第一章 合同法基础

1、1学习内容：学习内容：1、什么是合同？、什么是合同？2、合同怎么签定？、合同怎么签定？3、合同的种类、合同的种类4、合同的效力、履行、变更、转让和终止等、合同的效力、履行、变更、转让和终止等5、建筑工程中涉及的合同种类、建筑工程中涉及的合同种类2m1、什么是合同？什么是合同？m根据根据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第第2条：合同条：合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。议。m2、合同的形式有哪些？、合同的形式有哪些？m当事人订立合同有书面形式、口头形式和其当事人订

2、立合同有书面形式、口头形式和其他形式。他形式。m其中书面形式可分为普通书面形式和特殊书其中书面形式可分为普通书面形式和特殊书面形式。面形式。3m普通书面形式是指当事人以文字或有形表现普通书面形式是指当事人以文字或有形表现所载内容的形式。所载内容的形式。m特殊书面形式是指除文字表述内容外，还须特殊书面形式是指除文字表述内容外，还须履行某种特殊程序方能成立的形式，包括公履行某种特殊程序方能成立的形式，包括公证形式、签证形式、批准形式和登记形式。证形式、签证形式、批准形式和登记形式。其中登记形式又分为法定和约定两种。其中登记形式又分为法定和约定两种。m3、合同法律关系、合同法律关系m合同法律关系包括

3、：合同法律关系主体、合合同法律关系包括：合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。素。4m合同主体包括自然人、法人和其他组织。合同主体包括自然人、法人和其他组织。m自然人，自然出生而成为民事法律关系主体的有生自然人，自然出生而成为民事法律关系主体的有生命的人，包括公民、外国人和无国籍人。命的人，包括公民、外国人和无国籍人。m法人：法人：m 依法成立依法成立m 有必要的财产或者经费有必要的财产或者经费m 有自己的名称、组织机构和场所有自己的名称、组织机构和场所m 能够独立承担民事责任能够独立承担民事责任m其他组织：依法成立，但不具备法人资

4、格。其他组织：依法成立，但不具备法人资格。m客体：物、行为、智力成果客体：物、行为、智力成果m合同法律关系的内容：权利和义务合同法律关系的内容：权利和义务5m4、合同的种类：、合同的种类：m合同从法理角度来分包括：合同从法理角度来分包括：m（1）计划合同和非计划合同）计划合同和非计划合同m（2）双务合同和单务合同）双务合同和单务合同m（3）有偿合同和无偿合同）有偿合同和无偿合同m（4）诺成性合同和实践性合同）诺成性合同和实践性合同m（5）要式合同和非要式合同）要式合同和非要式合同m（6）主合同和从合同）主合同和从合同m（7）有名合同和无名合同）有名合同和无名合同m（）束己合同和涉他合同（）束己

5、合同和涉他合同6m5.工程合同的类型：工程合同的类型：m（）按工作内容来分（）按工作内容来分工程咨询合同、勘查合同、施工合同、货物采工程咨询合同、勘查合同、施工合同、货物采购合同、安装合同购合同、安装合同m按承包方式来分按承包方式来分设计设计建造合同、交钥匙合同、施工总承包合同建造合同、交钥匙合同、施工总承包合同、分包合同、设计、分包合同、设计管理合同、合同管理合同、合同m按合同支付方式来分按合同支付方式来分总价合同、单价合同和成本补偿合同总价合同、单价合同和成本补偿合同7m 合同在工程项目中的合同在工程项目中的基本作用基本作用 （）确立了工程实施和管理的主要目标（）确立了工程实施和管理的主要

6、目标 （）明确了双方的权利和义务关系（）明确了双方的权利和义务关系 （）（） 制定了双方行为的法律准则制定了双方行为的法律准则（）（） 协调各方关系协调各方关系（）（） 提供了双方争执解决的依据提供了双方争执解决的依据m项目中的主要合同关系项目中的主要合同关系 在一个工程项目中，不同参与方之间的合同关系构在一个工程项目中，不同参与方之间的合同关系构成了该项目的合同体系。在这个体系中有不同层次的成了该项目的合同体系。在这个体系中有不同层次的合同，其中业主和承包商是两个最重要的节点。合同，其中业主和承包商是两个最重要的节点。89合同的生命期合同的生命期项目中所涉及的不同种类的合同有不同的生命周期。

7、项目中所涉及的不同种类的合同有不同的生命周期。 以工程承包合同为例，其生命期包括两个阶段：合同的形以工程承包合同为例，其生命期包括两个阶段：合同的形成阶段，自起草招标文件至合同签订；合同的执行阶段，自成阶段，自起草招标文件至合同签订；合同的执行阶段，自签订合同至承包商按合同规定完成工程，并通过保修期。签订合同至承包商按合同规定完成工程，并通过保修期。10m6、合同的主要内容、合同的主要内容m合同法第合同法第12条规定：合同的内容由当事人约条规定：合同的内容由当事人约定。定。m（1）当事人的名称或者姓名和住所）当事人的名称或者姓名和住所m（2）标的）标的m（3）数量）数量m（4）质量）质量m（5

8、）价款或者报酬）价款或者报酬11m（6）履行期限、地点和方式）履行期限、地点和方式m（7）违约责任）违约责任m（8）解决争议的方法）解决争议的方法7、合同订立的程序、合同订立的程序合同法第合同法第13条规定当事人订立合同采取要约、条规定当事人订立合同采取要约、承诺的方式。承诺的方式。要约生效的时间、要约的撤回和撤销要约生效的时间、要约的撤回和撤销12m要约要约m又称发盘、发价、报价等，是指一方当事人又称发盘、发价、报价等，是指一方当事人向他人做出的以一定条件订立合同的意思表向他人做出的以一定条件订立合同的意思表示。示。m合同法第合同法第14条规定，要约是希望和他人订立条规定，要约是希望和他人订

9、立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：规定：m1）内容具体确定）内容具体确定m2）要约需要向受要约人发出）要约需要向受要约人发出m要约生效的时间要约生效的时间13m大陆法系，又称大陆法系，又称民法法系民法法系(civil law system)(civil law system)、罗、罗马日耳曼法系或成文法系。在西方法学著作中多马日耳曼法系或成文法系。在西方法学著作中多称民法法系，中国法学著作中惯称大陆法系。指包称民法法系，中国法学著作中惯称大陆法系。指包括欧洲大陆大部分国家从括欧洲大陆大部分国家从1919世纪初以世纪初以罗马法罗马法为基础为基础建

10、立起来的、以建立起来的、以18041804年年法国民法典法国民法典和和18961896年年德国民法典德国民法典为代表的法律制度以及其他国家或地为代表的法律制度以及其他国家或地区仿效这种制度而建立的法律制度。区仿效这种制度而建立的法律制度。以法、德为主以法、德为主的欧洲大陆、拉丁美洲以及一些亚洲国家被统统归的欧洲大陆、拉丁美洲以及一些亚洲国家被统统归入大陆法系这一法系之中，强调成文法的作用。入大陆法系这一法系之中，强调成文法的作用。14m英美法系亦称普通法系或海洋法系，英国法系或判例英美法系亦称普通法系或海洋法系，英国法系或判例法系，普通法是译自英文法系，普通法是译自英文Common Law，即

11、普遍通用之意，与即普遍通用之意，与欧陆法系欧陆法系并称为当今世界最并称为当今世界最主要的两大主要的两大法系法系，范围包括，范围包括英国英国（除（除苏格兰苏格兰）、）、美国美国（除（除路易斯安那州路易斯安那州）、）、加拿大加拿大（除（除魁北克魁北克省）、省）、澳洲澳洲、广大的英语国家和地区及很多前英国、广大的英语国家和地区及很多前英国殖民地殖民地，香港香港也包括在内，主要是基于以往判决的判例逐步形成的也包括在内，主要是基于以往判决的判例逐步形成的一种在全国普遍通用的法律。一种在全国普遍通用的法律。15m大陆法系：到达主义大陆法系：到达主义m英美法系：发信主义英美法系：发信主义m要约与要约邀请要约

12、与要约邀请m要约邀请又称为要约引诱，是指行为人邀请要约邀请又称为要约引诱，是指行为人邀请他人向其提出要约，这是一种事实行为，不他人向其提出要约，这是一种事实行为，不具法律意义，即对行为人不具法律约束力。具法律意义，即对行为人不具法律约束力。m问题：试分析下列哪些情况是要约，哪些是问题：试分析下列哪些情况是要约，哪些是要约邀请？要约邀请？m（）商品标价陈列（）商品标价陈列m（）商品价目表（）商品价目表16m（）广告（）广告m（）招标、投标（）招标、投标m要约的撤回要约的撤回m要约的撤回，是指在要约发生效力之前，要要约的撤回，是指在要约发生效力之前，要约人欲使要约丧失法律效力的意思表示。约人欲使要

13、约丧失法律效力的意思表示。m要约的撤销要约的撤销17m要约的撤销要约的撤销m要约的撤销，是指要约生效后，要约人欲使要约的撤销，是指要约生效后，要约人欲使要约丧失法律效力的表示。要约丧失法律效力的表示。m有下列情形的，要约不得撤销：有下列情形的，要约不得撤销：m（）要约人确定了承诺期限的或者以其他（）要约人确定了承诺期限的或者以其他形式明示要约不可撤销的。形式明示要约不可撤销的。m（）受要约人有理由认为要约是不可撤销（）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。的，并已经为履行合同作了准备工作。18m承诺承诺m承诺生效的时间、承诺的撤回、承诺期限后承诺生效的时间、承诺的撤

14、回、承诺期限后到达的承诺到达的承诺m承诺是指受要约人同意要约内容并愿意缔结承诺是指受要约人同意要约内容并愿意缔结合同的意思表示。合同的意思表示。m承诺有效的要件：承诺有效的要件：m（1）承诺必须向要约人作出）承诺必须向要约人作出m（2）承诺必须在有效期内作出）承诺必须在有效期内作出m（3）承诺的内容必须与要约一致）承诺的内容必须与要约一致 m（4）承诺必须由受要约人作出）承诺必须由受要约人作出m承诺生效的时间承诺生效的时间19m合同法规定承诺生效时合同成立。合同法规定承诺生效时合同成立。m（1）以对话方式作出的）以对话方式作出的m（2）以非对话方式作出的）以非对话方式作出的m（3）以数据电文形

15、式的）以数据电文形式的m（4）承诺需要通知的）承诺需要通知的m承诺的撤回承诺的撤回m合同法第合同法第27条规定，承诺可以撤回。条规定，承诺可以撤回。m承诺期限后达到的承诺承诺期限后达到的承诺20m（1）受要约人超过承诺期限发出承诺，这种）受要约人超过承诺期限发出承诺，这种情况称为逾期承诺。情况称为逾期承诺。m（2）受要约人在承诺期限内发出承诺，但承）受要约人在承诺期限内发出承诺，但承诺达到要约人时已经超过了承诺期限，这种诺达到要约人时已经超过了承诺期限，这种情况称为承诺迟到。情况称为承诺迟到。m订立合同中的竞争程序：订立合同中的竞争程序：m1、招标方式、招标方式m2、拍卖、拍卖21m合同效力合

16、同效力m合同效力，是指法律赋予依法成立的合同具有合同效力，是指法律赋予依法成立的合同具有约束当事人，有时甚至是第三人的强制能力。约束当事人，有时甚至是第三人的强制能力。m合同生效的时间、生效的要件、效力待定合同合同生效的时间、生效的要件、效力待定合同、可变更合同、无效合同、可变更合同、无效合同m合同成立与合同生效的区别：合同成立与合同生效的区别：m（）法律规则的判别标准不同（）法律规则的判别标准不同m合同成立与否是一个事实问题，其意义在于识合同成立与否是一个事实问题，其意义在于识别某一合同是否存在。合同生效与否是属于法别某一合同是否存在。合同生效与否是属于法律价值判断问题，其意义在于识别某一合

17、同是律价值判断问题，其意义在于识别某一合同是否符合法律规定，是否能够取得法律认可。否符合法律规定，是否能够取得法律认可。22m（）法律效力不同（）法律效力不同m（）法律后果不同（）法律后果不同m（）性质不同（）性质不同m合同生效的要件：合同生效的要件：m合同生效的要件分为一般生效要件和特殊生合同生效的要件分为一般生效要件和特殊生效要件。一般要件，是指要使合同发生完备效要件。一般要件，是指要使合同发生完备的法律效力而应具备的法律条件。包括：的法律效力而应具备的法律条件。包括：23m行为人具有相应的民事行为能力行为人具有相应的民事行为能力m意思表示真实意思表示真实m不违反法律和社会公共利益不违反法

18、律和社会公共利益m特殊生效要件：特殊生效要件：m是指除一般生效要件外，合同生效还附是指除一般生效要件外，合同生效还附加有其他条件，如批准、登记等。加有其他条件，如批准、登记等。24m合同生效的时间合同生效的时间m（）依法成立的合同，自成立时合同生效；（）依法成立的合同，自成立时合同生效；m（）法律、法规规定应当办理批准、登记手（）法律、法规规定应当办理批准、登记手续的合同；续的合同；m（）附条件合同，合同生效的时间为条件成（）附条件合同，合同生效的时间为条件成就的时间。就的时间。m附条件合同和附期限合同附条件合同和附期限合同m附条件合同，是指在合同中规定了一定的条件附条件合同，是指在合同中规定

19、了一定的条件，并且由这些条件决定当事人在合同中确定的，并且由这些条件决定当事人在合同中确定的权利义务是否发生法律效力的合同。权利义务是否发生法律效力的合同。25m附期限合同，是指附有将来确定到来的期限附期限合同，是指附有将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限达到时合同生作为合同的条款，并在该期限达到时合同生效或终止。效或终止。m效力待定合同效力待定合同m效力待定合同是指合同虽然已经成立，但是效力待定合同是指合同虽然已经成立，但是因为其不完全满足生效要件的规定，使其效因为其不完全满足生效要件的规定，使其效力处于不确定状态，尚待享有形成权的第三力处于不确定状态，尚待享有形成权的第三人同意或拒

20、绝来确定的合同。人同意或拒绝来确定的合同。m主要指以下三种情况：主要指以下三种情况：26m（）限制民事行为能力人签订的合同，需（）限制民事行为能力人签订的合同，需要经过法定代理人的确认；要经过法定代理人的确认；m（2）无权代理人以他人的名义订立的合同；）无权代理人以他人的名义订立的合同；m（3）无处分权人处分他人的财产而订立的合）无处分权人处分他人的财产而订立的合同同m无效合同无效合同m无效合同是指严重欠缺合同的生效要件，不无效合同是指严重欠缺合同的生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受国家发生合同当事人追求的法律后果，不受国家法律保护的合同。法律保护的合同。m有如下特征：有如下特征：

21、27m（）合同自始无效（）合同自始无效m（）合同绝对无效（）合同绝对无效m（3）合同当然无效）合同当然无效m（4）可能部分无效，也可能全部无效）可能部分无效，也可能全部无效m合同法第合同法第52条规定，有下列情形之一的，合条规定，有下列情形之一的，合同无效：同无效：m（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；害国家利益；m（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益益28m（3）以合法形式掩盖非法目的；）以合法形式掩盖非法目的；m（4）损害社会公共利益；）损害社会公共利益；m（5）违反法律、行政法规的强制性规定。）

22、违反法律、行政法规的强制性规定。m合同法第合同法第53条规定，合同中的下列免责条款条规定，合同中的下列免责条款无效：无效：m（）造成对方人身伤害的；（）造成对方人身伤害的；m（）因故意或者重大过失造成对方财产损（）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。失的。29m无效合同涉及的财产依照下列原则处理：无效合同涉及的财产依照下列原则处理：m（）返还财产（）返还财产m（）赔偿损失（）赔偿损失m（）收归国库、返还集体或第三人（）收归国库、返还集体或第三人m可变更合同或可撤销合同，二者统称可撤销可变更合同或可撤销合同，二者统称可撤销合同。合同。m可撤销合同是指欠缺合同有效要件，但一方可撤销合同是指欠缺合

23、同有效要件，但一方当事人可依据自己的意思是合同内容变更或当事人可依据自己的意思是合同内容变更或使合同的效力归于消灭的合同。特征：使合同的效力归于消灭的合同。特征：30m（）可撤销合同的有效要件欠缺或存在瑕（）可撤销合同的有效要件欠缺或存在瑕疵，是意思表示不真实的合同。疵，是意思表示不真实的合同。m（）合同的撤销需要撤销权人通过行使撤（）合同的撤销需要撤销权人通过行使撤销权来实现。销权来实现。m（）撤销权人不行使撤销权或未在规定期（）撤销权人不行使撤销权或未在规定期限内行使撤销权，合同有效。限内行使撤销权，合同有效。m可撤销合同的种类：可撤销合同的种类：m（）因重大误解订立的合同（）因重大误解订

24、立的合同m（2）在订立合同时显失公平）在订立合同时显失公平31m重大误解的合同情况：重大误解的合同情况：m1）对合同的性质发生误解）对合同的性质发生误解m2）对当事人特定身份的误解）对当事人特定身份的误解m3）对标的物的性质发生误解）对标的物的性质发生误解m4）对标的物的质量发生误解）对标的物的质量发生误解m5）对标的物的价值发生误解）对标的物的价值发生误解m撤销权，是指享有撤销权的合同当事人一方撤销权，是指享有撤销权的合同当事人一方，通过自己单方面的意思表示使合同效力归，通过自己单方面的意思表示使合同效力归于消灭的权利。于消灭的权利。32m撤销权的消灭：撤销权的消灭：m（）具有撤销权的当事人

25、自知道或应当知道（）具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；m（2）具有撤销权的当事人知道撤销权事由后）具有撤销权的当事人知道撤销权事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权。明确表示或以自己的行为放弃撤销权。m合同履行合同履行m一般情况下合同的履行、合同内容约定不明或一般情况下合同的履行、合同内容约定不明或未约定时的履行、抗辩权、代位权和撤销权未约定时的履行、抗辩权、代位权和撤销权m是指债务人全面地、适当地完成约定的义务，是指债务人全面地、适当地完成约定的义务，以使债权人的权利得到完全实现。以使债权人的权利得到完全实现。33m

26、随附义务：随附义务：m通知义务通知义务m协助义务协助义务m保密义务保密义务m防止损失扩大义务防止损失扩大义务m特殊情况：特殊情况：m（1）债权人分立、合并或变更住所没有通知）债权人分立、合并或变更住所没有通知债务人债务人m（2）债务人想提前履行债务）债务人想提前履行债务m（3）合同生效后，当事人的姓名、名称的变）合同生效后，当事人的姓名、名称的变更或法定代表人、负责人、承办人变动更或法定代表人、负责人、承办人变动34m合同履行中，如果出现因债权人分立、合并或变更合同履行中，如果出现因债权人分立、合并或变更住所而没有通知债务人，致使债务人履行债务发生住所而没有通知债务人，致使债务人履行债务发生困

27、难的，债务人可以中止履行或将标的物提存。困难的，债务人可以中止履行或将标的物提存。m如果债务人想提前履行债务，债权人可以拒绝；但如果债务人想提前履行债务，债权人可以拒绝；但如果债务人的提前履行，不损害债权人的利益，则如果债务人的提前履行，不损害债权人的利益，则债权人不得拒绝。如果债务人提前履行债务给债权债权人不得拒绝。如果债务人提前履行债务给债权人增加了费用开支，则该费用由债务人负担。人增加了费用开支，则该费用由债务人负担。m合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或法合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同。定代表人、负责人、承办人的变动而不履行

28、合同。35m合同内容约定不明或未约定时的履行合同内容约定不明或未约定时的履行m（1）质量要求不明确的）质量要求不明确的m（2）价款或报酬不明确的）价款或报酬不明确的m（3）履行地点不明确的）履行地点不明确的m（4）履行期限不明确的）履行期限不明确的m（5）履行方式不明确的）履行方式不明确的m（6）履行费用负担不明确的）履行费用负担不明确的36m价格变动时的履行：价格变动时的履行：m执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时价格计价。期限内政府价格调整时，按照交付时价格计价。m逾期交付标的物的逾期交付标的物的m逾期提取

29、标的物的逾期提取标的物的m合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权m抗辩权是指妨碍相对人行使请求权的权力，双务合抗辩权是指妨碍相对人行使请求权的权力，双务合同一方当事人在法定条件下，对抗双务合同另一方同一方当事人在法定条件下，对抗双务合同另一方当事人的请求权，拒绝履行其债务的权利，它是当当事人的请求权，拒绝履行其债务的权利，它是当事人享有的一种重要的权利。事人享有的一种重要的权利。37m包括：同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不包括：同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安履行抗辩权。安履行抗辩权。m1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权m当事人互负债务，没有先后履行顺序，应当当事人互负债务，没有先后履行顺序，

30、应当同时履行，一方在对方履行之前有权拒绝其同时履行，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。（或者是一方履行不符合规定）履行要求。（或者是一方履行不符合规定）m2、后履行抗辩权、后履行抗辩权m异时履行中的后履行一方的抗辩权，是指负异时履行中的后履行一方的抗辩权，是指负有先履行义务一方的当事人未按照合同约定有先履行义务一方的当事人未按照合同约定履行债务，后履行债务的一方当事人可以根履行债务，后履行债务的一方当事人可以根据对方的不履行行为，有权拒绝对方当事人据对方的不履行行为，有权拒绝对方当事人的请求。的请求。38m3、不安抗辩权、不安抗辩权m异时履行中的先履行一方的抗辩权，也称不异时履行中的先履行

31、一方的抗辩权，也称不安抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履安抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行次序的先履行一方当事人有确切的证据，行次序的先履行一方当事人有确切的证据，证明另一方当事人丧失履行债务的能力时，证明另一方当事人丧失履行债务的能力时，有终止合同的权利。有终止合同的权利。m合同法第合同法第68条规定，先履行一方有确切证据条规定，先履行一方有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以终止履行证明对方有下列情形之一的，可以终止履行合同：合同：m（1）经营状况严重恶化）经营状况严重恶化m（2）转移财产，抽逃资金，以逃避债务）转移财产，抽逃资金，以逃避债务39m（3）丧失商业信誉）丧失商业信誉

32、m（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情况。情况。m向第三人履行和由第三人履行向第三人履行和由第三人履行m1、向第三人履行、向第三人履行 债务人向第三人履行债务人向第三人履行债务债务m特征特征(1)第三人不是合同的主体，第三人仅仅第三人不是合同的主体，第三人仅仅接受合同的债权；（接受合同的债权；（2）债务人必须向债权人）债务人必须向债权人指定的第三人履行。指定的第三人履行。40m2、由第三人履行、由第三人履行m也称第三人代为履行合同，是指第三人代替债务人也称第三人代为履行合同，是指第三人代替债务人向债权人履行债务。向债权人履行债务。m特征：特征：（1）第

33、三人不是合同的当事人，如果第三人）第三人不是合同的当事人，如果第三人不履约或没按约定履行，债务人承担责任。（不履约或没按约定履行，债务人承担责任。（2）合）合同必须经过当事人协商一致同意由第三人履行。同必须经过当事人协商一致同意由第三人履行。m代位权与撤销权代位权与撤销权m1、代位权、代位权m代位权是一种债权保全制度。是指因合同债务人怠代位权是一种债权保全制度。是指因合同债务人怠于行使其到期债务，对债权人造成损害的，债权人于行使其到期债务，对债权人造成损害的，债权人可以以自己的名义代位行使债务人对第三人的债权可以以自己的名义代位行使债务人对第三人的债权的权利。的权利。41m债权人行使该权利的必

34、要费用，由债务人负债权人行使该权利的必要费用，由债务人负担；如果债权专属于债务人自身的，不得行担；如果债权专属于债务人自身的，不得行使代位权。使代位权。m主要特点：主要特点：m（1）代位权是一种法定的权利，不管当事人）代位权是一种法定的权利，不管当事人在合同中有没有约定都存在。在合同中有没有约定都存在。m（2）代位权是债权人以自己的名义行使债务）代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利，是以自己的名义，而不是作为本人的权利，是以自己的名义，而不是作为本合同中债务人的代理人向次债务人行使代理合同中债务人的代理人向次债务人行使代理权。权。42m2、撤销权、撤销权m是指因合同债务人放弃其到期债务或

35、者无偿是指因合同债务人放弃其到期债务或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。行使撤以请求人民法院撤销债务人的行为。行使撤销权的必要费用由债务人承担。销权的必要费用由债务人承担。m特点特点：（：（1）撤销权是一种法定权利，不需要）撤销权是一种法定权利，不需要在合同中约定；（在合同中约定；（2）撤销权必须自债权人知）撤销权必须自债权人知道或应当知道撤销权是由之日起一年内行使道或应当知道撤销权是由之日起一年内行使，否则自动消灭。，否则自动消灭。m撤销权的最长年限是撤销权的最长年限是5年，不管知不知道，年，不管知不知道，5年后

36、该权力自动消灭。年后该权力自动消灭。43m合同的变更与转让合同的变更与转让m权利的转让、债务的转移、一并转让权利的转让、债务的转移、一并转让m一、合同变更一、合同变更m广义的合同变更包括合同主体的变更和合同内容的广义的合同变更包括合同主体的变更和合同内容的变更，狭义的仅指后一种。变更，狭义的仅指后一种。m合同内容的变更是指合同当事人不变，合同的内容合同内容的变更是指合同当事人不变，合同的内容予以改变。予以改变。m二、合同转让二、合同转让m是指不改变合同内容的情况下，变更合同的债权人是指不改变合同内容的情况下，变更合同的债权人或债务人，将合同的权利、义务或权利与义务一并或债务人，将合同的权利、义

37、务或权利与义务一并转让给第三方（受让人），由受让人承担合同的权转让给第三方（受让人），由受让人承担合同的权利和义务。利和义务。44m根据转让的对象不同可分为：合同权利转让根据转让的对象不同可分为：合同权利转让、合同义务转让和合同权利义务一并转让三、合同义务转让和合同权利义务一并转让三种情况。根据转让程度不同可分为：全部转种情况。根据转让程度不同可分为：全部转让和部分转让。让和部分转让。m变更合同债权人称为债权让与；变更债务人变更合同债权人称为债权让与；变更债务人称为债务转移；如将全部权利和义务转让给称为债务转移；如将全部权利和义务转让给第三人称为合同权利义务的概括转让。第三人称为合同权利义务的

38、概括转让。m合同法合同法第第79条规定：债权人可以将合同条规定：债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但有下列的权利全部或部分转让给第三人，但有下列情况之一的除外：情况之一的除外：45m（1）根据合同性质不得转让的；）根据合同性质不得转让的；m（2）按照当事人的约定不得转让的；）按照当事人的约定不得转让的；m（3）依照法律规定不得转让的。）依照法律规定不得转让的。m1、合同权利的转让（债权让与）、合同权利的转让（债权让与）m债权人转让权利的，应当通知债务人，否则债权人转让权利的，应当通知债务人，否则无效。无效。m主要法律特征：主要法律特征：m（1）合同权利转让是指不改变合同权利的内）合

39、同权利转让是指不改变合同权利的内容，由债权人将权利转让给第三人，债务人容，由债权人将权利转让给第三人，债务人不是合同转让的当事人。不是合同转让的当事人。46m（2）合同权利转让的对象是债权，债权可以）合同权利转让的对象是债权，债权可以作为转让的标的物。作为转让的标的物。m2、合同义务的转让、合同义务的转让m合同义务转让是指合同债务人将合同义务全合同义务转让是指合同债务人将合同义务全部或部分转移给第三人。合同义务的转让应部或部分转移给第三人。合同义务的转让应当取得债权人的同意，否则无效。债务转移当取得债权人的同意，否则无效。债务转移也包括了从债务。也包括了从债务。m合同义务的转让与由第三人履行合

40、同义务的转让与由第三人履行m3、概括转让、概括转让m是指合同当事人一方经过对方同意将合同权是指合同当事人一方经过对方同意将合同权利义务一并转让给第三人。利义务一并转让给第三人。47m特征：特征：m（1）概括转让必须经合同另一方同意；）概括转让必须经合同另一方同意；m（2）必须是合同权利义务的一并转让。）必须是合同权利义务的一并转让。m合同的终止合同的终止m是指当事人之间根据合同确定的权利义务在是指当事人之间根据合同确定的权利义务在客观上不复存在，合同不再对双方具有约束客观上不复存在，合同不再对双方具有约束力。力。m合同法合同法第第91条规定，有下列情形之一的条规定，有下列情形之一的，合同的权利

41、义务终止：，合同的权利义务终止：48m（1）债务已经按约定履行；）债务已经按约定履行；m（2）合同解除；）合同解除；m（3）债务相互抵消；）债务相互抵消；m（4）债务人依法将标的物提存；）债务人依法将标的物提存；m（5）债权人免除债务；）债权人免除债务；m（6）债权和债务同归于一人；）债权和债务同归于一人；m（7）法律规定或当事人约定的其他情形。）法律规定或当事人约定的其他情形。m合同终止不影响合同中的结算和清算条款的合同终止不影响合同中的结算和清算条款的效力。效力。49m一、清偿一、清偿m债务已经按约定履行，又称债的清偿，合同债务已经按约定履行，又称债的清偿，合同关系自然终止。关系自然终止。

42、m二、解除二、解除m是指合同成立有效后，因当事人一方的意思是指合同成立有效后，因当事人一方的意思表示或者双方协议，使基于合同发生的债权表示或者双方协议，使基于合同发生的债权债务关系归于消灭的行为。分为两种：约定债务关系归于消灭的行为。分为两种：约定解除和法定解除。解除和法定解除。50m约定解除约定解除，又称协议解除，可分为两种情况，又称协议解除，可分为两种情况：协商解除和约定解除。：协商解除和约定解除。m协商解除本质上是双方订立了一个新合同，协商解除本质上是双方订立了一个新合同，只是其内容是将原合同撤销。只是其内容是将原合同撤销。m约定解除的条件，合同达到这样的条件后，约定解除的条件，合同达到

43、这样的条件后，有解除权的当事人行使权力使合同效力消灭有解除权的当事人行使权力使合同效力消灭的行为。的行为。m附终止条件的合同附终止条件的合同m法定解除法定解除m是指出现法律规定的解除事由而享有解除权是指出现法律规定的解除事由而享有解除权的一方当事人解除合同。的一方当事人解除合同。51m合同法第合同法第94条规定，有下列情形之一的，当条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：事人可以解除合同：m（）因不可抗力致使不能实现合同目的；（）因不可抗力致使不能实现合同目的；m（2）在履行期届满之前，当事人一方明确表）在履行期届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；示或者以自己

44、的行为表示不履行主要债务；m（3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；后在合理期限内仍未履行；m（）当事人一方延迟履行债务或者有其他（）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；违约行为致使不能实现合同目的；m（5）法律规定的其他情形。）法律规定的其他情形。52m三、抵消三、抵消m债务相互抵消，简称抵消，是指双方互负债债务相互抵消，简称抵消，是指双方互负债务时，各以其债权充当债务清偿，而使其债务时，各以其债权充当债务清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。可以务与对方的债务在对等额内相互消灭。可以分为约定抵消

45、和法定抵消。分为约定抵消和法定抵消。m约定抵消约定抵消m是指当事人互负债务，但标的物的性质、种是指当事人互负债务，但标的物的性质、种类不同，经双方当事人协商一致，也可以抵类不同，经双方当事人协商一致，也可以抵消，而且这种抵消不要求双方的债务都已届消，而且这种抵消不要求双方的债务都已届清偿期。清偿期。53m法定抵消法定抵消m是指当事人互负同种类、同性质的债务，且是指当事人互负同种类、同性质的债务，且债务均已届清偿期时，为使相互间相当的债债务均已届清偿期时，为使相互间相当的债务同归于消灭的一方的意思表示。务同归于消灭的一方的意思表示。m当事人主张抵消的，应通知双方，通知自到当事人主张抵消的，应通知

46、双方，通知自到达对方时生效，同时抵消不得附条件或附期达对方时生效，同时抵消不得附条件或附期限。限。m如果一方到清偿期，另一方没有，不能主张如果一方到清偿期，另一方没有，不能主张抵消，除非他愿意。抵消，除非他愿意。54m四、提存四、提存m债务人依法将标的物提存，简称提存，是指债务人依法将标的物提存，简称提存，是指由于债权人的原因而无法交付债的标的物时由于债权人的原因而无法交付债的标的物时，债务人将标的物提交提存机关而消灭合同，债务人将标的物提交提存机关而消灭合同关系的一种法律制度。关系的一种法律制度。m合同法合同法101条规定，有下列情形之一，难以履条规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人

47、可以将标的物提存：行债务的，债务人可以将标的物提存：m（1）债权人无正当理由拒绝受领；）债权人无正当理由拒绝受领；m（2）债权人下落不明；）债权人下落不明；m（3）债权人死亡未确定继承人或丧失民事行）债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人；为能力未确定监护人；55m（4）法律规定的其他情形。）法律规定的其他情形。m标的物不适于提存或提存费用过高的，债务标的物不适于提存或提存费用过高的，债务人可以依法拍卖或变卖标的物，提存所得的人可以依法拍卖或变卖标的物，提存所得的价款。标的物提存后，应及时通知对方。价款。标的物提存后，应及时通知对方。m标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人标的物

48、提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担，提存期间标的物的孳息归债权人所有承担，提存期间标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担。，提存费用由债权人负担。m5年内不行使该权利，提存物扣除提存费用后年内不行使该权利，提存物扣除提存费用后归国家所有。归国家所有。56m五、其他五、其他m债权人免除债务，是指债权人自愿放弃债权债权人免除债务，是指债权人自愿放弃债权，从而解除债务人所承担的义务，由此导致，从而解除债务人所承担的义务，由此导致合同关系的终止。合同关系的终止。m债权人免除债务的行为是单方面的，无需征债权人免除债务的行为是单方面的，无需征得对方同意，但免除意思一旦作出后便不得得对方同意，但免

49、除意思一旦作出后便不得收回。收回。m债权债务同归于一人，简称混同。债权债务同归于一人，简称混同。57m违约责任违约责任m违约责任，是指当事人不履行合同义务或者违约责任，是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任。任。m（一）特征：（一）特征：m（）违约责任是一种财产责任（）违约责任是一种财产责任m一方不履行或没有按约定完全履行义务时，一方不履行或没有按约定完全履行义务时，应以经济手段加以补救。应以经济手段加以补救。m（2）违约责任具有任意性）违约责任具有任意性m主要指违约责任可以在法律规定的范围内约主要指违约责任可以在法律规定的范

50、围内约定：可以约定具体的赔偿额，也可以约定赔定：可以约定具体的赔偿额，也可以约定赔偿计算的方法。偿计算的方法。58m（）违约责任具有相对性（）违约责任具有相对性m只涉及合同当中的关系人只涉及合同当中的关系人m（4）该责任是履行期届满后才承担）该责任是履行期届满后才承担m（）违约责任具有补偿性和制裁性双重属（）违约责任具有补偿性和制裁性双重属性。性。m（二）违约责任的承担原则和最高限额（二）违约责任的承担原则和最高限额m以补偿损失为原则，即完全赔偿原则，但不以补偿损失为原则，即完全赔偿原则，但不得超过当事人的预计损失，即合理预见原则得超过当事人的预计损失，即合理预见原则。损失包括直接损失和间接损

51、失（利润）。损失包括直接损失和间接损失（利润）。59m（三）承担方式（三）承担方式m、继续履行、继续履行m是指违反合同的当事人不论是否承担了赔偿是指违反合同的当事人不论是否承担了赔偿责任或其他违约责任，在对方要求履行时，责任或其他违约责任，在对方要求履行时，应对合同未履行部分继续履行。应对合同未履行部分继续履行。m合同法规定下列情况除外：合同法规定下列情况除外：m（1）法律上或事实上不能履行）法律上或事实上不能履行m（）债务的标的不适于强制履行或履行费（）债务的标的不适于强制履行或履行费用过高用过高m（）债权人在合同期限内未要求履行（）债权人在合同期限内未要求履行60m、采取补救措施、采取补救

52、措施m是指当事人在违约事实发生后，为防止损失的是指当事人在违约事实发生后，为防止损失的进一步产生或扩大，而采取的修理、更换、重进一步产生或扩大，而采取的修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等措施。做、退货、减少价款或报酬等措施。m、赔偿损失、赔偿损失m当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。m一方违约，另一方应积极防止损失扩大，如果一方违约，另一方应积极防止损失扩大，如果没采取措施，不得就扩大的损失要求

53、赔偿。采没采取措施，不得就扩大的损失要求赔偿。采取措施的合理费用，由违约方承担。取措施的合理费用，由违约方承担。61m（）支付违约金（）支付违约金m（2）支付赔偿金）支付赔偿金m（四）不可抗力的责任（四）不可抗力的责任m因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外。规定的除外。m当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减少可能给对方造成的当及时通知对方，以减少可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。损失，并应当在合

54、理期限内提供证明。m当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。除责任。62m合同争议合同争议m合同争议，也称合同纠纷，是指合同当事人对合同争议，也称合同纠纷，是指合同当事人对合同规定的权利和义务产生了不同的理解。合同规定的权利和义务产生了不同的理解。m合同争议解决方式有：和解、调解、仲裁和诉合同争议解决方式有：和解、调解、仲裁和诉讼。讼。m仲裁的原则仲裁的原则：m（1）自愿原则）自愿原则m（2）以事实为依据，法律为准绳）以事实为依据，法律为准绳m（）独立公证原则（）独立公证原则m（）一裁终局原则（）一裁终局原则63m可撤的仲裁可撤的仲裁：m（）没有仲裁

55、协议（）没有仲裁协议m（）仲裁的事项不属于仲裁协议的范围或（）仲裁的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁者仲裁委员会无权仲裁m（）仲裁所依据的证据是伪造的（）仲裁所依据的证据是伪造的m（）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法（）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序定程序m（）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决（）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的证据m（）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇（）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决的行为。私舞弊，枉法裁决的行为。64m仲裁协议仲裁协议m仲裁协议是指当事人各方表示愿意把他们之间已经发仲裁协议是指当事人各方表示愿意把他们之间已经

56、发生的或可能发生的争议交付仲裁解决的一种生的或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议书面协议。m仲裁协议的内容：仲裁协议的内容：m（1）提交仲裁的争议事项）提交仲裁的争议事项m（2）仲裁地点）仲裁地点m（3）仲裁机构）仲裁机构 一般来说仲裁机构和仲裁地点是一致一般来说仲裁机构和仲裁地点是一致的。如果争议发生后，才确定仲裁地点，那往往指的的。如果争议发生后，才确定仲裁地点，那往往指的是仲裁机构的常设地点。是仲裁机构的常设地点。m（4）仲裁规则）仲裁规则m（5）仲裁效力）仲裁效力65m合同履行的担保合同履行的担保m担保是指合同的当事人双方为了使合同能够得到全担保是指合同的当事人双方为了使合同能够

57、得到全面按约履行，根据法律、行政法规的规定，经双方面按约履行，根据法律、行政法规的规定，经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施。协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施。m1995.10.1起实施起实施中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法。m保证、抵押、质押、定金、留置等保证、抵押、质押、定金、留置等66m1、保证（、保证（Security）m保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或承担责任的行为。务时，保证人按约定履行债务或承担责任的行为。m特征：特征：m不用具体财产提供担保不用具体财产提供担保m保证

58、人是主合同以外的第三人保证人是主合同以外的第三人m保证人应当具有偿还债务的能力保证人应当具有偿还债务的能力67m包括的内容：包括的内容：m（1）被保证的主债权种类、数额）被保证的主债权种类、数额m（2）债务人履行债务的期限）债务人履行债务的期限m（3）保证的方式）保证的方式m（4）保证担保的范围）保证担保的范围m（5）保证期）保证期m（6）双方认为需要约定的其他事项）双方认为需要约定的其他事项68m大陆法系：普通保证和连带保证大陆法系：普通保证和连带保证m英美法系：保证和担保英美法系：保证和担保m我国：一般担保和连带责任担保我国：一般担保和连带责任担保m一般而言，履行期届满一般而言，履行期届满

59、6个月之内，可要求保证人个月之内，可要求保证人承担责任。承担责任。m不可做保证人的情况：不可做保证人的情况：m（1）国家机关）国家机关m（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体单位、社会团体69m（3）企业法人的分支机构、职能部门（除非有法）企业法人的分支机构、职能部门（除非有法人的书面授权）人的书面授权）m2、抵押、抵押m抵押是指债务人或第三人向债权人提供一定的财产抵押是指债务人或第三人向债权人提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务的履行，债务人不履行作为抵押物，用以担保债务的履行，债务人不履行债务时，债权人有权从依照法律的规定将抵押

60、物折债务时，债权人有权从依照法律的规定将抵押物折价、拍卖或变卖该财产的价款中优先受偿。价、拍卖或变卖该财产的价款中优先受偿。m特征特征：m是一种他物权是一种他物权70m是一种从物权是一种从物权m是一种对抵押物的优先受偿权是一种对抵押物的优先受偿权m具有追及力具有追及力m抵押合同包括的内容抵押合同包括的内容：m（1）被担保主债权的种类、数额；）被担保主债权的种类、数额；m（2）债务人履行债务的期限；）债务人履行债务的期限；m（3）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属；、所有权权属；m（4）担保的范围；）担保的范围；m（5）当事人认为需要约定的