2012【李亮】政法英杰系统精讲班三国法讲义

1、国际公法国际公法知识体系框架导论国际法原则国际法主体国家内部事项主权领土居民领土非领土国籍外交保护引渡和庇护国家外部关系承认和继承国际责任外交关系条约争端解决：和平或战争国际法渊源组成取得方式第一章 国际法导论国际法导论国际法主体国际法原则国际条约；只约束缔约方国际习惯：约束所有国家主权平等 不使用威胁或武力：只有安理会决议或自卫才合法民族自决原则：仅限于殖民地独立，才合法不干涉内政：没有承担国际义务的都是内政和平解决争端：国际争端国际法渊源第二章 国家要素之一主权和领土一、国家的主权（一）管辖权（二）国家主权豁免：国家的行为和财产不受他国法院管辖。（注意：国家的行为和财产，要与国有企业区分开

2、来。）1、内容：不经过一国的同意，（1）外国法院不得受理以该国为被告的案件；（2）外国法院不得对该国的财产采取执行措施。2、绝对主权豁免和相对主权豁免（后者主张国家的商业行为不能享有管辖豁免，不包括执行豁免）3、管辖豁免的放弃（1）明示（2）默示：国家起诉、介入诉讼或提起反诉4、执行豁免：放弃管辖豁免不等于放弃执行豁免二、国家领土（一）领土范围领陆领水：内水和领海。外国商船进入他国内水须经同意，领海中则有无害通过权。底土领空领土非法入境的民用航空器：可采取适当措施，不得危及航空器和机内人员安全劫机：可引渡的罪行，不引渡必须起诉（二）领土主权的内容和限制1、完全排他的主权2、限制（1）一般性限制

3、：不得损害他国合法权益。（2）领海中的特殊限制：外国商船的无害通过权沿海国一般不进行刑事管辖。（三）领土的取得方式先占：有效占领，无主地。时效：国家公开、和平、长期占有他国领土，从而获得该领土的主权，不合法添附：自然；人工征服割让领土取得三、非领土部分国际空间（一）海洋国家管辖范围以外的海域全人类共同继承财产平行开发制专属经济区（经宣告）大陆架（无需宣告）公海国际海底区域沿海国：对资源的权利，人工岛屿设施建造。外大陆架的取得和开发。非沿海国沿海国：一项主权权利（对自然资源），三项管辖权（人工岛屿和设施建造、海洋科研与海洋环保）非沿海国：航行、飞越、铺设海底电缆和管道。非沿海国：铺设海底电缆和管

4、道的权利六大自由：航行、飞越、铺设海底电缆管道、建造人工岛屿、捕鱼、科研。挂旗制度：一船一旗，否则被视为无国籍船，将成为临检对象船旗国专属管辖：除特殊情况外，挂哪国的旗哪国对该船才有管辖权普遍管辖：海盗，非法广播，贩奴和贩毒临检权：在公海上直接进行管辖，由清楚标志的政府船机进行。紧追权：不能从公海开始，到他国领海必须停止，连续不断毗连区沿海国：海关、移民、财政、卫生，我国包括出入境管理。非领土海洋区域（二）外层空间1、登记制度2、营救制度：（1）通知（2）救援（3）交还（4）消除危险3、责任制度四、国际环境保护：大气环境保护，联合国气候变化公约及京都议定书1、三类国家，不同义务（1）工业化国家

5、：承担以1990年的排放量为基础进行削减温室气体排放义务；（2）发达国家：不承担削减义务，但有义务为发展中国家进行资金和技术援助；（3）发展中国家：不承担削减义务，有权接受发达国家的资助，但不能卖排放指标。2、四种减排方式：（1）两个发达国家间的排放权交易。（2）只计算净排放量。（3）绿色开发机制：发达国家向发展中国家输出绿色技术，相应折抵本国的排放量。（4）集团方式：欧盟国家视为一个整体，通过内部平衡抵消，总体上完成减排义务。第三章 国家内部构成要素之二居民居民国民国籍的取得国籍的丧失外交保护引渡庇护外国人管理一、国民：中国国籍法1、原则：我国不承认双重国籍；2、我国国籍的取得（1）有条件的

6、血统主义：国籍法第5条。（2）有条件的出生地主义：父母是无国籍人并定居中国，本人出生在中国，具有中国国籍。3、我国国籍丧失（1）自动退出（定居国外并获得外国国籍）（2）经批准（本人申请，公安部批准）。（3）两类人例外。二、外交保护：是国家的权利，须满足下列条件1、因外国国家的不当行为造成损害；2、国籍持续3、用尽当地救济三、引渡1、无条约无义务：无引渡条约，无强制引渡义务2、双重犯罪原则3、政治犯不引渡：注意例外（战争、灭种、劫机、侵害外交官等不得视为政治犯）4、本国国民不引渡5、罪名特定四、外国人管理（一）入境1、签证或特定情况下，可在口岸签证；2、过境的，停留不超过24小时，不出机场，可不

7、办签证，如要离开机场，须经边防机关批准。（二）居留1、未经批准，不得在中国就业；2、到不对外国人开放的区域旅行，须经当地公安机关批准。（三）出境：有未结刑案、民案和行政案的不得出境第四章 国家对外关系之一承认与继承、国际责任一、承认与继承（一）承认1、对象：新国家、新政府和其他事态（主要指叛乱运动或反政府武装），重点是对新国家的承认。2、承认方式：明示默示（建交、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织）3、承认特征（1）单方行为；（2）既存国家无承认义务；（3）承认仅表明对一事实的接受，不改变被承认者的性质。（4）承认不能干涉被承认者的内政。4、承认的后果（1）愿意和新国家开

8、展对外交往；（2）给予被承认者作为国际法主体的权利。（二）国家的继承1、条约继承：领土有关，继承；与身份有关，不继承2、财产继承：不动产随领土，动产：领土实际生存原则3、债务继承：国债、地方化债务继承；地方债务、私人债务和恶债不继承。国家机关和经授权实体的行为特定人员的行为：元首、政府首脑、外交部长、外交使节注意：1、包括越权行为2、支配国的行为 3、被承认的叛乱运动，非所在国行为；成立新国家，新国家行为二、国际责任（一）传统国际责任要素：1、可归因于国家（属国家行为）2、违反有效国际义务3、不存在免责事由：同意；对抗或自卫、不可抗力或偶然事故、紧急或危难状态（二）传统国际责任形式：终止不当行

9、为、恢复原状、赔偿、道歉、保证不再重犯、限制主权（三）国际责任的新发展：1、 外对外，相对责任，看过错。2、 外对地，绝对责任，只看损害。3、 发射国范围：4、 两类人除外国家全部责任（外空活动损害）国家补充责任：国家与营运人共同承担，且国家承担补充责任，针对核损害1、国际赔偿责任2、国际刑事责任（1）临时法庭（2）国际刑事法院：常设性；2002年7月以后的四种罪行（灭种、反人类、战争罪和侵略罪）；管辖权（与缔约国有关；非缔约国但接受该法院的管辖权），针对个人。第五章 国家对外关系之二外交关系和领事关系法一、外交机关和使馆的职务代表保护谈判和交涉调查和报告促进中央外交机关：国家元首、政府和外交

10、部大使馆外交机关职务公使馆外交代表机关常驻：使馆代办处临时：特别使团馆长经接受国同意武官二、使馆组成参赞外交人员非派遣国国民担任使馆人员秘书随员行政人员服务人员三、使馆与领馆的特权与豁免（一）相同点1、馆舍都受保护2、档案不得侵犯3、都有通讯自由（1）未经同意，都不得使用无线电发报机（2）信差都受保护（二）区别类别豁免使馆领馆馆舍绝对不得侵犯，包括全部区域甚至大使寓所，接受国官员未经同意绝对不得进入，紧急情况也不例外相对不得侵犯，只包括工作区域，紧急情况推定同意进入财产绝对不得侵犯，任何时候都不得征用相对不得侵犯，确有必要时可以征用通讯自由外交邮袋绝对不得开拆、扣留有重大理由时在派遣国代表在场

11、时可开拆，拒绝开拆应退回（三）义务：守法，不干涉内政，不乱用（即不得用来进行庇护）1、准其入境或居留并拒绝引渡。2、不得庇护四类人。3、域外庇护没有一般国际法依据四、外交人员的特权与豁免外交与领事人员的特权与豁免人身不可侵犯管辖豁免作证义务外交人员严格保护领事人员一定保护1、尊重外交人员，不对其人身实行搜查、逮捕或拘留。但为防止犯罪行为或因正当防卫除外2、接受国应保护外交人员人身不受侵犯1、尊重领事人员，不对其进行逮捕、羁押或监禁。但犯有严重罪行和已被裁判执行的除外2、接受国应防止领事人员的自由和尊严受到侵犯外交人员领事人员绝对的刑事管辖豁免民事行政一般豁免。四种例外1、在接受国的私有不动产诉

12、讼，但其代表派遣国为使馆用途置有的不动产除外。2、以私人身份参与继承事件的诉讼。3、公务范围以外从事专业或商务活动引起的诉讼。4、外交人员主动起诉而引起的反诉。相对刑事管辖豁免民事行政职务行为豁免。三个例外1、未明示或默示领事身份的契约诉讼2、交通肇事损害赔偿诉讼3、主动起诉引起的反诉外交人员免除作证义务领事人员职务事项无作证义务。此外不得拒绝，但不得强制或处罚。五、外交特权与豁免的范围1、人员范围：外交人员及其家属2、时间范围（1）开始：被接受国接受而进入接受国就任时起（2）结束：职务终止离境之时或给予其合理的期间结束时为止六、中国相关法律1、享有与外交人员相同特权和豁免的家属的范围仅限于“

13、共同生活的配偶和未成年子女”2、领馆的保护范围扩大到领馆的任何区域，不限于工作区域3、享有外交特权和豁免的人的范围：扩大到“持我国外交签证或与我国互免签证的国家的外交护照的人员”4、领事的非职务行为，根据互惠原则办理第六章 国家对外关系之三条约法条约法条约成立的实质要件条约的缔结条约的保留条约的效力条约的解释条约的终止具有缔约能力自由同意不违背强行法保留的接受保留的效果一、条约的名称：只要是国家间的协议就是条约，不管叫什么名字。公约、协定、议定书、联合声明等。二、条约的有效要件：国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法三、条约的保留：一国在表示受条约约束时所做的、目的在于排除或更改条约中某些

14、规定对该国的约束。仅针对多边公约保留因接受与否效力不同其他情形条约国自行决定是否接受条约为国际组织章程该组织有权机构接受即有效数目和宗旨表明须全体接受全体接受方有效条约允许的保留无须接受自然生效 保留的接受和效力保留国保留所涉规定在两国之间视为不存在按保留范围改变相应条约条款接受保留国适用条约规定反对保留国（不反对条约生效）设定权利不反对四、条约对第三国的效力设定义务书面、明示权利义务取消第三国同意（1）做有效解释；（2）缔约国解释对己方不利，对对方有利五、条约的解释1、一般规则：根据通常含义和上下文、符合条约目的和宗旨、善意解释2、两种以上文字的条约：作准文本同样作准，用语应视为相同含义非作

15、准文本只做参考六、条约的冲突条约本身规定（如联合国宪章）当事国完全相同：后约取代先约条约无有效规定当事国不完全相同：个案处理后约先约乙、丙、丁甲、乙、丙乙丙之间：后约甲乙、甲丙之间：先约，乙丁、丙丁之间：后约甲丁之间：没有条约关系七、中国缔结条约程序法（一）缔约权1、国务院负责缔结2、全国人大常委会和国家主席负责批准和废除条约和重要协定。3、外交部负责具体事务。（二）全权证书1、无需出具证书的：总理、外交部长、使馆馆长、部门首长和中国派到国际组织的代表（后三个有限制）2、中国谈判代表的全权证书由总理或外交部长签署（三）条约的批准和加入1、全国人大常委会的批准条约和重要协定（1）合作条约、和平条

16、约等政治性条约；（2）领土和划定边界的条约、协定；（3）司法协助、引渡的条约、协定；（4）我国法有不同规定的条约、协定；（5）须经批准的条约、协定。2、其他协定由国务院核准。3、加入多边条约和协定，分别由全国人民代表大会常务委员会或者国务院决定。4、接受多边条约和协定，由国务院决定。八、国际条约在中国的适用1、直接且优先适用：民商事领域、我国缔结或参加，未作保留的。包括民事实体法和民事诉讼法.2、并行适用：外交关系和领事关系的条约与中国的相关立法同时适用3、转化适用：WTO协定第七章 国家对外关系之四国际争端解决国际争端解决方式强制非强制战争：除安理会授权或自卫外不合法平时封锁：安理会决议合法

17、干涉：不合法反报：合法报复：必要和成比例政治谈判与协商斡旋与调停调查与和解法律国际法院国际海洋法法庭一、联合国（一）新会员国的加入程序（二） 大会：不是立法机关，是审议建议机关。内部事项的决议有约束力，其他无。 安理会：惟一有权采取行动的机关；维持国际和平与安全负主要责任安理会的表决制度： （1）程序性事项：任意9个同意票即可通过（2）实质性事项：9个同意票+“五大国一致原则” （任何大国都未否决）。实质事项包括：接纳新会员国或通过秘书长人选、终止会员国权利、开除会员国等。二、国际法院与争端解决 法官（安理会和大会同时多数票当选，不回避（除非曾参与过相关争端），专案法官） 诉讼管辖权（国家）：

18、自愿（特定，协定，声明） 管辖权 咨询管辖权（有关联合国机构）：大会、临时委员会、安理会等（国家、团体、个人均无权）裁决：终局性，不执行可向安理会申诉 裁决的解释和复核。 第八章 国家对外关系之五战争法战争的开始和结束：标志、后果对战争手段的限制：海牙体系保护战时平民和战争受难者：日内瓦体系一、战争的开始和战争结束1、开始：交战意思2、结束：缔结和约、联合声明、单方面宣布结束战争二、对作战手段和方法的限制：海牙体系1、禁止具有过分伤害力和滥杀滥伤作用的武器使用2、禁止不分皂白的战争手段和作战方法3、禁止改变环境的作战手段和方法4、禁止背信弃义的战争手段和作战方法，但不禁止使用诈术三、保护战时平

19、民和战争受难者：日内瓦体系1、既适用于战争，也适用于武装冲突；2、都是缔约国时适用，一方不是缔约国时作为缔约国的另一方也得遵守。3、特殊情况下可以适用于非缔约国。4、关键是给平民和战争受难者以人道主义待遇。国际私法国际私法知识体系框架国际私法总论法律冲突冲突规范准据法适用冲突规范的制度法律适用民事主体婚姻家庭继承物权债权知识产权商事关系国际商事仲裁国际民事诉讼区际司法协助第一章 国际私法总论国际私法总论法律冲突冲突规范准据法适用冲突规范的制度定性反致外国法查明公共秩序保留法律规避一、法律冲突二、冲突规范（一）特征：间接规范，不能直接处理当事人的权利义务。（二）冲突规范的结构1、范围：冲突规范所

20、要解决的民商事法律关系或者法律问题。2、系属（1）定义：规定范围或连接对象应该适用的法律。（2）连接点：系属中的重要组成部分，是确定某一法律关系要适用什么法律的根据。3、关联词：从语法结构上把范围和系属连接起来。（三）冲突规范的类型1、单边冲突规范2、双边冲突规范3、重叠适用的冲突规范4、选择适用的冲突规范（1）无条件（2）有条件三、准据法1、是经过冲突规范指定，或者叫适用冲突规范之后所确定的法律。2、是实体法，能够具体确定当事人的权利和义务。四、适用冲突规范过程中的制度（一）定性：依法院地法定性（二）反致1、直接反致 2、间接反致3、转致 4、我国不允许反致。（三）外国法的查明1、外国法的查

21、明义务（1）当事人选择外国法的，应当提供外国法（2）由法院、仲裁机构或者行政机关查明外国法的内容。2、查明途径（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。3、外国法无法查明时或者该国法没有规定的，适用我国法。（四）公共秩序保留1、公共秩序：是指一个国家和社会的重大利益或者法律和道德的基本原则。2、我国法的规定（1）我国公共秩序指的是“公共利益”（2）我国公共秩序保留不仅发生在“法律适用”领域，也会发生在“涉外或外国仲裁裁决和外国法院判决的承认与执行”领域。3、公共秩序与直接适用

22、的法第二章 国际民商事关系的法律适用国际民商事关系的法律适用民事主体婚姻家庭继承物权债权知识产权商事关系自然人法人结婚夫妻关系离婚父母子女关系收养扶养监护法定继承遗嘱继承合同侵权不当得利和无因管理票据关系海事关系民航关系第一部分：表格式一、民事主体的能力自然人 法人 基本原则 经常居所地法 登记地法 例外 自然人从事民事活动，依照经常居所地法为无民事行为能力，依照行为地法为有民事行为能力的，适用行为地法，但涉及婚姻家庭、继承的除外。 主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地（经常居所地）法 二、时效、代理和信托时效 与基础法律关系的准据法一致 代理 意思自治优先适用代理行为地法；意思意思自治

23、优先 法律行为地法原则，代理关系发生地法例外（被代理人与代理人关系）信托 意思自治优先 信托财产所在地法或者信托关系发生地法三、物权基本原则 不动产：物之所在地法 动产：意思自治优先 法律事实发生时物之所在地法 例外 船舶 原则：旗国法； 例外：优先权适用法院地法；光船租赁以前或期间设立船舶抵押权的，适用原登记国法 民用航空器 原则：登记国法 例外：优先权适用法院地法 运输中动产 意思自治优先 运输目的地法 四、债权（一）侵权原则按顺序适用： 1、意思自治优先 2、共同经常居所地法3、侵权行为地法 例外产品责任原则上被侵权人经常居所地法；侵权人主营业地法或损害发生地法（被侵权人选择的或者侵权人

24、在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动） 人格权侵权：被侵权人经常居所地法知识产权侵权：有限意思自治优先 被请求保护地法船舶和民用航空器侵权船旗国法：同一国籍的船舶碰撞； 法院地法：不同国籍船舶碰撞于公海；海事赔偿责任限制；民用航空器在公海上空对水面第三人侵权理算地法：共同海损理算（二）合同一般意思自治优先，最密切联系其次（最能体现合同特征的一方经常居所地法或其他与合同最密切的法）例外消费者合同原则消费者经常居所地法，例外时商品或服务的提供地法（消费者选择或经营者在经常居所地无经营活动的）劳动合同原则劳动者工作地法，例外时用人单位主营业地法（不能确定工作地的）劳务派遣合同可以适用劳务派出地法

25、（1）在中国境内履行的中外合资和合作合同以及中外合作勘探开发自然资源合同（2）外资承包经营两资企业（3）三资企业股权或资产转让合同（4）外资并购中资企业的合同中国法（单边适用）五、票据关系票据行为 原则上适用行为地法；支票出票时记载事项例外 票据追索权行使期限 出票地法 提示期限、拒绝证明等事项付款地法失票时保全程序六、婚姻家庭关系（一）婚姻关系结婚手续婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地法或者国籍国法（任意）条件共同经常居所地法 共同国籍国法 婚姻缔结地法（顺序）夫妻关系人身共同经常居所地法 共同国籍国法 （顺序）财产有限的意思自治（一方经常居所地法、国籍国法或主要财产所在地法） 共同经常居所

26、地法 共同国籍国法（顺序）离婚协议有限的意思自治（一方经常居所地法或者国籍国法） 共同经常居所地法 共同国籍国法 办理离婚手续机构所在地法（顺序）诉讼法院地法（二）父母子女、收养、扶养和监护父母子女共同经常居所地法 保护弱者利益的法（一方经常居所地法或国籍国法）（顺序）扶养保护弱者利益的法（一方经常居所地或国籍国法或主要财产所在地法）监护保护弱者利益的法（一方当事人经常居所地法或者国籍国法）收养条件和手续收养人和被收养人的经常居所地法效力收养时收养人经常居所地法解除收养时被收养人经常居所地法或者法院地法七、继承法定继承不动产不动产所在地法动产被继承人死亡时经常居所地法遗嘱继承遗嘱方式遗嘱人立遗

27、嘱时或者死亡时经常居所地法、国籍国法或者遗嘱行为地法遗嘱效力遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法或者国籍国法遗产管理遗产所在地法绝产继承被继承人死亡时遗产所在地法第二部分 文字式一、民事主体的法律适用（一）自然人的法律适用1、原则：自然人的权利能力和行为能力适用经常居所地法。2、例外：除婚姻家庭和继承关系以外，自然人依照经常居所地法没有民事行为能力，依照行为地法律有民事行为能力的，适用行为地法。3、宣告失踪或宣告死亡，经常居所地法。4、国籍（1）多国籍的情况：自然人有两个或两个以上国籍的，经常居所地为国籍国；没有经常居所的，最密切联系的国家为国籍国。（2）无国籍或国籍不明：经常居所地为国籍国。

28、（二）法人的法律适用法人及其分支机构的权利能力、行为能力、组织机构、股东权利义务等事项 1、原则：适用登记地法律。 2、例外：主营业地（即经常居所地）与登记地不一致的，可以适用主营业地法。（三）人格权内容的法律适用人格权的内容，适用权利人经常居所地法。（四）代理的法律适用1、原则：代理适用代理行为地法律或当事人协议选择的法。2、例外：被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法。（五）信托的法律适用1、当事人选择。2、未选择的，信托财产所在地法或者信托关系发生地法。二、婚姻与家庭的法律适用（一）结婚1、结婚条件（1）首先适用当事人共同经常居所地法；（2）没有共同经常居所地的，适用共同国籍国

29、法；（3）没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。2、结婚手续，婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地法或者国籍国法。（二）夫妻关系1、夫妻人身关系（1）适用共同经常居所地法；（2）没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法。2、夫妻财产关系（1）可在一方当事人经常居所地法、国籍国法或者主要财产所在地法三个里面选择。 （2）没有选择的，适用共同经常居所地法；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法。（三）离婚1、协议离婚（1）可以在一方当事人经常居所地法或者国籍国法中协议选择。（2）没有选择的，适用共同经常居所地法；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法；没有共同国

30、籍的，适用办理离婚手续机构所在地法。2、诉讼离婚：适用法院地法。（四）父母子女关系：包括人身和财产1、适用共同经常居所地法；2、没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法或者国籍国法中有利于保护弱者权益的法律。（五）收养1、收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法。2、收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法。3、收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法或者法院地法。（六）扶养1、一方当事人经常居所地法、国籍国法或者主要财产所在地法中三选一。2、选择的原则是有利于保护被扶养人权益。（七）监护1、一方当事人经常居所地法或者国籍国法中二选一。2、选择的原则是有利于保护被监护人

31、权益。三、继承的法律适用（一）法定继承1、不动产继承：适用不动产所在地法。2、动产继承：被继承人死亡时经常居所地法。（二）遗嘱继承1、遗嘱的方式：遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法、国籍国法或者遗嘱行为地法。2、遗嘱效力：遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法或者国籍国法。（三）遗产管理：遗产所在地法。（四）无人继承遗产的归属：被继承人死亡时遗产所在地法。四、物权的法律适用（一）不动产物权变动：不动产所在地法。（二）动产物权变动1、正常情况下（1）当事人协议选择；（2）当事人没有选择的，法律事实发生时动产所在地法。2、运输中的动产物权变动（1）协议选择（2）当事人没有选择的，运输目的地法。3、

32、有价证券：权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法。4、权利质权：质权设立地法。五、债权的法律适用（一）合同关系1、一般合同（1）意思自治：当事人约定的法（2）未约定的，与合同有最密切联系的法1）履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法2）或者其他与该合同有最密切联系的法2、消费者合同（1）原则上：消费者经常居所地法；（2）例外：商品、服务提供地法。消费者选择的或者经营者在消费者经常居住地没有经营活动的情况下。3、劳动合同（1）原则上：劳动者工作地法；（2）不能确定工作地的，用人单位主营业地法，也即用人单位经常居所地法；（3）劳务派遣合同，劳务派出地法。4、中国法的单边适用

33、（1）在中国境内履行的中外合资和合作合同以及中外合作勘探开发自然资源合同（2）外资承包经营两资企业、三资企业股权或资产转让合同（3）外资并购中资企业的合同（二）侵权的法律适用1、一般侵权的法律适用（1）约定的法律优先；（2）当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法；（3）侵权行为地法。2、产品责任的法律适用（1）原则上：被侵权人经常居所地法；（2）侵权人主营业地法、损害发生地法。3、人格权侵权的法律适用侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，被侵权人经常居所地法4、知识产权的侵权（1）法院地法（须当事人约定）；（2）被请求保护地法（三）不当得利无因管理的法律适用（顺序选择）1、约定

34、的法；2、没有约定的，共同经常居所地法；3、没约定，也没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法六、知识产权的法律适用（一）知识产权的归属和内容，被请求保护地法；（二）知识产权的转让和许可，适用合同的法律适用规则。1、允许当事人约定；2、没有约定的，适用最密切联系的法律。特征性履行的一方当事人经常居所地法或者其他最密切联系的法。七、商事关系的法律适用（一）票据关系的法律适用1、票据债务人的行为能力，适用当事人本国法；依本国法没有行为能力按照行为地法有行为能力的，适用行为地法，即视为有行为能力。2、票据行为方式（1）原则：出票、背书、承兑、付款及保证等，行为地法。（2）例外：支票的记载

35、事项，原则上用出票地法，经当事人约定，也可用付款地法。3、追索权行使期限：出票地法。4、持票人责任和请求保全票据权利：提示或有关拒绝证明的做出和票据丧失时请求保全票据权利的程序，适用付款地法。（二）海事关系的法律适用1、船舶所有权的取得、转让和消灭：船旗国法。2、船舶抵押权（1）原则上都是船旗国法；（2）光船租赁之前或期间的抵押权设立，适用原船舶登记地法。3、船舶优先权：法院所在地法4、船舶碰撞（1）一般情况下，适用侵权行为地法；（2）同一国籍的船舶，不论在何处碰撞，都适用船旗国法；（3）公海上碰撞，适用法院地法。5、海事赔偿责任限制：法院地法。6、共同海损理算：理算地法。（三）民用航空关系的

36、法律适用1、民用航空器的所有权、抵押权，航空器国籍登记国法。2、民用航空器的优先权：法院地法。3、民用航空器侵权的损害赔偿：（1）在公海上空对水面第三人的损害赔偿，法院地法；（2）对地面第三人的损害赔偿，侵权行为地法。第三章 国际商事仲裁国际商事仲裁仲裁协议仲裁保全仲裁裁决的撤销仲裁裁决的承认与执行仲裁协议的法律适用仲裁协议的有效性认定证据保全财产保全中国涉外仲裁裁决在中国中国涉外仲裁裁决在外国外国仲裁裁决在中国一、仲裁协议1、法律适用：意思自治优先；未约定时，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。2、有效性认定：尽可能使仲裁协议有效3、有权认定涉外仲裁协议效力的机构（1）法院：仲裁协议约定的

37、仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。（2）仲裁机构。（3）认定仲裁协议效力的请求冲突的时候由法院认定。但仲裁机构先作出决定后，当事人向法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，法院不受理。二、仲裁裁决的撤销（一）撤销事由：1、无协议；2、未表达意见；3、违反仲裁规则；4、裁决事项超协议或法定不得裁；5、违反公共利益（二）外国仲裁裁决不能撤销三、仲裁裁决的承认与执行（一）中国仲裁机构的涉外仲裁裁决在我国的执行1、管辖法院：被申请人住所地或财产所在地中院。2、不予执行的情形（与撤销事由相同）（二）外国仲裁裁决在我国的承认与执行1、管辖法院2、执行

38、条件：与我国有条约或互惠关系。无条约或互惠，另行起诉（1）条约：包括纽约公约和双边条约。（2）互惠3、不执行的情形：同涉外仲裁裁决不予执行的情形。四、内部报告制度（一）法院认为涉外仲裁协议无效，决定受理起诉之前：包括法院认为当事人仲裁协议无效、失效或内容不明确无法执行等情况。（二）法院裁定撤销涉外仲裁裁决之前或者通知仲裁庭重新仲裁之前（三）法院裁定不予执行涉外仲裁裁决或拒绝承认和执行外国仲裁裁决之前（四）法院决定受理以在中国享有特权或豁免的主体为被告或第三人的案件之前 第四章 国际民事诉讼 国际民事诉讼外国人诉讼地位管辖权期间和时效诉讼保全国际司法协助普通地域管辖特别地域管辖专属管辖协议管辖默

39、示接受管辖集中管辖域外取证域外送达判决的承认与执行代为取证领事取证特派员取证当事人自行取证中国判决到外国的承认执行外国判决在中国的承认执行条约途径外交途径使领馆途径向诉讼代理人送达向分支机构、业务代办人送达向代表机构送达向法定代表人或负责人送达传真电子邮件送达邮寄送达公告送达外国向中国中国向外国条约途径外交途径使领馆途径一、管辖权我国规定1、普通地域管辖。2、特别地域管辖。3、专属管辖（1）不动产纠纷，不动产所在地法院。（2）港口作业纠纷，港口所在地海事法院。（3）继承遗产纠纷，被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地。（4）在中国境内履行的中外合资企业合同、中外合作企业合同和中外合作勘探开发自然

40、资源合同发生的纠纷，我国法院专属管辖。（5）海域污染损害诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖。（6）在我国履行的海洋勘探开发合同纠纷，由合同履行地海事法院管辖。4、协议管辖（1）民诉法协议管辖1）涉外合同或其他财产权益纠纷；2）书面协议；3）与争议有实际联系；4）不违反级别管辖和专属管辖的规定。（2）海诉程序法：不要求与纠纷有实际联系5、默示接受管辖1）被告不提出异议；2）应诉且答辩。6、集中管辖：优化案件管辖（1）适用案件：涉外合同和侵权案件、信用证纠纷案件、国际仲裁裁决和外国法院民商事判决的有关案件、涉外仲裁协议效力案件等。（2）不适用的案件：边贸纠纷、涉外房地

41、产和涉外知识产权案件。二、司法协助（一）域外取证1、域外取证的方式（1）代为取证：由双方国家的司法机关进行。对方国家与我国需要有条约或互惠关系。（2）领事取证：只能向其本国国民，不得违反我国法，不得采取强制措施。（3）特派员取证：原则上不允许。（4）当事人自行取证：未经我国主管机关允许，不得进行。2、在我国领域外形成的证据（1）在中国境外形成的证据，应当经所在国公证机关证明，并经中国驻该国使领馆认证或履行有关条约规定的证明手续。（2）外文书证或外文说明资料，须附有中文译本。（二）外国判决的承认与执行1、管辖法院2、条件：条约或互惠关系管辖权无瑕疵（不违反我国专属管辖），判决生效；内容不能违反中

42、国公共利益。（三）域外送达中国向外国送达1、条约途径（1）我国有关法院送高院，高院送最高法，最高法转送司法部转送给对方国家中央机关；（2）最高法可直接送我国驻该国使馆转送给该国中央机关。2、外交途径：我国有关高院审查后，由外交部领事司负责转递。3、使领馆途径：有关法院送高院转最高法，由最高法径送或经司法部转送我国驻该国使、领馆送达给是我国公民的当事人。4、向诉讼代理人送达：除非授权委托书明确其无权代为接受送达。5、向代表机构送达：在我国领域内有代表机构。6、向分支机构或业务代办人送达：须经受送达人授权。7、向本人、法定代表人或主要负责人送达：这些人在我国领域内。8、传真或电子邮件方式送达：适当

43、（受送达人所在国法律不禁止）；能够确认对方收悉。9、邮寄送达：所在国允许，邮寄之日起满6个月，送达回证未退回，有证据足以认定送达的，期满视为送达。10、公告送达：不能用其他方式送达，才能用；公告之日起6个月，视为送达。注意：（1）受送达人所在国与我国既是海牙送达公约的缔约国，又有双边司法协助协定的，按双边协定送达；（2）条约途径、外交途径、邮寄途径，如在六个月内没有收到送达与否的证明文件，且根据各种情况不足以认定已经送达的，视为不能用这些方式送达。（3）法院可同时采取公告送达以外的多种方式向受送达人进行送达，应根据最先实现送达的方式确定送达日期。四、域外送达外国向中国送达（一）条约送达：海牙送

44、达公约1、外国驻华使领馆司法部最高法。2、不能拒绝送达的理由：（1）期间已过；（2）未附中文译本，当事人可拒收（3）专属管辖：只是拒绝判决承认与执行的理由；不能成为拒绝其他司法协助的理由。3、对内容和后果不负责任。（二）外交途径（三）使领馆送达第五章 区际司法协助区际司法协助区际送达文书区际判决执行区际调查取证区际仲裁裁决执行一、内港澳台送达送达方式内港澳内台诉讼代理人授权委托书明确无权除外相同代表机构直接送达相同分支机构和业务代办人须经授权相同邮寄3个月有证据为送达，无证据为未送达地址明确3个月无证据为未送达公告3个月送达相同受送达人或其法定代表人、负责人在内地成年家属或负责收件的人也可传真

45、电子邮件确认收悉明确号码或地址的指定代收人不能用可以用委托送达根据安排两岸认可二、委托送达涉台涉港涉澳法院内高院 台有关法院内高 港高内最高 港高内高 澳终审内最高期限2个月注意：认定送达的方式（适用于涉外和区际送达） （1）受送达人对人民法院送达的司法文书履行签收手续或者未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的； （2）受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续或采用邮寄送达6或3个月期满未收到送达与否的证明文件，但存在以下情形之一的，视为送达：A、受送达人向人民法院提及（涉外要求“书面”）了所送达司法文书的内容；B、受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行；C、其他可以确认已经送达的情形

46、。（3）人民法院向在内地的受送达人或者受送达人的法定代表人、主要负责人、诉讼代理人、代表机构以及有权接受送达的分支机构、业务代办人（涉台还包括“向指定代收人”）送达司法文书，可以适用留置送达的方式。（4）采用公告方式送达的，公告之日起满6个月（涉外）或3个月（区际）视为送达。三、内港澳台判决认可和执行内港内澳内台判决认可与执行依据08安排06安排98规定及09补充规定对象有书面管辖协议的民商事判决民商事判决、内地劳动仲裁裁决、刑事案件中民事部分民商事判决管辖法院内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院择其一内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院择其一内地：申请人住所地、经常居

47、住地或被执行财产所在地中院可多个申请，但最先立案的才有管辖权港：高等法院澳：中级认可，初级执行无规定期限判决生效或规定的履行期届满后2年依执行地法判决生效后2年内内地或港澳台相关法院都有管辖权的同时分别申请执行，不超过总额向一地申请执行，向另一地申请查封、扣押和冻结等无规定裁定认可的判决的效力被请求方法院的判决同等效力执行地法院判决同等效力内地法院生效判决不予认可或执行的事由1、管辖协议属于无效；2、判决已获完全履行；3、专属管辖；4、程序不合法；5、判决是以欺诈方法取得的；6、已有相同诉求的判决，或已认可执行其他判决或仲裁裁决。7、违反公共秩序1、专属管辖；2、已存在相同诉讼且被请求方法院具

48、有管辖权；3、已认可或者执行其他判决或仲裁裁决；4、程序不合法；5、判决尚未发生法律效力；6、违反公共秩序1、效力未确定；2、程序不合法；3、专属管辖；4、有仲裁协议的；5、已有相同诉求的裁判或已认可执行其他判决或仲裁裁决；6、违反公共秩序对认可与否的裁定不服的在内地向上一级法院申请复议；在港提出上诉在内地向上一级法院提请复议；在澳提起上诉无规定财产保全问题受理申请之前或之后，允许受理申请之前或之后，允许申请时、受理后裁定前，允许相同事实一事不再理认可期间或已获认可执行，不得再诉；不认可的，不得再申请认可；不认可的，可再诉认可期间或已获认可执行，不得再诉；因第1、4、6项不认可的，不得再申请认

49、可，可再诉；因第5项不认可的，可再申请。认可期间，不得再诉；台已判，未申请，可再诉；不认可，不得再申请，可再诉。四、内港澳台仲裁裁决的认可和执行内港内澳内台仲裁裁决的认可与执行依据02安排08安排98年规定与09年补充规定管辖法院内地：被申请人住所地或财产所在地中院内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院内地：申请人住所地、经常居住地或被执行财产所在地中院香港：高等法院澳门：中院认可，初级法院执行台湾：无规定期限依执行地法依执行地法裁决生效后2年内两地法院都有管辖权的不能分别向两地法院申请可以向两地法院申请，但仲裁地法院先执行清偿无不认可或不承认事由1、仲裁协议当事人无能力或由于协议约

50、定的准据法的规定而无效的；2、未得到仲裁员指派通知或因他故没能陈述意见；3、裁决超出协议范围或争议不能仲裁的；4、仲裁庭组成或仲裁程序与仲裁协议或仲裁地法律不符；5、仲裁裁决没有约束力；6、违反公共利益或公共政策。与内港相同1、效力未确定；2、程序不合法；3、专属管辖；4、有仲裁协议的；5、已有相同诉求的裁判或已认可执行其他判决或仲裁裁决；6、违反公共秩序国际经济法国际经济法知识框架国际贸易法国际知识产权法国际投资法国际金融法国际税法国际贸易公法我国外贸法WTO法国际贸易私法国际货物运输和保险法国际货物买卖支付法国际货物买卖法贸易术语联合国国际货物销售合同公约第一章 国际货物买卖法国际货物买卖法国际贸易术语国际货物销售合同公约适用于多种运输方式CIPCPTDAP DATDDP EXWFCA只适用于水运CFRCIFFAS FOB适用范围卖方义务买方义务合同的订立风