同条款一方的法定义务： （1）遵循公平原则 （2）应当提请当事人注意的义务 （3）给予权利、义务说明的义务 （4）免责条款无效合同法合同法第第3939条：采用格式合同订立合同的，提供格条：采用格式合同订立合同的，提供格式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请双方注意免除的权利和义务，并采取合理的方式提请双方注意

41、免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。立合同时未与对方协商的条款。 合同法解释二合同法解释二第第6 6条规定：提供格式条款的一方对条规定：提供格式条款的一方对格式条款中免除或限制其责任的内容，在合同订立时格式条款中免除或限制其责任的内容，在合同订立时应采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特殊应采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特殊标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明。在标识，并按照

42、对方的要求对该格式条款予以说明。在诉讼中，提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义诉讼中，提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。务承担举证责任。 合同法合同法第第4040条：格式条款具有本法第条：格式条款具有本法第5252条、条、5353条规条规定的情形的，或者提供格式合同条款一方免除其责任定的情形的，或者提供格式合同条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 合同法合同法第第4141条：对格式合同条款的理解发生争议的条：对格式合同条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以，应当按照通常

43、理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于格式条款一方的解释。格上解释的，应当作出不利于格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。签订合同中易忽视的问题签订合同中易忽视的问题n1、主要合同的主体要前后一致。n2、合同涂改要盖章确认。n3、合同附件要盖章。n4、合同应加盖骑缝章。n5、合同建议保留三份以上。n6、合同文中不留空格。六、做好履行过程中的证据保留工作六、做好履行过程中的证据保留工作 （一）证据保留工作（一）证据保留工作1、完整地保存合同、补充协议、备忘录、发收货凭证、付款凭证、技术资料、完整地保存

44、合同、补充协议、备忘录、发收货凭证、付款凭证、技术资料和其他所有往来函件的原件；和其他所有往来函件的原件；2、在对方出现不能履行、不能完全履行合同时以书面的、录音录象等手段保、在对方出现不能履行、不能完全履行合同时以书面的、录音录象等手段保留证据，以便为将来产生争议时分清责任之用。必要时采取公证方式保全留证据，以便为将来产生争议时分清责任之用。必要时采取公证方式保全证据。证据。3、特别注意己方出具文件或加盖公章需要谨慎行事。、特别注意己方出具文件或加盖公章需要谨慎行事。（二）注意抗辩权、代位权、撤销权（二）注意抗辩权、代位权、撤销权n1、先履行抗辩权（、先履行抗辩权（ 合同法第合同法第67条）

45、条）2、同时履行抗辩权（第、同时履行抗辩权（第66条）条）n3、不安抗辩权、不安抗辩权 （第（第68条）条） 4、代位权（第、代位权（第73条）条）n5、撤销权（第、撤销权（第74条）条）七、合同的变更和转让有关问题七、合同的变更和转让有关问题 1、协商一致可以变更合同协商一致可以变更合同n2、债权人可以转让合同权利，但应当通知债务人。、债权人可以转让合同权利，但应当通知债务人。n3、债务人转移合同义务给第三人应当经债权人同意。、债务人转移合同义务给第三人应当经债权人同意。n4、当事人一方可以将权利义务一并转让，但应经对方当事人一方可以将权利义务一并转让，但应经对方同意。同意。八、合同的终止情

46、形、程序和效力八、合同的终止情形、程序和效力n（一）终止情形：（一）终止情形：n1、合同履行完毕、合同履行完毕n2、合同的解除、合同的解除n3、债务相互抵销、债务相互抵销n4、债务人依法将标的物提存、债务人依法将标的物提存n5、债权人免除债务；、债权人免除债务；n6、债权债务同归于一人（即混同）、债权债务同归于一人（即混同）n7、法律规定或者当事人约定终止的其它情形。、法律规定或者当事人约定终止的其它情形。n（二）合同的解除（二）合同的解除注意注意：只有有效合同才谈得到解除，无效合同没有解除的概念：只有有效合同才谈得到解除，无效合同没有解除的概念合同解除的法定情形：合同解除的法定情形： 双方协

47、议解除合同和单方行使解除权双方协议解除合同和单方行使解除权 单方行使解除权包括法定解除权和约定解除权。单方行使解除权包括法定解除权和约定解除权。1.法定解除权法定解除权 因不可抗力致使不能实现合同目的。因不可抗力致使不能实现合同目的。 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；为表明不履行主要债务； 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；履行； 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使

48、不能实现合同目的；合同目的； 法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。2、约定解除权、约定解除权 合同双方当事人在合同订立时预先规定合同解除的条件，合同双方当事人在合同订立时预先规定合同解除的条件，当条件成就时，合同当事人一方即可行使解除权。当条件成就时，合同当事人一方即可行使解除权。 3、解除权的行使方法、解除权的行使方法（1）一方行使解除权解除合同）一方行使解除权解除合同,必须通知另一方当事人。必须通知另一方当事人。（2）法律、行政法规规定解除合同应当遵循特别程序的，）法律、行政法规规定解除合同应当遵循特别程序的，应当依照规定办理批准、登记等特别手续，否则不发生解应当依照规定办理批准、登记

49、等特别手续，否则不发生解除的效力。除的效力。47九、正确认识违约责任的承担问题九、正确认识违约责任的承担问题合同可以像废纸一样撕毁吗？合同可以像废纸一样撕毁吗？ 违约责任违约责任合同法第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应该承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。” 违约责任的归责原则 应主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成，而不考虑违约方的故意或者过失。也就是说，违约方不履行合同义务，不管其主观是否有过错均应承担违约责任。 违约行为形态及其责任违约行为形态及其责任 所谓违约行为形态，是根据违约行为违反义务的性质、特所谓违约行为形态，是根据违约行为

50、违反义务的性质、特点而对违约行为做出的分类。点而对违约行为做出的分类。 一般说来，可以根据履行期限是否到来而将违约行为区分一般说来，可以根据履行期限是否到来而将违约行为区分为为预期违约和实际违约预期违约和实际违约两种类型两种类型1、预期违约、预期违约 预期违约，是指在合同履行期限到来之前，当事人一方预期违约，是指在合同履行期限到来之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的行为，又称为明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的行为，又称为毁约行为。毁约行为。 合同法第合同法第108条明确规定：当事人一方明确表示或者条明确规定：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对

51、方可以在履行期限以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。届满之前要求其承担违约责任。2、实际违约、实际违约 在履行期限到来之后，当事人不履行或不完全履行合同在履行期限到来之后，当事人不履行或不完全履行合同义务，都将构成实际违约。实际违约行为包括以下几种：义务，都将构成实际违约。实际违约行为包括以下几种： （1）拒绝履行）拒绝履行 （2）迟延履行）迟延履行（3）瑕疵履行）瑕疵履行 （4）不适当履行）不适当履行 50 3 3、承担违约责任的具体形式、承担违约责任的具体形式 （1）实际履行 违约方不履行合同时，相对方请求违约方继续履行合同债务。 （2）采取补救

52、措施 修理、更换、重作、退货、返还应减少的价款或者报酬 （3）赔偿损失51（4）违约金 合同法第114条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。52n合同法解释二合同法解释二第第28条条：当事人依照合同法第114条第2款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加

53、违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。n第第29条条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。n当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的“过分高于造成的损失。53（5 5）定金）定金合同法第115条：当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。54 4 4、不可抗力、不可抗力 合同法第117条：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不