云南大学经济法第二章公司法

1、 第二章 公司法第一节 企业法概述一、 企业的概念和种类1、 企业的定义：是指依法设立，以一定的法律形态存在，实行经济核算的经营性主体。它既可以作为概括的资产或者资本和人员集合之经营体，也可以作为交易的客体。2、 企业的种类：合资、独资、国有、私营、全民所有制、集体所有制、股份制、有限责任等等。3、 企业特征：一、 企业具有经营性，意指企业基于一定的经营目的进行筹划运作，实行经济核算，持续性地从事生产、流通或服务等活动。二、 实行经济核算，即企业核算成本和费用，计较盈亏，对其业务通过财务会计进行反映和控制。三、 依法设立并以一定的法律形态存在。二、 企业法的概念和调整对象1、 企业法：是规定企

2、业的法律地位及调整期内部组织关系的法2、 企业法的调整对象：是规定和调整企业的设立、変更、终止，企业的法律地位和能力，企业的资本，投资者相互之间及与企业的关系，企业的组织结构和治理，企业与其他组织间的控制与被控制的关系等。3、 特征：是一种组织法4、 企业法种类：（1） 特殊企业法：是调整特殊企业的专业法规（2） 普通企业法：是以普通企业为规范对象的法第二节 公司法概述一、公司的概念及特征1、 公司是指股东依法以投资方式设立，以营利为目的，以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。2、 公司的特征1） 公司是依法定条件和程序设立的企业

3、法人代表2） 公司是以营利为目的的经济组织3） 公司是以股东投资行为为基础设立的社团法人4） 公司具有独立法人资格3、 公司的法律人格（1）、法律赋予公司以法律人格，公司可以拥有独立的财产独立承担民事责任（2）、公司法人人格否定制度1）公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应担对公司债务承担连带责任2）、一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务产生连带责任4、公司的种类关联公司与公司集团、人合公司和资合公司、母公司和子公司、总公司和分公司5、 子公司和分公司的区别（1） 子公司具有法人资格、依法独立承担民事责任（2

4、） 分公司不具有法人资格，但可以取得营业执照（而非企业法人营业执照），以“自己的名义”进行经营活动，其民事责任由总公司承担6、 我国现行立法体制下的公司:有限责任公司和股份有限公司/一个人有限公司/国有独资公司上市公司/外商投资公司二、公司法的概念1、 广义：公司法是规定公司法律地位、调整公司组织关系、规范公司设立、変更终止过程中的组织行为的法律规范的总称2、 狭义：中华人民共和国公司法3、 公司法的适用范围：适用于在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司三、股东权利1、 股东：指持有公司股份或出资的人2、 股东权利：指股东向公司出资或3认购股份而对公司享有的权利，也称之为股东权利或股权3、

5、 股东权利的分类（1）共益权和自益权A、共益权是指股东基于公司利益同时兼顾个人利益而使的权利，如股东大会参加权、提案权、质询权、在股东大会上的表决权、累计投票权、股东大会召集请求权和自行召集权、查阅公司账簿权、提起诉讼权等B、自益权是指股东仅以个人利益为目的而行使的权利，如股东分配请求权、剩余财产分配权、新股认购优先权、股份质押权和股份转让权等（2）单独股东权和少数股东权A、单独股东权是指即使只持有一股股份的股东也可以单独享有的权利，如自益权和表决权。B、少数股东权是指必须持有一定数额以上股份的股东方可以使用的权利，如单独或者合并持有股份有限公司10%以上股份的股东，才有权提议召开临时股东大会

6、（3）固有权和非固有权A、固有权（法定股东权利）是指股东依法享有、只能由其自愿放弃，不允许由公司章程或者股东大会决议以限制或者剥夺的权利，如一般共益权和特别股东权B、非固有权（非法定股东权利）是指法律允许由公司章程或者股东大会加以限制或者剥夺股东权利，如自益权中的部分权利（4）普通股东权和特别股东权4、股东权利的内容：（1） 表决权：（2） 选举权和被选举权（3） 依法转让出资额或者股份的权利（4） 知情权A股份有限责任公司：股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告B有限责任公司：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董

7、事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告股东“可以要求”查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能·损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日15日内书面答复股东并说明理由公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查账注：应注意有限责任公司，股份有限责任公司的知情权的范围不同（5）建议和质询权股份有限公司的股东有权对公司的经营提出建议和质询；股东大会要求董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东质询（6）新购优先认购权：有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照

8、实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资（7）股利分配请求权：有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；但是全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利（8）提议召开临时股东大会的权利A、 有限责任公司代表10%以上表决权的股东，可以提议召开临时股东会B、 股份有限公司单独或者合并有10%以上表决权的股东，可以提议召开临时股东会（9）临时提案权：股份有限责任公司单独或者合并有3%以上的股份的股东可以在股东大会召开10日前提吃临时提案并书面提交董事会（10）异议股东股份收买请求权A、有限责任公司：有下列情形之一的，对股东会决议投反对票的股东，可以请求公司按照

9、合理的价格收购其股权；公司连续五年不向股东分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程是公司存续的B、股份有限公司：股份有限公司异议股东股份购买收买请求权仅限于股东大会做出的公司合并、分立决议持有异议。（11）申请人民法院解散公司的权利：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受损重大损失，通过其他请途经不能解决的·，持有公司全部股东表决权10%以上的股东。可以请求人民法院解散公司。（12）公司剩余财产分配请求权（13）股东诉讼5、股东权利滥用的禁止：股东滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的

10、，应当依法承当赔偿责任。四、股东诉讼1、股东代表公司起诉：也称股东间接起诉，是指当董事、监事、高级管理人员或者是他人违反法律、行政法规或者是公司章程的行为给公司造成损失，公司拒绝或怠于向该违法行为人请求损害赔偿时，具备法定资格的股东有权代表其他股东，代表公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失的行为（1）内部人给公司造成损失A、“董事，高级管理人员”侵犯公司利益：找监事会；股东（有限责任公司的股东，股份有限责任公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东）可以书面请求“监事会”向人民法院提起诉讼。B、“监事”侵犯公司利益：找董事会股东（有限责任公司的股东，股份有限责任公司连续18

11、0日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东）可以书面请求“董事会”向人民法院提起诉讼。C、股东直接提起诉讼：如果董事会或监事收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急，不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼（2）公司以外的他人侵犯公司利益2、股东直接诉讼：公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。五、公司的等级管理1、公司的登记管理是指公司设立、変更、注销时，申请人依法向公司登记机关依法审查

12、，在确定符合相关条件后予以核准并记载法定登记事项的行为。2、公司的登记管理（1）登记事项A、公司名称（所属行政区划+字号+行业特点+公司组织形式）； B、公司住所； C、法定代表人名称：公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。 E、注册资本和实收资本F、公司类型 G、公司经营类型：当事人超越经营范围的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限定经营、特许经营及以法律、行政法规禁止经营规定的除外；H、营业期限（2）设立登记：公司的设立登记，是设立人依照公司法规定的设立条件与程序向公司登记机关提出设立请求，并提交法定登记事项文件，公司登记机关审核后对符合法律规定者予以

13、登记，并发给企业法人营业执照的活动。（3）变更登记A：公司名称、法人代表、经营范围：自变更决议作出之日起30日内申请变更登记B：股等变更：有限责任公司股东转让股权的，自转让股权之日起30日内申请变更登记C：减少注册资格、合并、分立：自公告之日起“45日”后申请变更登记D：变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记E：变更住所：迁入新住所前F：董事监事经理发生变动：无需变更登记、只需“备案”第三节 有限责任公司法律制度一、有限责任公司的概念及特征1、 有限责任公司，又称为有限公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。2、

14、法律特征：股东责任的有限性、股东出资的非股份性、公司资本和经营活动的封闭性、股东人数有最高数额的限制性、公司设立和程序和组织的简单性二、有限责任公司的设立、1、有限责任公司的设立条件（1）股东条件;有限责任公司的股东就是公司的出资人。由50个以下股东出资设立（2）财产条件：A出资额：有限责任公司的注册资本为在本公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，并非实收资本B出资形式：a法律、行政法规规定不得作出出资财产除外；b股东可以用货币出资、也可以用实物、知识产权土地使用权等可以用货币估计并可以依法转让的非货币财产作价出资；c股东以货币出资的，应当将货币出资额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货

15、币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。该手续一般应当在6个月内办理完毕C股东不按照规定出资缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向一按期足额缴纳出资的股东承当违约责任D出资不实：有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程锁定价额的，应当由交付该出资的股东不足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任E抽回出资：有限责任公司成立之后股东不得抽逃出资解释:只是设立时的其他股东承担连带责任，与设立后再加入的新股东无关；发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或者股东大会决议免除2、有限责任公司的设立：发起人发起、公司名

16、称的预先核准、制定公司章程、报经审批、缴纳出资及验资、申请设立登记、登记机关签发营业执照（执照前法治日为公司成立之日）3、有限责任公司的组织结构（1）公司组织结构是代表公司活动，行使相应职权的权力机关（股东会），决策机关（董事会），监督机关（监事会）和执行机关（经理）所组成的公司机关（2）股东会：是由全体股东组成的公司的群里机关A职权：决定公司一切重大事务，但对外不代表公司，对内部执行业务（决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换由“非职工代表”担任的董事监事，决定有关董事监事的报酬事项；审议批准董事会或者执行董事的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案；

17、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本作出决议；对发行公司债券作出决议；对公司合并、分立、变更公司形式、解散或者清算等事项作出决议；修改公司章程）B股东会的会议制度（首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持；以后的股东会会议由董事召集，董事长主持，董事长不履行职责的由副董事长主持；副董事长不履行职责的由半数以上的董事共同推举一名董事主持；董事会不履行职责的由监事会召集和主持；监事会不召集主持的，代表10%以上表决权的股东可以自行召集和主持）C临时股东会的召开条件：代表10%以上表决权的股东提议召开；1/3以上的董事提议召开；监事会不设监事会的公司监事提议召开D

18、会议通知：应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外第四节 股份有限公司法律制度一、股份有限公司的概念:也称股份公司,是指全部资本分成等额股份,股东以其认购的股份为限对公司承当责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司.二、股份有限公司的设立1、设立条件（1）发起人符合法定人数，2人以上200人以下（2）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额（3）股份发行、筹办事项符合法律规定（4）发起人制定公司章程，采集募集方式设立的经创立大会通过（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构（6）有公司住所2、设立方式：可以采取

19、发起设立（由发起人认购公司应发行的全部股而设立公司）或者募集设立方式（是只由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司）设立3、设立程序：签订发起人协议；报经有关部门批准；申请名称预先核准，制定公司章程；认购股份；选举董事会和监事会，由董事会依法向公司登记机关申请设立登记；发行股票；公告。三、股份有限公司的组织结构股份有限公司的组织机构是代表公司活动，行使相应职权的权力机关、决策机关、监督机关和执行机关所组成的公司机关。包括股东大会、董事会、监事会及高级管理人员（公司经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员）（一） 股东大会

20、：股份有限公司股东大会由全体股东组成，是公司的权力机关，依法行使职权。A职权：决定公司一切重大事务，但对外不代表公司，对内部执行业务（决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换由“非职工代表”担任的董事监事，决定有关董事监事的报酬事项；审议批准董事会或者执行董事的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本作出决议；对发行公司债券作出决议；对公司合并、分立、变更公司形式、解散或者清算等事项作出决议；修改公司章程）B股东会的会议制度（年会:每年召开一次上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后

21、的6个月内举行.临时股东大会:董事数不足规定人数的2/3时/公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时/单独或者合计持有10%以上股份的股东请求时/董事会认为必要时/监事会提议召开时/公司章程规定的其他形式C股东大会会议的召集（1、股东会会议由董事召集，董事长主持，董事长不履行职责的由副董事长主持；副董事长不履行职责的由半数以上的董事共同推举一名董事主持；董事会不能或不履行职责的由监事会召集和主持；监事会不召集主持的，连续90日以上单独或者合计持有10%以上股份的股东可以自行召集和主持。2、召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会会议应当

22、于会议召开15日前通知各股东；发行无记名投票上的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。3、单独或者合计持有3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事应当在收到提案后两日内通知其他股东，并该临时提案提交股东大会会议审议。）D股东大会会议的表决和决议事项（股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。公司持有的本公司股份没有表决权。上市公司董事会、独立董事和符合有关条件的股东可向上市公司股东征集其在股东大会上的投票权）E累积投票制（是股东大会

23、选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。累积投票的实施有利于中小股东按照其持股比例选举代表进入公司管理层，参与董事会的活动，保护其利益。）F记录（股东大会应当对所议事项的决定做成会议记录，主持人、出席会议的董事会应当在会议记录上签名会议记录应当出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。）（二） 董事会：指依法由股东大会选举产生的董事组成，代表公司行使经营决策的常设机关，是公司的决策机关。1、 董事会的成员组成：股份有限公司的成员为5至19人，董事会成员中“可以”（而非必须）有公司职工代表2、 懂事的任期：董事任期由公司章程规定，但每届

24、任期不得超过三年3、 董事会职权：召集股东大会会议，并向股东大会报告工作；执行股东大会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预算、决算方案；制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制定公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制定公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度；公司章程规定的其他职权4、 董事会机构设置：董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生5、 董事会会议的召开：董事会每年度至少召开两次会议。

25、每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事，董事会会议应由过半数的董事出席方可举行，董事因故不能出席互译的可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围，且董事会作出决议必须经“全体”董事的过半数通过；董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该懂事可以免除责任临时董事会的召开条件是代表10%以上表决权的股东提议/三分之一以上董事提议/监事会提议6、 记录：董事会应当对会议所以事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名（股东大会会议的会议记录由“主持人

26、、出席会议的董事”而非股东签名）7、 上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜（三） 经营管理机关：由董事会聘任的，负责公司日常经营管理活动的公司常设业务执行机关。这里指经理，与董事长、监事会不同的是，经理不是以会议的形式形成决议的机关，而是以自己最终意志为准的执行机关。经理对董事会负责，是董事会执行业务的辅助结构。经理的职权：股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘，公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理，行使A主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；B组织实施公司年度经营计划和投资方案；C拟定公司内部管理机

27、构设置方案D拟定公司基本管理制度E制定公司的具体章程G提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人H决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员I董事会授予的其他职权（四） 监事会：是公司设置的内部监管机构，由依法产生的监事组成，由股东代表和职工代表组成，对董事和经历的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构1、 监事会成员组成：股份有限公司监事会不得少于3人，职工代表的比例不得低于三分之一。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事会设主席一人，可设副主席，监事的任期为3年，监事任期满连选可以连任。2、 监事会职责：检

28、查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东大会会议；向股东大会会会议提出提案；依照公司法规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程的其他职责。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询和建议。3、 监事会会议：有限公司每年至少召开一次，股份有限公司的监事会每6个月至少召开一次会议；监事会会议应当经半数以上的监事通过；监事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名（五） 上市公

29、司的独立董事制度1、 独立董事是指在公司担任除董事之外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事2、 担任独立董事应当符合的基本任职条件（1） 根据法律、法规及其他有关规定，具备担任上市公司懂事的资格（2） 具有立法与有关规定要求的独立性（3） 具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则（4） 具有5年以上法律、经济或其他履行独立董事职责所需具备的工作经验（5） 公司章程规定的其他条件3、 下列人员不得担任独立董事（1） 在上市公司或其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系指兄

30、弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶等）（2） 直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或是上市公司前10名股东中的自然股东及其直系亲属（3） 在直接或简介持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属（4） 最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员（5） 为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询业务等服务的人员（6） 公司章程规定的其他人员（7） 中国证监会认定的其他人员4.独立董事的提名：上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事的候选人，并经股东大会选举决定（在上市公司董事会、监事会的职权

31、中，新增了“提名独立董事候选人”）5、独立董事的任期A与该上市其他董事任期相同，任期届满，连选可连任，但是连任时间不得超过6年B独立董事如果“连续三次”未亲自出席董事会会议，应由董事会提请股东大会予以撤换C独立董事在任期届满前不得无故被免职。提前免职的，上市公司应将其作为披露事项予以披露，被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以做出公开的声明D独立董事在任期届满前可以提出辞职。独立董事辞职应向董事会提交书面辞职报告，对任何与其辞职有关或其认为有必要引起公司股东和债权人注意的情况进行说明7、 独立董事的特别职权A重大关联交易（指上市公司拟与关联人员达成的总额高于300万元或者高于上市公司最

32、近审计净资产值得5%的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据B向董事会提议聘用或者解聘会计师事务所C向董事会提议召开临时股东大会D提议召开董事会E独立聘请外部审计机构和咨询机构F可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权G独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的1/2以上的同意，如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，上司公司应将有关情款予以披露8、 专门委员会专门委员会成员由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、报酬与考核委员会中独立董事应占1/2以上比例并担任召集人，审计委员会中至少一名独立董事是会计专业人员

33、9、 应当发表独立意见的情形:提名、任免董事；聘任或解聘高级管理人员；上市公司的股东、实际控制人及其相关联企业对上市公司现有或发生总额高于300万元或高于上市公司最近审计净资产值得5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；独立董事认为可能损害中小股东权益的事项10、独立董事的知情权:凡需经董事会决策的事项，上市公司必须按法定的时间提前通知独立董事并同时提供足够资料，独立董事认为资料不充分的，可以要求补充。当2名或2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时，可联名书面向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会予以采纳11、独立董事的津贴：津贴的标准由董事会制定预案

34、，股东大会会议审议通过，并在公司年报中进行披露；不应该上市公司及其主要股东或利害关系的机构、未予披露的其他利益；股权激励机制的激励对象不应当包括独立董事第五节 公司财务管理一、股权转让的限制1、 发起人：发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1周内不得转染；公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日1年内不得转让2、 董事、监事、高级管理人员A董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之内起1年内不得转让B董事、监事、高级管理人员（经理、副经理、财务管理人员）在任职期间每年转让的股份不得超过其持有本公司股份总数的25%C董事、监事、高级管理人员离职后6

35、个月内，不得转让其所持有的本公司股份。但是因司法强制执行、继承、遗赠等导致股份变动的除外。D上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超过1000股，可以一次性全部转让，不受限制E公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让所持有的本公司股份作出其他限制性规定F上市公司董事、监事、高级管理人员在下列期间不得买卖本公司的股票：上市公司定期报告公告前30日内；上市公司业绩报告、业绩快报公告前10日内；自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中，至依法披露后2个交易日内；证券交易所规定的其他时间3、 可以收购本公司股份的法定条件（1）减少公司注册资本（回购程序：应当经股

36、东大会决议，公司收购本公司股份后，应当自收购之日起10日内注销）（2）与持有本公司股份的其他公司合并（回购程序：用当经股东大会决议，公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销）（3）将股份奖励给本公司职工（回购程序：应当经股东大会决议。收购本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5%，用于收购的资金应当从公司税后利润中支出，所收购的股份应当在一年内转让给职工）（4）股东因股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，要求公司收购其股份（回购程序：公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或注销）4、股份有限公司不得接受以本公司的股票作为质押权的标的5、股东大会召开前20日内公司决定分配股利的

37、基准日前5日内，不得进行股东名册的变更登记，但发绿对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定二、公司债券1,、公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券2、发行公司债券的申请经国务院授权的部门核准后，应当公告公司债券募集办法。公司债券募集办法中应当载明下列主要事项：公司名称；债券募集资金的用途；债券总额和债券的票面金额；债券利率的确定方式；还本付息的期限和方式；债券担保情况；债券的发行价格、发行的起止日期；公司净资产额；已发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构3、公司债券可以转让，转让价格由转让人与受让人约定。公司债券在证券交易所上市交易的，按照证券交易

38、所的交易规则转让4、上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转化办法。上市公司发行可转换为股票的公司债券，应当报国务院证券监督管理机构核准。发型可转换为股票的公司债券，应当在债券上标明可转换公司债券字样，并在公司债券存根薄上载明可转换公司债券的数额。三、公积金1、盈余公积金（1）法定公积金：10%、50%、25%A法定公积金按照税后利润的10%提取，当法定公积金累计额为注册资本的50%以上时可以不再提取B用法定公积金转增资本时，转增后留存的法定公积金不得少于“转增前”注册资本的25%（2）任意公积金：不受10%、25%的限制任意公积金的提取比例没有

39、限制，用任意公积金转增资本时，不受25%的限制2、资本公积金：不得用于弥补亏损四、转投资及担保1、公司转投资：为了保证公司有充分的资产对外承担债务责任，防止欺诈，公司法对公司对外投资做了限制（公司法15条规定“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”）2、公司借贷、担保：公司不得直接或通过子公司向董事、监事、高等人员提供借款；（为了保证公司资本的充实与确定许多国家或地区的公司法限制公司随意为其他组织或个人提供财产担保、贷款或任意举债等，以保护公司债权人和第三人的利益维护交易的安全，但是公司法没有明确禁止或者限制公司向股东出借财产，包括资金

40、）3、转投资和担保的权利归属：公司法规定，公司法规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，其决议的权利由公司章程规定是属于董事会或者股东会、股东大会。如果章程没有确定，则依公司法规定“决定公司的经营方针或投资计划”属于股东会和股东大会的权利（公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议，且该股东或者实际控制人不得参加表决）4、转投资和担保的权利限制：章程如投资或者担保总额或者单项投资或担保的数额有限额规定的，不得超过限定的限额第六节 公司合并、分立一、合并1、 通知债权人（1） 公司应当自作出（合并、减资）决议之日起10日内通知债权人，并于30日内报纸上公告（2） 债权

41、人自接到通知书内30日内，未接到通知书的自公告之内起45日可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保（减少注册资本、合并、分立：自公告之内起45日后申请工商变更登记）2、 债权、债务的承接公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继二、分立1、 分司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任，但是，公司在分立前与“债权人”就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外2、 司法解释：最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定规定，债权人向分立后的企业主张债权，分立时对原企业的债务承担有约定，并经债权人认可的，按照当事人约定处理；企业分立时对原企业债务承担无约定或约定不明，或虽有约定但债权人不予认可的，分立后的企业应当承当连带责任。但是，分立的企业在承担连带责任后，各分立的企业间对原企业债务承担有约定的，按约定处理，没有约定或约定不明的，按分立时的资产比例分担第七节 解散和清算一、公司解散1、 公司解散的原因（1） 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现（2） 股东会或者股东大会决议解散（3） 因公司合并、分立需要解散（4） 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销（5） 人民法院予以解散2