第5章个体独资企业与合伙企业法律制度

1、第一节 个人独资企业法一、个人独资企业的概念和特征1、个人独资企业的概念：是指依个人独资企业法（2000年）在中国境内设立，由一个自然人投资、财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2、个人独资企业的特征：依法设立；一个自然人投资形成；在中国境内设立；投资人承担无限责任；二、个人独资企业设立条件1、投资人为一个自然人；2、有合法的企业名称；3、有投资人申报的出资；4、有固定的生产经营场所和生产经营条件；5、有必要的从业人员；三、投资人的权利和责任企业财产归投资人个人所有，依法行使所有权以投资人个人财产或家庭共有财产对企业债务承担无限责任。权利：权利：责任：责任

2、：四、个人独资企业事务管理1、管理模式自行管理委托他人管理应订立书面的委托管理合同；受托人应为完全民事行为能力人；投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人。2、管理者行为管理者的消极义务（P71）五、个人独资企业的解散和清算1、企业解散投资人决定解散投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承的被依法吊销营业执照法律或行政法规规定的其它情形2、企业清算清算程序的起动投资人自行清算债权人申请法院指定清算人自行清算时的债权申报清算人书面通知公告通知30日内债权人60日内申报债权债务清偿顺序（支付清算费用后）1、所欠职工工资和社会保险费用2、所欠税款3、其他债务例：清算费用2万元；职工工

3、资3万元；社会保险费用1万元；所欠税款1万元；债权人甲、乙、丙分别2、3、5万元；问企业财产+个人财产总计分别为1、4、12万元时的清偿结果是什么？清算期间投资人义务不得开展与清算目的无关的经营活动；不得转移、隐匿财产；投资人责任承担企业财产不足清偿债务的，应以个人其它财产清偿；但债权人在5年以内未向债务人提出偿债请求的，该上述责任消灭。注销登记 继继【公司法公司法】、【合伙企业法合伙企业法】出台之后，我国又颁布了出台之后，我国又颁布了【个人独资企业法个人独资企业法】，这标志着我国市场经济三大基本企业，这标志着我国市场经济三大基本企业形态均已确立，现代企业制度的法律框架初具规模。形态均已确立，

4、现代企业制度的法律框架初具规模。 个人独资企业法个人独资企业法的制定使创业变得容易，增加了就的制定使创业变得容易，增加了就业机会，大大缩短了失业周期；同时还可刺激经济增长，业机会，大大缩短了失业周期；同时还可刺激经济增长，完善我国的社会主义市场经济体制，真可谓一石多鸟。完善我国的社会主义市场经济体制，真可谓一石多鸟。 实行改革开放以来，非公有经济在我国得到了迅猛发展，实行改革开放以来，非公有经济在我国得到了迅猛发展，目前已经是三分天下有其一，成为了我国社会主义市场经目前已经是三分天下有其一，成为了我国社会主义市场经济中不可缺少的重要组成部分。济中不可缺少的重要组成部分。 三、管理三、管理 四、

5、解散和清算四、解散和清算 五、法律责任五、法律责任可以有多种经营方式。一般有：自产自销、代购代销、来料加工、来样加工、来件装配、零售、批发、批零兼营、客运服务、货运服务、代客储运、装卸、修理服务、咨询服务等。代理销售、连锁经营是新产生的经营方式。诸如此类，个人独资企业均可采用。沙河口区华晶商行是一家以电脑销售和维修为主营范围的个沙河口区华晶商行是一家以电脑销售和维修为主营范围的个人独资企业，出资人崔某家住本区，有两套住房。由于经人独资企业，出资人崔某家住本区，有两套住房。由于经营不善亏损，营不善亏损，0404年末，决定解散华晶。现有资产变现年末，决定解散华晶。现有资产变现5252万万元，但到期

6、债务即达元，但到期债务即达6161万元；债权人刘某、王某、李某万元；债权人刘某、王某、李某（分别有（分别有2525万、万、1919万、万、1717万元债权）得到崔某通知后前来万元债权）得到崔某通知后前来主张债权，崔某在向刘、王清偿主张债权，崔某在向刘、王清偿4444万元后，将剩余的万元后，将剩余的8 8万万偿还给李某，嗣后，以债务人是华晶商行而华晶的全部资偿还给李某，嗣后，以债务人是华晶商行而华晶的全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的9 9万元债万元债务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处住房以清偿务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处

7、住房以清偿本人的债权。本人的债权。问：崔某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？问：崔某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？ 对李某的诉讼请求，法院是否会支持？对李某的诉讼请求，法院是否会支持？一、一、个人独资企业概述个人独资企业概述概念概念我国我国个人独资企业法个人独资企业法于年月日起正式开始于年月日起正式开始实施了，这部企业法对开办企业、债权债务等经济行为产生实施了，这部企业法对开办企业、债权债务等经济行为产生巨大而深远的影响。巨大而深远的影响。u1 1）投资主体的个人性）投资主体的个人性 是由一个中国的自然人投资的企业。 (企事业单位、外资均不可）u2 2）企业财产的个人性）企业财产的个人性 个人

8、独资企业的财产为投资者一人所有，其对企业 的财产享有完全的所有权。3 3）责任的无限性）责任的无限性 投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任。投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任。 投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的，投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的， 则以则以家庭共有财产家庭共有财产对企业债务承担无限责任。对企业债务承担无限责任。 其无限责任与合伙企业的无限责任有其无限责任与合伙企业的无限责任有所不同。由于是一人投资企业企业财所不同。由于是一人投资企业企业财产完全为个人所有，故，企业的行为产完全为个人所有，故，企业的行为等于个人行为，企业的债务等同于个等于个人行为，企业的债务

9、等同于个人的债务。投资人的信用和偿债能力人的债务。投资人的信用和偿债能力尤为重要！尤为重要！ 投资人对独资企业债务投资人对独资企业债务承担无限责任是独资企承担无限责任是独资企业的显著特点，也是各业的显著特点，也是各国立法的通例。国立法的通例。 以家庭共有财产承担无限责任的前提：以家庭共有财产承担无限责任的前提： 投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的。人出资的。 在时间上，限定于申请设立企业登记时，而不是其后实在时间上，限定于申请设立企业登记时，而不是其后实 际意义上的家庭经营。际意义上的家庭经营。 在形式上，应当是在设

10、立申请书中载明以家庭共有财产在形式上，应当是在设立申请书中载明以家庭共有财产作为个人财产出资，或者在有关的证明文件中注明。作为个人财产出资，或者在有关的证明文件中注明。 如果不能提供以家庭共有财产作为个人出资的确切证明的，如果不能提供以家庭共有财产作为个人出资的确切证明的，司法机关在处理纠纷时不能用其家庭共有财产清偿个人独资司法机关在处理纠纷时不能用其家庭共有财产清偿个人独资企业债务。企业债务。就是说，以家庭共有财产来承担个人的无限责任是有严格限制的就是说，以家庭共有财产来承担个人的无限责任是有严格限制的4 4）企业的非法人性）企业的非法人性 是独立的民事主体，但仅是一个经营实体，是独立的民事

11、主体，但仅是一个经营实体， 而不具有法人资格。而不具有法人资格。 法人的特征之一即是以法人财产独法人的特征之一即是以法人财产独立对外承担有限责任；立对外承担有限责任；而个人独资企业的投资人是一个人而个人独资企业的投资人是一个人且企业财产为个人所有，这就决定且企业财产为个人所有，这就决定了其对外承担的是无限责任，也就了其对外承担的是无限责任，也就不可能是一个独立的企业法人。不可能是一个独立的企业法人。 分析案例分析案例 a.a.投资人为一个自然人投资人为一个自然人且只能是中国公民。且只能是中国公民。 b.b.有合法的企业名称有合法的企业名称不得使用有限、公司等字样不得使用有限、公司等字样 c.c

12、.有投资人申报的出资有投资人申报的出资应当与生产经营规模相适应应当与生产经营规模相适应 d.d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件； e.e.有必要的从业人员。有必要的从业人员。应是有完全民事行为能力的人且应是有完全民事行为能力的人且非法律法规禁止从事营利性活动非法律法规禁止从事营利性活动的人的人 名称必须与责任形式相符名称必须与责任形式相符 对个人独资企业没有最低注册资本金的限制。对个人独资企业没有最低注册资本金的限制。 在知识经济蓬勃发展的今天，投资人最大的财富除了资在知识经济蓬勃发展的今天，投资人最大的财富除了资金以外，更重要的还有知识和技

13、术。而且，不规定注册资本金以外，更重要的还有知识和技术。而且，不规定注册资本最低限额是国际上通行的做法，规定注册资本被视为是剥夺最低限额是国际上通行的做法，规定注册资本被视为是剥夺穷人投资权利的违法行为。穷人投资权利的违法行为。 申请书应载明企业的名称、住所、投资申请书应载明企业的名称、住所、投资者姓名居所、出资额及方式、经营范围；者姓名居所、出资额及方式、经营范围；同时提交经营场所使用证明等同时提交经营场所使用证明等申请文件：申请文件： 1、设立申请书；、设立申请书； 2、投资人身份证明；、投资人身份证明； 2、生产经营场所使用证明等文件。、生产经营场所使用证明等文件。l 委托人申请设立登记

14、时，还应出具投资人的委托书和代理人的委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的l 合法证明。合法证明。l 个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的l 业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。登记机关应当在收到申请文件之日起15日内予以答复 1 1、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业 或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。 2 2、设立分支机构，也应

15、当申请登记，领取营业执照。、设立分支机构，也应当申请登记，领取营业执照。 3 3、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在 作出变更决定之日起的作出变更决定之日起的15 15 日内依法申请办理变更登日内依法申请办理变更登 记。记。 个人独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下个人独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下 列文件：列文件： 1 1）投资人签署的变更登记申请书；）投资人签署的变更登记申请书； 2 2）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。分支机构的民事责任由设立者承分支机构的民事责任由

16、设立者承担担 沙河口区的张某，原系某家电子企业技术人员，沙河口区的张某，原系某家电子企业技术人员，2003年年2月初辞职，并于当月月初辞职，并于当月15日向所在地工商局申请个人独资企日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。他申请登记的有关事项如下：业设立登记。他申请登记的有关事项如下： 1、经营场所为高尔基路、经营场所为高尔基路18号；号； 2、经营范围为家电销售、维修、经营范围为家电销售、维修 3、现金、现金1000元作为出资元作为出资 4、企业名称为、企业名称为“远清家电销售维修有限公司远清家电销售维修有限公司” 并提交了相应的文件资料如产权证、身份证等。并提交了相应的文件资料如产权证、

17、身份证等。 3月月3日，他接到了工商局电话，告知不予登记日，他接到了工商局电话，告知不予登记 问题问题 工商局不予登记是否合法？通知有否问题？为什么？工商局不予登记是否合法？通知有否问题？为什么？在权利方面：在权利方面： 1、企业财产所有权、企业财产所有权 2、自主经营权、自主经营权 3、申请贷款权、申请贷款权 4、取得土地使用权、取得土地使用权 5、拒绝摊派权、拒绝摊派权 特别说明事项：特别说明事项： 个人独资企业招用职工的：个人独资企业招用职工的： 1、应当依法与职工签订、应当依法与职工签订劳动合同劳动合同； 2、保障职工的、保障职工的劳动安全劳动安全； 3、按时足额发放职工工资，并按照国

18、家规定参加社会保、按时足额发放职工工资，并按照国家规定参加社会保 险，为职工缴纳社会保险费。险，为职工缴纳社会保险费。 任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定以任何任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定以任何方式强制个人独资企业提供人力、物力、财力。方式强制个人独资企业提供人力、物力、财力。 对于违法强制提供人力、物力、财力的行为，企业有权拒对于违法强制提供人力、物力、财力的行为，企业有权拒绝。绝。 对本企业的财产依法享有所有权。对本企业的财产依法享有所有权。 登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以其对企业债务承担无限责任其对企业债务承担无限责任

19、个人独资企业投资人可自行管理企业事务；个人独资企业投资人可自行管理企业事务； 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理的人负责企业的事务管理1、应当签订书面委托合同，明确委托的具体、应当签订书面委托合同，明确委托的具体 内容与授予的权力范围。内容与授予的权力范围。2、委托人如果因授权不明造成善意第三人利、委托人如果因授权不明造成善意第三人利益损害时，应承担民事责任，受托人明知授益损害时，应承担民事责任，受托人明知授权不明而实施所委托行为的，负连带责任。权不明而实施所委托行为的，负连带责任。 3、委托的职权限制不得对抗善意第三人、委托的职

20、权限制不得对抗善意第三人投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员权利的限制：的人员权利的限制：P69P69 1 1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； 2 2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； 3 3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； 4 4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存； 5 5）擅自以企业财产提供担保）擅自以企业财产提供担保 6 6）未

21、经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； 7 7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； 8 8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给 他人使用；他人使用； 9 9）泄露本企业的商业秘密；）泄露本企业的商业秘密； 1010）法律、行政法规禁止的其他行为。）法律、行政法规禁止的其他行为。 受委托或被聘用管理企业事务的人员如果违反合同义务，受委托或被聘用管理企业事务的人员如果违反合同义务，从事了法律禁止的行为，给投资人及个人独资企

22、业造成损从事了法律禁止的行为，给投资人及个人独资企业造成损害，如何承担民事责任呢？害，如何承担民事责任呢？ 第一，受托人或被聘用人管理企业事务时违反合同的损害第一，受托人或被聘用人管理企业事务时违反合同的损害 赔偿责任。赔偿责任。 该责任属于违约责任，应当予以赔偿。该责任属于违约责任，应当予以赔偿。 但该违约责任的承担是有条件的：但该违约责任的承担是有条件的： 一是违反与投资人订立的管理企业事务的合同；一是违反与投资人订立的管理企业事务的合同； 二是管理企业事务的行为；二是管理企业事务的行为； 三是给投资人造成损害。三是给投资人造成损害。三个条件须同时具备，否三个条件须同时具备，否则，受托人或

23、被聘用人不则，受托人或被聘用人不承担违约损害赔偿责任。承担违约损害赔偿责任。 第二，受托人或被聘用人侵犯企业财产权益的责任。第二，受托人或被聘用人侵犯企业财产权益的责任。 在企业事务管理中，可能发生受托人及被聘用人利用在企业事务管理中，可能发生受托人及被聘用人利用职务或工作之便侵占企业的财产或利益。职务或工作之便侵占企业的财产或利益。 为此，该法第为此，该法第46条规定：条规定：“投资人委托或者聘用的人投资人委托或者聘用的人员违反本法第员违反本法第20条规定，侵犯个人独资企业财产权益的，条规定，侵犯个人独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产；给企业造成损失的，依法承担赔偿责令退还侵占的财产；给

24、企业造成损失的，依法承担赔偿责任；有违法所得的，没收违法所得；构成犯罪的，依法责任；有违法所得的，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。追究刑事责任。”该条规定的民事责任方式，一是退还，二是赔偿。当该企该条规定的民事责任方式，一是退还，二是赔偿。当该企业财产或利益仍存在的，用责令退还的责任方式；业财产或利益仍存在的，用责令退还的责任方式； 但该财产或利益不复存在的，用赔偿损失的责任方式；但该财产或利益不复存在的，用赔偿损失的责任方式； 如果退还了财产还有其他损失的，则可与赔偿损失的责如果退还了财产还有其他损失的，则可与赔偿损失的责任方式并用。任方式并用。华明商行是一家个人独资企业，主营家

25、居用品，开华明商行是一家个人独资企业，主营家居用品，开业后一直是出资者经营，后因病委托张某经营管业后一直是出资者经营，后因病委托张某经营管理。不久，张某的好友李某想开办一家陶瓷店，理。不久，张某的好友李某想开办一家陶瓷店，需向银行贷款，要求担保，李某因无可抵押之物，需向银行贷款，要求担保，李某因无可抵押之物，故求张某。张某在未征得出资者同意的情况下，故求张某。张某在未征得出资者同意的情况下，以华明商行现有的财产为李某的贷款作了抵押，以华明商行现有的财产为李某的贷款作了抵押，李某谢张某李某谢张某1万元一年后，贷款到期，李某却因万元一年后，贷款到期，李某却因经营不善无力还贷，银行要求担保人归还。经

26、营不善无力还贷，银行要求担保人归还。问：问：李某贷款的担保人是谁？商行？张某？为什么？李某贷款的担保人是谁？商行？张某？为什么？商行、出资人、张某、李某在本案中分别承担哪些商行、出资人、张某、李某在本案中分别承担哪些责任？为什么？责任？为什么？个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：个人独资企业有下列情形之一时，应当解散： （1 1）投资人决定解散；）投资人决定解散； （2 2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人 决定放弃继承；决定放弃继承； （3 3）被依法吊销营业执照；）被依法吊销营业执照； （4 4）法律、行政法规规定的其他情形。）

27、法律、行政法规规定的其他情形。 指企业终止活动，使其民事主体资格消灭的指企业终止活动，使其民事主体资格消灭的行为。行为。1 1、清算人：、清算人：个人独资企业的清算可以由投资人个人独资企业的清算可以由投资人自行清算自行清算 也可以由债权人申请也可以由债权人申请人民法院指定清算人人民法院指定清算人 进行清算。进行清算。2 2、程序、程序：投资人自行清算的：投资人自行清算的 1 1）通知）通知 清算前清算前1515日内书面通知债权人（无法通知日内书面通知债权人（无法通知 的，应当予以公告）的，应当予以公告） 2 2）申报）申报 债权人应当在接到通知之日起债权人应当在接到通知之日起3030日内，未接

28、日内，未接 到通知的应当在公告之日起到通知的应当在公告之日起6060日内，向投资日内，向投资 人申报其债权。人申报其债权。3 3、清偿顺序：、清偿顺序： 1 1）所欠职工工资和社会保险费用；）所欠职工工资和社会保险费用； 2 2）所欠税款；）所欠税款； 3 3）其他债务。）其他债务。前一顺序没有清偿的，后一顺序不得清偿；同一顺序的，按照比例清偿；不足清偿的，由投资人以其他个人财产清偿。 4、效力：、效力： 1）个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续 期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5 5年内未年内

29、未 向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 2 2）清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的 经营活动。经营活动。 3）在按规定清偿债务前，投资人不得转移、）在按规定清偿债务前，投资人不得转移、 隐匿财产。隐匿财产。 4）个人独资企业财产不足以清偿债务的，）个人独资企业财产不足以清偿债务的， 投资人应以其个人的其他财产予以清偿。投资人应以其个人的其他财产予以清偿。在企业的解散和清算中也体现出了投资人在企业的解散和清算中也体现出了投资人对企业债务所负的无限责任对企业债务所负的无限责任 隐匿或转移财产，隐匿或转移

30、财产，逃避债务的，依法逃避债务的，依法追回其财产，并按追回其财产，并按有关规定予以处罚；有关规定予以处罚；构成犯罪的，依法构成犯罪的，依法追究刑事责任。追究刑事责任。 四、个人独资企业的法律责任四、个人独资企业的法律责任 违反规定提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得违反规定提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得 企业登记，情节严重的；企业登记，情节严重的； 涂改、出租、转让营业执照，情节严重的；涂改、出租、转让营业执照，情节严重的； 个人独资企业成立后无正当理由超过个人独资企业成立后无正当理由超过6个月未开业个月未开业 的，或者开业后自行停业超过的，或者开业后自行停业超过6个月以上的。个月以

31、上的。 对符合个人独资企业登记条件的申请，登记机关不予登对符合个人独资企业登记条件的申请，登记机关不予登记或者超过期限不予答复的，当事人可以采取什么途径主张记或者超过期限不予答复的，当事人可以采取什么途径主张权利呢？权利呢？含义：一人；个人所有；无限责任含义：一人；个人所有；无限责任特征：主体、财产的个人性；特征：主体、财产的个人性；责任无限性责任无限性；非法人性；非法人性五、法律责任五、法律责任条件：人；名称；出资；场所与条件；从业人员条件：人；名称；出资；场所与条件；从业人员程序：申请、证明；委托；批准；变更程序：申请、证明；委托；批准；变更权利义务：权利义务：5项权利；项权利；3条义务；

32、用工条义务；用工3要求和拒绝摊派要求和拒绝摊派管理：自管；管理：自管； 托管：托管：1、合同；授权不明的责任；善意第三人、合同；授权不明的责任；善意第三人 2、受托人的限制：、受托人的限制：10条条 3、受托人的责任：违约；侵权、受托人的责任：违约；侵权情形：自己决定；死亡；吊销；其他情形：自己决定；死亡；吊销；其他程序：清算人、通知、申报；清偿顺序程序：清算人、通知、申报；清偿顺序效力：未偿债务的承担；财产的转移、隐匿；效力：未偿债务的承担；财产的转移、隐匿；1、责任的顺序、责任的顺序2、吊销执照的情形、吊销执照的情形 原告：沛县东光铸造有限责任公司原告：沛县东光铸造有限责任公司 被告：徐州

33、宏达水泵厂被告：徐州宏达水泵厂 被告：李传营被告：李传营 被告徐州水泵厂系个人独资企业，多次向原告购买配件。被告徐州水泵厂系个人独资企业，多次向原告购买配件。2002年年6月，欠原告货款月，欠原告货款57000元，在支付元，在支付2万元后，被告万元后，被告投资人李传营以水泵厂名义和原告于投资人李传营以水泵厂名义和原告于2002年年8月达成还款计月达成还款计划，约定余款于划，约定余款于2003年年5月前还清。月前还清。 当年当年11月，李传营（甲方）与王某（乙方）达成转让协月，李传营（甲方）与王某（乙方）达成转让协议，甲方决定将水泵厂转让给乙方。协议签定后，水泵厂即议，甲方决定将水泵厂转让给乙方

34、。协议签定后，水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。在工商部门办理了企业投资人变更登记。 后原告依还款计划要求被告水泵厂偿还到期债务，但被后原告依还款计划要求被告水泵厂偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝。原告诉至法院，要求水泵厂还债，告以投资人变更为由拒绝。原告诉至法院，要求水泵厂还债，在审理期间在审理期间 ，又依原告申请追加李某为被告。被告水泵厂，又依原告申请追加李某为被告。被告水泵厂辩称，水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李传营，辩称，水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李传营，2002年年11月月6日变更为王某，并办理了工商变更登记，依据日变更为王某，并办理了工商变更登记，依据

35、协议的约定，转让前的债务应由李传营承担，请求驳回原告协议的约定，转让前的债务应由李传营承担，请求驳回原告对水泵厂的诉讼请求。被告李传营辩称徐州水泵厂负责人的对水泵厂的诉讼请求。被告李传营辩称徐州水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。 江苏省沛县人民法院经审理认为：原告与被告水泵厂买卖江苏省沛县人民法院经审理认为：原告与被告水泵厂买卖合同成立并合法有效，本案的争议焦点为二被告应由谁履合同成立并合法有效，本案的争议焦点为二被告应由谁履行还款义务。徐州宏达水泵厂工商登记为个人独资企业。行还款义务。徐州宏达水泵厂工商登记为

36、个人独资企业。而个人独资企业因其有自己的名称，且必须以企业的名义而个人独资企业因其有自己的名称，且必须以企业的名义活动的特性，故个人独资企业是一个独立的市场经济主体。活动的特性，故个人独资企业是一个独立的市场经济主体。 因此对企业债务的承担亦应具有相对独立性。即应先以其因此对企业债务的承担亦应具有相对独立性。即应先以其独立的自身财产承担责任，而不是既可由企业承担，亦可独立的自身财产承担责任，而不是既可由企业承担，亦可由投资人承担，由投资人承担， 本案中徐州宏达水泵厂所负债务应首先以企业财产偿还，本案中徐州宏达水泵厂所负债务应首先以企业财产偿还，在其财产不足偿还的情况下原告有权请求现在的投资人以

37、在其财产不足偿还的情况下原告有权请求现在的投资人以个人所有的其他财产偿还，若由此而致现投资人利益受损，个人所有的其他财产偿还，若由此而致现投资人利益受损，现投资人可依其与李传营签订的企业转让协议向李传营追现投资人可依其与李传营签订的企业转让协议向李传营追偿。但原告不能直接向原投资人李某追讨本案所涉债务。偿。但原告不能直接向原投资人李某追讨本案所涉债务。原投资人不能因企业转让而免除所有责任。其应对现投资原投资人不能因企业转让而免除所有责任。其应对现投资人承担连带责任。人承担连带责任。 1、合伙企业从组织形式上看，是契约式组织。、合伙企业从组织形式上看，是契约式组织。（ ） 2、经全体合伙人一致同

38、意，合伙人也可以用劳、经全体合伙人一致同意，合伙人也可以用劳务出资。务出资。 （ ） 3、设立合伙企业有、设立合伙企业有2个以上合伙人，其中必须至个以上合伙人，其中必须至少有少有1人是承担无限责任者。（人是承担无限责任者。（ ） 4、合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该、合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。（债权抵销其对合伙企业的债务。（ ） 5、入伙的新合伙人只对入伙后发生的企业债务、入伙的新合伙人只对入伙后发生的企业债务承担无限连带责任。（承担无限连带责任。（ ） 公司法在经济法中，占据着很重要的地位，是一部非公司法在经济法中，占据着很重要的地位，是一部非常

39、重要的关于市场主体的法律；常重要的关于市场主体的法律； 公司法对建立现代企业制度，推进国有企业改革，公司法对建立现代企业制度，推进国有企业改革，规规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展作作出了巨大贡献。出了巨大贡献。如果说宪法是国家政治生活中的一部根本大法的话，公司法可如果说宪法是国家政治生活中的一部根本大法的话，公司法可以说是公司经济生活中的一部根本大法；如果说宪法是治国安以说是公司经济生活中的一部根本大法；如果说宪法是治国安邦的总章

40、程，公司法就是投资兴业的总章程。可以说，公司法邦的总章程，公司法就是投资兴业的总章程。可以说，公司法富民强国的经济与社会意义非常重大。目前的公司法是一部经富民强国的经济与社会意义非常重大。目前的公司法是一部经典的立法精品，是二十一世纪最好的公司法典的立法精品，是二十一世纪最好的公司法. 公司起源并形成于西方，它与经济的发展与贸易的兴旺公司起源并形成于西方，它与经济的发展与贸易的兴旺以及分散风险的要求紧密相联。以及分散风险的要求紧密相联。u真正意义上的公司，在我国的出现对社会经济生活的每真正意义上的公司，在我国的出现对社会经济生活的每一个方面都产生了巨大的、深刻的影响，改变社会经济生一个方面都产

41、生了巨大的、深刻的影响，改变社会经济生活方式和人们习以为常的价值观念。活方式和人们习以为常的价值观念。u然而，公司的操作又是非常严格的。这是因为其责任的然而，公司的操作又是非常严格的。这是因为其责任的有限性，涉及利益的大众性。离开法制的轨道，公司也会有限性，涉及利益的大众性。离开法制的轨道，公司也会给社会经济生活的秩序制造混乱。正是因为如此，公司法给社会经济生活的秩序制造混乱。正是因为如此，公司法中含有大量的强制性规范，在实质上是一部强行法，成为中含有大量的强制性规范，在实质上是一部强行法，成为了每一个现代国家的经济法律制度中的重头戏！这同时也了每一个现代国家的经济法律制度中的重头戏！这同时也

42、是我们学习公司法的必须。是我们学习公司法的必须。2005年年10月月27日，公司法修订案在十届全国人大常委会第十八次会议上获得日，公司法修订案在十届全国人大常委会第十八次会议上获得通过。这次公司法修改得到整个社会的广泛、密切的关注，那么现在新公司通过。这次公司法修改得到整个社会的广泛、密切的关注，那么现在新公司法已经出台了法已经出台了, 从最终审议通过的新公司法条款来看，这是一次足以构成大从最终审议通过的新公司法条款来看，这是一次足以构成大改的公司法修改，在原来总共改的公司法修改，在原来总共229个条文中，删除的条款达个条文中，删除的条款达46条，增加的条款条，增加的条款达达41条，修改的条款

43、达条，修改的条款达137条，这样大面积的法律修改在我国是较为少见的。条，这样大面积的法律修改在我国是较为少见的。 本节重点：本节重点： 一、理解公司的概念和特征；一、理解公司的概念和特征； 二、掌握两种类型公司含义和特点二、掌握两种类型公司含义和特点 三、有限责任制度三、有限责任制度 四、法定资本制度四、法定资本制度第二节 合伙企业法一、合伙企业法概述1、立法概况从1997年法到2007年法的四大变化增加了合伙企业的组织形式；扩大了合伙人的主体范围；明确了合伙企业所得税缴纳办法；简化了合伙企业登记和清算手续；2007-2008第1学期 第三章 市场主体的准入与退出法律制度中华人民共和中华人民共

44、和国合伙企业法国合伙企业法于于1997年年2月月23日通过；日通过；2006年年8月月27日修订，日修订，自自2007年年6月月1日日起施行起施行2、合伙企业的概念是指自然人、法人和其它组织依合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业的概念是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。有限合伙企业的概念是指由普通合伙人和有限合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限或无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业。思考题Q普通合伙企业与有限合伙企业有什么主要区别？这些区别对社会经济生活有何价值？或者说是什么促进

45、了有限合伙企业这种企业组织形式的诞生？二、普通合伙企业1、普通合伙企业的法律特征其法律基础是合伙人之间的合伙协议；其合伙人全部是普通合伙人；其合伙人对企业债务承担无限连带责任；其合伙人共同出资（含劳力）、共同经营；2、普通合伙企业的设立条件有两个以上合伙人合格的合伙人+两个以上合伙协议的必要内容见P77有认缴或实际缴付的出资可以劳务出资有合法的企业名称和生产经营场所法律、行政法规规定的其它条件书面的合伙协议 合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，也就是说，无民事行为合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，也就是说，无民事行为 能力人和限制行为能力人不得成为合伙企业设立时的合伙人。能力人和限制行为

46、能力人不得成为合伙企业设立时的合伙人。 法律、行政法规禁止从事赢利性活动的人，不得成为合伙企业的合法律、行政法规禁止从事赢利性活动的人，不得成为合伙企业的合 伙人，如，法官、检察官、国家公务员等。伙人，如，法官、检察官、国家公务员等。合伙人必须都是依法承担无限责任者，即合伙人必须都是依法对合合伙人必须都是依法承担无限责任者，即合伙人必须都是依法对合 伙企业的债务承担无限连带责任的人。伙企业的债务承担无限连带责任的人。 设立合伙企业必须有两个以上的合伙人，少于两个人则不能设立合伙设立合伙企业必须有两个以上的合伙人，少于两个人则不能设立合伙 企业。至于合伙企业人数的上限，法律没有作出明确规定，一般

47、地说有当企业。至于合伙企业人数的上限，法律没有作出明确规定，一般地说有当 事人在设立合伙企业时自行决定。事人在设立合伙企业时自行决定。 合伙合伙协议协议应载应载明的明的事项事项P46 1、企业的名称和主要经营场所的地点；、企业的名称和主要经营场所的地点；2、合伙的目的和合伙企业的经营范围；、合伙的目的和合伙企业的经营范围；3、合伙人的姓名及住所；、合伙人的姓名及住所；4、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；5、利润分配和亏损分担办法；、利润分配和亏损分担办法；6、合伙企业事务的执行；、合伙企业事务的执行；7、入伙与退火；、入伙与退火；8、合伙企业的

48、解散与清算；、合伙企业的解散与清算；9、违约责任。、违约责任。合伙协议是合伙企业设立的基础，是合伙企合伙协议是合伙企业设立的基础，是合伙企业最重要的法律文件，也是确定合伙人之间业最重要的法律文件，也是确定合伙人之间 权利义务关系的基本依据。权利义务关系的基本依据。应当遵循自愿、平等、公平、应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则，并经全体合诚实信用原则，并经全体合伙人协商一致。伙人协商一致。1、合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应拥有合法的处分权、合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应拥有合法的处分权2、经过合伙人一致同意，合伙人也可以以劳务出资。、经过合伙人一致同意，合伙人也

49、可以以劳务出资。3、关于合伙人能否以债权、股权出资的问题，可以认为债权、股权属于其、关于合伙人能否以债权、股权出资的问题，可以认为债权、股权属于其 他财产权利的范围，原则上应当允许。他财产权利的范围，原则上应当允许。 5）经营场所和经营条件）经营场所和经营条件企业名称一般由以下四部分组成 企业所在地行政区划名称、字号（商号）、行业（或经营）特点、组织形式，如：中国东海化工股份有限公司 合伙协议有约定 从其约定 合伙协议未约定或约定不明的 一人一票并经全体过半数通过除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：改变名称改变经营范围、主要经营场所的地点处分不动产转让或者处分知识

50、产权和其他财产权利以合伙企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人担任经营管理人增加或者减少对合伙企业的出资 合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中哪一项行为的实施，违反了合伙企业法的规定? A为合伙企业购置房产 B为购房而向银行贷款 C以企业的设备为乙公司向银行借款提供抵押 D聘请律师办理土地使用权抵押登记手续C除法定事由即合伙人退伙外，在合伙企业清算前，不得分割 1）合伙成立时由各合伙人按照合伙协议确定的出资数额向）合伙成立时由各合伙人按照合伙协议确定的出资数额向 合伙企业投入的货币、实物等财产；合伙企业投入的货币、实物等财产； 2）合伙企业

51、在经营过程中积累起来的财产）合伙企业在经营过程中积累起来的财产 合伙企业的财产由两部分构成合伙企业的财产由两部分构成1）只能由合伙人共同管理和使用）只能由合伙人共同管理和使用2）合伙期间不得请求分割；）合伙期间不得请求分割；3）对合伙财产的占有、使用、收益、处分，均）对合伙财产的占有、使用、收益、处分，均 应依据全体合伙人的共同意志进行应依据全体合伙人的共同意志进行 归合伙人共同所有归合伙人共同所有因财产的共有性质，转让有严格的限制因财产的共有性质，转让有严格的限制 1、向合伙人以外的人，须经其他合伙人一致同意、向合伙人以外的人，须经其他合伙人一致同意 2、合伙人之间内部转让、合伙人之间内部转

52、让 ，也应当通知其他合伙人，也应当通知其他合伙人 3、转让时，同等条件下，其他合伙人有优先受让权、转让时，同等条件下，其他合伙人有优先受让权合伙人以外的人依法受让合伙企业合伙人以外的人依法受让合伙企业的财产份额时，经修改合伙协议及的财产份额时，经修改合伙协议及成为新的合伙人。成为新的合伙人。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。 一、合伙企业的债务的清偿一、合伙企业的债务的清偿 二、合伙人个人债务的清偿二、合伙人个人债务的清偿 l合伙企业对其债务

53、，应先以其全部财产进行清偿，合伙合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担连带清企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担连带清偿责任。偿责任。l某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务 l某一合伙人个人负有债务，债权人不得代位行使该合伙人在企某一合伙人个人负有债务，债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利。业中的权利。l合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；其从合伙企业中

54、分取的收益用于清偿；l债权人也可以请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产债权人也可以请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。份额用于清偿。 经营期间张某为购买私人轿车，向其同学王某借款经营期间张某为购买私人轿车，向其同学王某借款4万元。还款期限届满时，张某无力偿还。恰好此万元。还款期限届满时，张某无力偿还。恰好此时王某购买了企业的部分器材尚有时王某购买了企业的部分器材尚有3万元货款未支万元货款未支付，王某便通知企业，与张某的付，王某便通知企业，与张某的4万相抵，在企业万相抵，在企业拒绝后，王某遂起诉，要求法院强制执行张某在合拒绝后，王某遂起诉，要求法院强制执行张某在合伙企业

55、中的财产份额，用于清偿债务。伙企业中的财产份额，用于清偿债务。 请问：王某的债务该如何处理？请问：王某的债务该如何处理？l张某、李某、魏某各出资张某、李某、魏某各出资8万合伙成立电器维修厂。万合伙成立电器维修厂。开始经营很好，但一年后，因行业竞争激烈而亏损，开始经营很好，但一年后，因行业竞争激烈而亏损，欠外债欠外债20万，而企业全部资产总计只有万，而企业全部资产总计只有15万。万。请请问：应如何偿还？问：应如何偿还？合伙企业财产的归属合伙企业的财产归全体合伙人共同共有。合伙企业财产的分割除合伙企业法另有规定外，在合伙企业清算前，合伙人不得请求分割财产；合伙人在清算前私自转移或处分财产的，合伙企

56、业不得以此对抗善意第三人。理解：即该转移或处分财产的行为对善意第三人而言是有效的。合伙人财产份额的处分合伙人向合伙人以外的人转让份额时如合伙协议无相反约定，则须其他合伙一致同意如合伙协议无相反约定，同等条件下，其他合伙人享有优先购买权。合伙人之间转让份额时应当通知其他合伙人，不须其他合伙人同意。合伙人以其份额出质时须经其他合伙人一致同意，未经同意，该出质行为无效，由些造成善意第三人损失的，由行为人承担赔偿责任。 一、合伙企业的任何一个合伙人执行合伙企业事一、合伙企业的任何一个合伙人执行合伙企业事 务，都是合伙企业和其他合伙人的代理人。务，都是合伙企业和其他合伙人的代理人。本着合法交易目的本着合

57、法交易目的 二、合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对二、合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对 外代表合伙企业权限的限制，不能对抗不知外代表合伙企业权限的限制，不能对抗不知 情的情的善意善意第三人。第三人。1、新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意并依法订立书、新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意并依法订立书面入伙协议；面入伙协议；2、原合伙人应向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财、原合伙人应向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。务状况。3、除另有约定，新合伙人与原合伙人享有同等的权利和义、除另有约定，新合伙人与原合伙人享有同等的权利和义务，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任

58、务，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 入伙是指非合伙人加入业已存在的合伙企入伙是指非合伙人加入业已存在的合伙企业，从而取得合伙人资格的行为。业，从而取得合伙人资格的行为。有利于现有合伙关系的稳定和保护债权人，但是对合伙企业扩大规模有很大的限制。有利于现有合伙关系的稳定和保护债权人，但是对合伙企业扩大规模有很大的限制。 第三章 市场主体的准入与退出法律制度入伙：变更入入伙伙条件与程序条件与程序经过全体合伙人一致同意订立书面入伙协议办理变更手续 法律效力法律效力与原合伙人享有同等权利，承担同等责任对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 限制限制1、协议未约定合伙的经营期限、协议未约定合伙的经营期限2、退货不会对企业造成不利影响、退货不会对企业造成不利影响3、提前、提前30天通知其他合伙人天通知其他合伙人 指合伙人退出合伙企业，从而丧失其合伙人指合伙人退出合伙企业，从而丧失其合伙人资格的行为。资格的行为。 分为自愿退伙和法定退伙两种。分为自愿退伙和法定退伙两