第二章 个人独资和合伙企业法律制度

1、第二章第二章 个人独资和合伙企业法律制度个人独资和合伙企业法律制度第一节第一节 企业与企业法律制度概述企业与企业法律制度概述一、企业的概念和分类一、企业的概念和分类 （一）企业的概念（一）企业的概念 企业是指依法设立的以营利为目的从事企业是指依法设立的以营利为目的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。生产经营活动的独立核算的经济组织。 （二）分类（二）分类典型形态典型形态非典型形态非典型形态个人独资企业个人独资企业合伙企业合伙企业公司企业公司企业合作社合作社国有企业国有企业二、企业法的概念、体系二、企业法的概念、体系企业法是调整企业在生产经营活动中所发生的各种经企业法是调整企业在生产经营活动中

2、所发生的各种经济关系以及企业与政府关系的法律规范的总称。济关系以及企业与政府关系的法律规范的总称。企业法企业法特殊企业法特殊企业法普通企业法普通企业法（商事合伙法、（商事合伙法、公司法）公司法）第二节第二节 个人独资企业法个人独资企业法一、个人独资企业的概念及特征一、个人独资企业的概念及特征 1999年颁布，年颁布，2000年年1月月1日实施日实施 ( (一一) )概念概念依照个人独资企业法，在中国境内设立，由一个自然依照个人独资企业法，在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。产对

3、企业债务承担无限责任的经营实体。( (二二) )特征特征(1)(1)个人独资企业的投资者仅为一个自然人；个人独资企业的投资者仅为一个自然人；分公司、子公司，国有独资公司，外国独资企业，分公司、子公司，国有独资公司，外国独资企业，均不是个人独资企业均不是个人独资企业 (2)(2)对企业事务有绝对的控制和支配权对企业事务有绝对的控制和支配权 ；(3)(3)企业的全部财产包括以企业名义获得的利润归企业的全部财产包括以企业名义获得的利润归投资人个人所有；投资人个人所有；(4)(4)投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；二、个人独资企业的设立与变更二、个人独

4、资企业的设立与变更（一）设立条件（一）设立条件1、投资人为一个有完全民事行为能力且从事商业活、投资人为一个有完全民事行为能力且从事商业活动不受法律限制的自然人；动不受法律限制的自然人；2、有合法的企业名称；、有合法的企业名称；3、有投资人申报的出资；、有投资人申报的出资；4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；5、有必要的从业人员；、有必要的从业人员； （二）设立程序（1）申请；（2）核准；（3）成立。（三）变更三、个人独资企业的运营管理三、个人独资企业的运营管理（一）（一） 事务管理事务管理1、可以自营或聘请他人经营。 2、对委托的人进行监督

5、，被委托的人在授权范围内进行经营活动，独资企业的受托管理人及其从业人员正常行为收益归投资人，损失由投资人承担。因失职造成企业财产、名誉损失的，要接受投资人的处罚并承担损失赔偿责任。3、投资人和被委托人之间的职权限制不得对抗善意第三人。四、个人独资企业的权利及义务四、个人独资企业的权利及义务 （一）权利（一）权利 1、国家依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益；2、可依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利；3、任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力；对违法强制提供上述行为的，个人独资企业有权拒绝；（二）义务（二）义务

6、 1 1、依法开展经营活动的义务；、依法开展经营活动的义务； 2 2、建立财务制度，按期纳税的义务；、建立财务制度，按期纳税的义务； 3 3、保护职工利益的义务；、保护职工利益的义务； 4 4、保护环境的义务；、保护环境的义务；四、个人独资企业的解散和清算四、个人独资企业的解散和清算1 1、通知和公告债权人、通知和公告债权人 1515日通知或公告，日通知或公告，3030天或天或6060天申报债权天申报债权 2 2、财产清偿顺序、财产清偿顺序 所欠职工工资和社会保险费用所欠职工工资和社会保险费用 所欠税款所欠税款 其他债务其他债务案例：案例：刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000

7、年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。营业形势看好，收益甚丰。于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。 经营过程中先后共聘用工作人员10名，对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债0万元。刘某决定于自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。思考：思考：（1）该企业的设立是否合法? (2)该企业名称是否符合法律规定？（3）刘某允许其他主体参加投资，

8、共同经营行为是否合法？ 如何做符合法律规定？（4）该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其办理社会保险？（5）该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否向刘某的家庭求偿？（6）刘某决定自行解散企业做法是否合法？（7）合伙人刘某、黄某是否应当承担责任？ 一、合伙企业法概述一、合伙企业法概述（一）合伙企业的概念和种类概念：合伙企业概念：合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照法律在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。种类种类：普通合伙企业和有限合伙企业第三节第三节 合伙企业法合伙企业法 （二）合伙企业的特征：1、不具有法人资格；2、成立基础是订立合伙协议；3、普通合伙人共同承担合伙权利和义务；4、普

9、通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任； （三）合伙企业法的概念合伙企业法合伙企业法是调整合伙企业在设立、组织活动、是调整合伙企业在设立、组织活动、终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称。终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称。 二、普通合伙企业二、普通合伙企业（一）合伙企业的设立1、设立条件、设立条件（1）合伙人符合法定要求；）合伙人符合法定要求； 两个以上，自然人应具有完全民事行为能力两个以上，自然人应具有完全民事行为能力 （2）有书面合伙协议；）有书面合伙协议；订立：全体合伙人同意订立：全体合伙人同意修改和补充：全体合伙人同意，合伙协议另有约定除外修改和补充：全体合伙人同意，合伙协

10、议另有约定除外（3）有各合伙人实际缴付的出资；）有各合伙人实际缴付的出资；认缴或实际缴付认缴或实际缴付出资额不限出资额不限出资方式多样化（劳务）出资方式多样化（劳务）（4）有合伙企业名称；）有合伙企业名称；冠以冠以“普通合伙普通合伙”字样字样（5）有生产经营场所和从事合伙经营的必要条件；）有生产经营场所和从事合伙经营的必要条件；、合伙企业的财产构成、合伙企业的财产构成、合伙企业财产的性质、合伙企业财产的性质独立性和完整性独立性和完整性、合伙人财产份额的转让、合伙人财产份额的转让 概念概念: :合伙人向合伙人或合伙人以外的他人转让其在合伙合伙人向合伙人或合伙人以外的他人转让其在合伙 企业中的部分

11、或者全部财产企业中的部分或者全部财产合伙企业的财产在企业清算前不得分割合伙企业的财产在企业清算前不得分割合伙人在企业分割前，私自处分财产的，合伙企业合伙人在企业分割前，私自处分财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。不得以此对抗善意第三人。、合伙人财产份额的出质、合伙人财产份额的出质 F案例：案例：F甲是甲是“军力军力”合伙企业的合伙人，出资合伙企业的合伙人，出资100100万元，占万元，占50%50%的财产份额。的财产份额。20012001年年3 3月，甲回老家探亲，听说其表弟乙打月，甲回老家探亲，听说其表弟乙打算做一笔生意，但苦于没钱，于是甲将自己在算做一笔生意，但苦于没钱，于是甲将自己在

12、“军力军力”合合伙企业中的伙企业中的50%50%的份额向当地有关部门做了质押为乙借钱做的份额向当地有关部门做了质押为乙借钱做担保。后来乙的生意赔了一大笔钱，债主丙索债不成。于担保。后来乙的生意赔了一大笔钱，债主丙索债不成。于是向有关部门主张实现甲在合伙企业中的财产份额。合伙是向有关部门主张实现甲在合伙企业中的财产份额。合伙企业不知晓此事。企业不知晓此事。F甲的出质行为是否有效？甲的出质行为是否有效？F丙的债权如何实现？丙的债权如何实现？ 债权担保方式债权担保方式1.1.保证：债务人之外的第三人向债权人作出承诺，当债务人不保证：债务人之外的第三人向债权人作出承诺，当债务人不 履行债务时，由其按照

13、约定代债务人履行债务。履行债务时，由其按照约定代债务人履行债务。2 2、质押：、质押：是为了担保债权的清偿而由债务人或第三方向债权是为了担保债权的清偿而由债务人或第三方向债权 人移交的动产或其它权利。质押有两种基本形式：人移交的动产或其它权利。质押有两种基本形式： 动产质押和权利质押。动产质押和权利质押。质押的一个重要征质押的一个重要征, ,是要将是要将 质押品或权利凭证转移给债权人，在质押期内，质押品或权利凭证转移给债权人，在质押期内， 出质人不能占有、使用质物。出质人不能占有、使用质物。（也称出质也称出质）3 3、抵押：是为了担保债权的清偿而由债务人或第三方向债权人、抵押：是为了担保债权的

14、清偿而由债务人或第三方向债权人 移交财产。移交财产。抵押的一个重要特征抵押的一个重要特征, ,是财产不转移给债是财产不转移给债 权人。权人。4 4、定金：、定金：5 5、留置：如保管合同、运输合同、加工承揽合同等。、留置：如保管合同、运输合同、加工承揽合同等。 、合伙事务执行的方式、合伙事务执行的方式 （）全体合伙人共同执行合伙事务（）全体合伙人共同执行合伙事务（）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务（）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务未被委托执行合伙企业的事务的合伙人执行合伙事务的未被委托执行合伙企业的事务的合伙人执行合伙事务的 法律后果？法律后果？ 是否所有的合伙事务都可以委托部分合伙人决

15、定？是否所有的合伙事务都可以委托部分合伙人决定？ 2 2、合伙事务执行的决议办法、合伙事务执行的决议办法（）法律直接规定（）法律直接规定（）合伙协议约定（）合伙协议约定 约定不得违法；约定必须由全体合伙人做出约定不得违法；约定必须由全体合伙人做出（）一人一票全体合伙人过半数通过（）一人一票全体合伙人过半数通过、合伙企业的损益分配、合伙企业的损益分配3 3、合伙人在执行合伙事务中的权利和义务、合伙人在执行合伙事务中的权利和义务1 1、对外代表权的效力、对外代表权的效力合伙人对合伙企业任执行合伙企业事务以及对外代表合伙合伙人对合伙企业任执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情

16、的善意第三人。企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 2 2、合伙企业和合伙人的债务清偿、合伙企业和合伙人的债务清偿（1 1）合伙企业的债务清偿）合伙企业的债务清偿（2 2）合伙人的债务清偿）合伙人的债务清偿F案例：合伙人张庆借了李丽贞（第三人）案例：合伙人张庆借了李丽贞（第三人）50005000元，李丽贞元，李丽贞 欠笑笑笑茶庄（合伙企业）欠笑笑笑茶庄（合伙企业）50005000元，李丽贞要求两元，李丽贞要求两 债相抵，其要求是否合法？债相抵，其要求是否合法？F案例：合伙人张庆借了李丽贞（第三人）案例：合伙人张庆借了李丽贞（第三人）50005000元，到期张元，到期张 庆不偿还，李丽贞

17、要求代位张庆行使其在笑笑笑茶庆不偿还，李丽贞要求代位张庆行使其在笑笑笑茶 庄（合伙企业）的权利，其要求是否合法？庄（合伙企业）的权利，其要求是否合法？（3 3）合伙人个人的债权人可以收取合伙人在合伙企业中）合伙人个人的债权人可以收取合伙人在合伙企业中 的收益的收益（4 4）合伙人个人的债权人可以请求法院强制执行其在合）合伙人个人的债权人可以请求法院强制执行其在合 伙企业中的份额伙企业中的份额 债权人不得自行接管合伙人在合伙企业中的份额债权人不得自行接管合伙人在合伙企业中的份额 法院通知其他合伙人；其他合伙人优先购买权法院通知其他合伙人；其他合伙人优先购买权 、入伙、入伙（）入伙的条件和程序（）

18、入伙的条件和程序 全体合伙人同意，约定除外全体合伙人同意，约定除外 签订书面协议签订书面协议 原合伙人尽告知义务原合伙人尽告知义务 变更登记（公示作用）变更登记（公示作用）（）新合伙人的权利和责任（）新合伙人的权利和责任 新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担无限连带责任新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担无限连带责任、退伙、退伙（）退伙的原因（）退伙的原因自愿退伙自愿退伙 协议退伙：几种情形协议退伙：几种情形通知退伙：条件通知退伙：条件当然退伙：几种情形、退伙日期当然退伙：几种情形、退伙日期除名：几种情形、退伙日期除名：几种情形、退伙日期法定退伙法定退伙退伙退伙（）退伙的效果）退伙的效果 对退

19、伙前的债务承担无限连带责任对退伙前的债务承担无限连带责任F引例引例 甲会计师事务所，有甲会计师事务所，有A A、B B、C C三个合伙人。三个合伙人。20062006年年5 5月，月，A A合伙人为其一客户出具了虚假的验资证明。后被工商部合伙人为其一客户出具了虚假的验资证明。后被工商部门查处，责成甲会计师事务所承担对他人造成的经济损失门查处，责成甲会计师事务所承担对他人造成的经济损失1010万元，并给予行政罚款万元，并给予行政罚款2 2万元。另甲会计师事务所自有万元。另甲会计师事务所自有债务债务1010万元。甲会计师事务所全部资产价值万元。甲会计师事务所全部资产价值9 9万元。万元。 （财产份

20、额比例（财产份额比例 A：B：C =2：2：1） 问：（问：（1 1）A A、B B、C C合伙人如何承担合伙人如何承担1212万元的法律责任？万元的法律责任？ （2 2）A A、B B、C C合伙人如何承担合伙人如何承担1010万元的法律责任？万元的法律责任？1 1、含义、含义 特殊的普通合伙是指由两个或两个以上普通合伙人组特殊的普通合伙是指由两个或两个以上普通合伙人组成，依该法核准注册的实体。成，依该法核准注册的实体。 当一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因当一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意故意或或者者重大过失重大过失造成合伙企业债务时，应当承担无限责任或者造成合伙企业债务时，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。限连带责任。故意故意：行为人知道自己的行为会发生某种危害后果，但仍：行为人知道自己的行为会发生某种危