刑法知识点汇总

1、 2016年海文培训学校司考知识汇总 刑法刑 法第一章 刑法概说1扩大解释与类推解释的区分：（1）形式上区分：在于是否超过文义的最大范围、超出一般公众的预测可能性；（2）务实的区分方法：看待判断的事例与刑法字词之间的关系。是包容关系（勉强可以包容进来）则为扩大解释；是并列关系（两概念地位平等）则为类推解释。2当然解释：（1）出罪的当然解释（举重以明轻），结论一般正确；（2）入罪的当然解释（举轻以明重），结论是否正确，还要看其是否符合刑法规范（须不属类推）。3刑法解释规则：对一个刑法条文或者一个刑法用语的解释，只能采用一种解释技巧（即解释结论只能是平义解释、扩大解释、缩小解释中的一种）；但是在结

2、论相同的情况下，可以同时采用多种解释理由（即可同时采用文理解释、体系解释、历史解释、比较解释、目的解释）。正确的解释结论，既需符合法条的目的，一般也不能突破可能的文义（而成为不利于被告人的类推解释）。第3节 刑法的基本原则1罪刑法定原则的思想基础主要是民主主义与尊重人权，或者说是民主与自由。最为核心的理念是保障人权，限制公权力。2罪刑法定原则的具体要求（派生原则）如下：（1）排斥习惯法成文的罪刑法定。习惯法虽能体现民意，但因不成文、缺乏明确表达，不能成为定罪的依据。但当存在有利于行为人的习惯法，行为人以习惯法为根据实施行为时，可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，而排除犯罪的成立。即将遵从习

3、惯作为认定不具违法性认定可能性的依据，在犯罪论体系中出罪（不法但阻却责任）。（2）禁止（不利于被告人的）溯及既往事前的罪刑法定。只有行为当时有刑法规定该行为是犯罪，才能认定构成犯罪；若行为当时没有刑法规定该行为是犯罪，行为之后才有新法将规定其为犯罪，则不能适用行为之后刑法（事后法）认定其事前行为构成犯罪。亦即，禁止不利于被告人的事后法。但是，如果新法有利于被告人，则可以溯及既往适用新法。亦即，允许有利于被告人的事后法。（3）禁止（不利于被告人的）类推解释严格的罪刑法定。类推解释由于超越了刑法条文的最大文义，超出了公民的预测可能性，而造设既有条文之外新的法律，故而不能依所类推解释的结论对行为定罪

4、。但是，对于允许有利于被告人的类推解释，允许运用类推解释对行为出罪。此外，对于扩大解释、缩小解释，即使解释结论不利于被告人，也不被禁止。（4）禁止不确定刑确定的罪刑法定。法定刑必须有特定的刑种与刑度，如果刑法分则条文宣布禁止某种行为，但没有对该行为规定刑罚后果，也不能适用该法条认为该行为构成犯罪，禁止绝对的不定（期）刑。现代各国的刑法规定的都是相对确定的法定刑，我国刑法也是如此，当然也存在少数规定绝对确定刑（绝对死刑）的情形。（5）明确性原则。要求刑法对犯罪及其法律后果的规定必须明确：对犯罪的构成要件的规定必须明确；对法律后果的规定必须明确。（6）禁止处罚不当罚的行为；禁止不均衡的、残虐的刑罚

5、（刑罚法规的内容适正）。只能将值得科处刑罚的行为规定为犯罪，刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性；禁止不必要的精神、肉体的痛苦为内容的、非人道的刑罚。第4节 刑法的适用范围1、国内犯属地原则地（领域）领陆、领水和领空法律有特别规定除外船舶、航空器；使领馆国外犯属人原则人（公民）民：最高刑三年以下可不追究最高刑三年以下（可以不）官：均追究保护管辖我国利益（国家、公民）：最低刑三年以上犯罪地不受处罚除外普遍管辖国际公约中的犯罪立即逮捕，或起诉或引渡2、适用“从旧兼从轻”原则的一般步骤：第一步，判断案件依“旧法”（ 行为之时的刑法）如何定罪量刑；第二步，判断案件依“新法”（ 审判之时的刑法）如何定

6、罪量刑；第三步，比较两种结果的轻重。谁轻就适用谁，结果一样就适用旧法。3、刑法修正案（九）的时间效力（本年新增考点）2015 年 11 月 1 日生效：对于行为人在刑法修正案（九）生效2015 年 11 月 1 日生效之前实施犯罪行为，而在生效之后审判的案件是适用新修正案还是修正之前的刑法，原则上按前述“从旧兼从轻”的一般步骤按三步判断：先看行为时刑法如何定罪量刑，再看审判时刑法如何定罪量刑，最后比较轻重。（刑法讲义P18-P19）第二、三、四章 犯罪构成理论、法益、客观不法要件1、 犯罪=客观不法+主观责任客观不法构成要件该当性案件符合刑法典分则规定的犯罪客观方面成立条件（身份、行为、对象、

7、结果、时地手段、因果）该当杀人罪罪状（构成要件）：甲砍死乙本质是法益侵害违法阻却事由正当化事由（正当防卫、紧急避险、被害人承诺等）该当罪状但不违法：甲正当防卫杀死正在实施抢劫的歹徒乙主观责任积极责任要素责任年龄、责任能力，故意、过失，目的，可归咎不法但不具责任：13 周岁的甲杀死无辜者乙本质是期待可能性责任阻却事由不具认识可能性的违法性认识错误、欠缺期待可能性有故意但无责任：甲女明知自己有配偶，因流落失所、迫于生计被迫重婚2、危害行为的分类：实行行为与非实行行为（预备行为、教唆行为、帮助行为）区分实行行为与非实行行为的意义在于：（1）区分犯罪预备、犯罪未遂。在实施预备行为之后着手实行之前出于意

8、志以外原因而停顿是犯罪预备，在着手实行之后既遂之前出于意志以外原因而停顿是犯罪未遂。（2）认定犯罪既遂。犯罪既遂是实行行为导致结果，要求行为人实施和实行行为，并且实行行为与结果之间具有因果关系，预备行为导致结果不能认定为既遂。（3）区分正犯与共犯（帮助犯、教唆犯）。在共同犯罪中，实施实行行为、能够承担该罪刑事责任的人是正犯；未实施实行行为的是共犯（帮助犯、教唆犯）。（4）认定罪数。通常，一个实行行为（自然行为）同时触犯数罪（有可能被认为是另一罪的预备行为），是想象竞合犯。数个实行行为触犯数罪，可能是连续犯、牵连犯、吸收犯、事后不可罚，或数罪。3、 不作为犯的作为义务来源形式的义务根据（形式四分

9、法）四种形式根据法律、法规规定的义务亲属间的扶养义务“法律、法规”既包括刑法，也包括民商法、经济法、行政法、宪法等。只有符合刑法规定的构成要件（刑法将此种不作为行为规定为犯罪），才能构成不作为犯罪职务或者业务要求的义务值勤的消防人员有灭火义务需要具体考察其职责范围法律行为引起的义务合同行为，自愿接受行为（单方法律行为）先前行为引起的义务带邻居家小孩去游泳，负有救助因游泳而陷入危险的义务只有创设、增加风险的先前行为才产生作为义务实质的义务根据（实质三分法，与形式根据结合辅助认定行为人有无作为义务）三种实质根据基于对危险源支配产生的监督义务谁监管风险，谁救助风险对危险物的管理义务动物管理员阻止动物

10、咬人对本人监督的他人危险行为的监督义务父母阻止年幼子女侵害他人对自己的先前行为引起的法益侵害危险的防止义务意外使他人中毒后的救治基于与法益无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务谁是被害人保护人，谁负有保护责任基于法规范产生的保护义务交警对交通事故的救助基本制度或体制产生的保护义务游泳教练对习泳者的救助基于自愿（合同与自愿接受）而产生的保护义务将遗弃女婴抱回家的抚养基于对法益危险发生领域的支配产生的阻止义务谁支配领域，谁救助风险对自己支配的建筑物、汽车等场所内危险的阻止义务演出场所管理者阻止淫秽表演对发生在自己身上的危险的阻止男子对幼女猥亵其时的阻止4、危害结果危害结果（法益侵害）实害结果有结

11、果则既遂：结果犯（实害结果犯）有些罪名没有未遂犯形态；因此无实害结果，则不成立犯罪：（1）过失犯；（2）少数故意犯罪（丢失枪支不报罪、滥用职权罪、寻衅滋事罪等）；（3）通说认为间接故意犯罪也无未遂。危险具体危险有危险则既遂：危险犯（具体危险犯）抽象危险行为完成则既遂：抽象危险犯（也称行为犯）5、 判断因果关系有无的四种基本定式模型（1）被害人的特殊体质与因果关系（A+特殊体质R）的认定：有因果关系（2）介入因素与因果关系的认定（介入因果）：A1（因）B+A2（因）R（果）实施介入行为（A2）的行为人具有重大过错（故意、重大过失），则会中断因果；结果（R）与启动原因（A1）之间不具有因果关系。如

12、实施介入行为（A2）的行为人只具有轻微过失或无过错，则不会中断因果；结果（R）与启动原因（A1）之间具有因果关系。行为人致被害人严重受伤（A1）后，将被害人置于本来的就存在的危险境地，后被害人因危险境地的危险原因（A2）而死亡，介入因素不中断因果；结果（R）与启动原因（A1）之间具有因果关系。介入因素（A2）是行为之后突发的自然力原因，如行为人没有利用该自然力，则突发自然力中断因果；结果（R）与启动原因（A1）之间不具有因果关系。（3）同时犯因果（多重的因果关系，择一的竞合）（4）重叠因果关系：A1+A2R两个以上相互独立的行为，单独不能导致结果的发生（但具有导致结果发生的危险），但合并在一起

13、造成了结果时，就是所谓重叠的因果关系；如果二行为对结果造成的作用一样大（或都超过50%），或者无法区分作用大小，则一般认为二行为均与结果之间具有因果关系。（5）因果关系是客观的（所谓“假定因果关系”的问题）由此得出的推论和经验法则是：因果关系是客观的，当出现结果时，首先应当根据客观事实流程认定造成结果的直接原因为何，然后分析直接原因者是否负最主要责任，以判断因果关系。6、因果关系与犯罪成立因果关系是犯罪成立客观方面的条件之一，具有因果关系，行为即符合了犯罪成立客观方面的条件（客观不法）；但不一定必然都成立犯罪。还须考虑犯罪成立的其它条件，例如行为人主观上是否具有过错等（主观责任）。在构成何罪时

14、，也应将客观不法、主观责任结合起来。第五章 主观责任要件（犯罪的主观要件）1、我国刑法将刑事责任年龄划分为三个阶段：（1） 完全无刑事责任阶段。不满 14 周岁的人，对其实施的所有不法行为，都不承担刑事责任。（2）相对有刑事责任阶段。已满 14 周岁不满16 周岁的人，实施故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪等八种行为的，应当负刑事责任。（3）完全有刑事责任阶段。已满 16 周岁的人，对其实施的一切不法行为，均承担刑事责任。2、此外，我国刑法还规定有两个从宽刑事责任阶段。（1）“恤幼”：已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。即故

15、意犯及过失犯均“必须从宽”。（2）“矜老”：已满75周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。即：过失犯“必须从宽”；故意犯“可以从宽”。3、对相对有刑事责任阶段（1416周岁）刑法规定的理解和运用第 17 条第 2 款【1416周岁承担刑事责任的范围】已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。4、故意、过失（责任形式）罪过形式认识因素意志因素认识程度意志内容故意直接故意明知必然、可能必然、可能希望积极追求间接故意明知可能盖然性放任不追求,不反对过失过于自信的过失预见到可能可

16、能性轻信能够避免根本反对疏忽大意的过失没有预见（应当预见）无认识无罪过不可抗力不能抗拒根本反对意外事件不能预见5、事实认识错误分类类型及范例处理方法（法定符合说）事实认识错误对象错误同类错误：欲杀张三，误将李四认作张三杀害故意犯罪既遂异类错误：欲杀熊猫，误将人认作熊猫而杀死想象竞合，从一重处打击错误（方法错误）同类错误：欲扔石头砸张三，却意外砸死李四犯罪既遂异类错误：欲开枪杀宠物狗，误射中张三致死想象竞合，从一重处手段错误具有具体危险性的行为：误把不足量砒霜当成足量砒霜给他人饮用犯罪未遂不具具体危险性的行为（不可罚的不能犯）实施社会公众认为无害的行为不认为是未遂，是不能犯，不以犯罪论处迷信犯：

17、用“法水”杀人因果关系错误具体因果流程与预期不同：欲使仇人溺水而亡实际撞岩死犯罪既遂结果提前实现：欲勒昏后再杀死，实际上勒死犯罪既遂事前故意（韦伯故意、结果延后发生、后继行为实现结果）：误认已将仇人打死，即抛尸，实溺死犯罪既遂正当化事由认识错误假想防卫、假想避险不成立故意，成立过失或属意外事件6、 法定符合说与具体符合说（一般只用于同类对象打击错误的区分）法定符合说（行为人立场）：行为人所认识的事实与实际发生的事实，只要在构成要件范围内是一致的，就成立故意的既遂犯。具体符合说（被害人立场）：行为人所认识的事实与实际发生的事实具体地相一致时，才成立故意的既遂犯。7、具体符合说的适用范围（1）我国

18、理论与实践的通说是“法定符合说”。故而，在司法考试中，只有在题目有明文提示“依照具体符合说”如何认定时，才能按具体符合说进行认定；如果没有明文提示“依照具体符合说”如何认定，则一律依据法定符合说认定，而不能按具体符合说进行认定。（2）对于同类对象打击错误，法定符合说（一个故意犯罪既遂）与具体符合说（故意犯罪未遂与过失犯罪的想象竞合）的判断结论不一致。但是，对于同类对象认识错误，法定符合说与具体符合说的判断结论是一致的，即都认为是故意犯罪既遂。第六章 犯罪阻却事由1、正当防卫第 20 条【一般正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不

19、法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。【防卫过当】正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。【特殊正当防卫】对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。2、 起因条件：现实的不法侵害；时间条件：不法侵害正在进行；对象条件：针对不法侵害人本人（人身、财产）进行防卫；限度条件：没有明显超过必要限度造成重大损害；意图条件：具有防卫认识、防卫意志（传统观点）3、 紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在

20、发生的危险，迫不得已损害另一较小合法权益的行为。4、 被害人承诺是指由于对法益有处分权限人的承诺，而使原来损害该法益的行为不再被认定具有违法性的情形。被害人承诺并非阻却一切违法性，只阻却以违反被害者意志为前提的行为的违法性。例如，拐卖儿童的行为，即使得到儿童或其家长的承诺，也不影响拐卖儿童罪的成立。这是因为拐卖儿童罪保护的法益，除了儿童的人身权益，还有社会法益（法律强行保护儿童权益），后者与被害者意志无关。而对于非法侵入住宅罪、故意毁坏财物罪等犯罪，如被害人作出了承诺，就可认为行为不具违法性第七章 犯罪的未完成形态1、第 22 条【犯罪预备】为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备

21、犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。起于预备后，止于实行前，停顿因不能。（1）起点：客观上实施了犯罪预备行为：为了实行犯罪而准备工具、制造条件的行为。（2）停顿点：在着手实行犯罪之前停顿。（3）停顿原因：未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。2、第 23 条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。起于实行后，止于既遂前，停顿因不能。3、犯罪未遂与不可罚的不能犯（客观上行为无危险的不能犯）犯罪未遂虽未完成犯罪，但行为本身具有导致结果的客观危险性，从而可罚。刑法理论中还有不能犯（本书中的“不能犯”专

22、指不可罚的不能犯）的概念，不能犯指行为人自认为可以实现结果，但实际上行为不具客观危险性，不能实现结果的情况，不能犯不认为构成犯罪。犯罪未遂与不能犯的区别在于：行为本身是否具有客观危险性。4、自动放弃：犯罪中止第 24 条【犯罪中止】在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。 对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。犯罪中止可概括为“能达目的而不欲”，起于预备后，止于既遂前，放弃系自动。（一）中止的时间性：犯罪过程中（二）中止的自动性：能达目的而不欲（三）中止的客观性：停止犯罪（四）中止的有效性：有效地防止犯罪结果发生第8章 共同犯罪一、

23、共同犯罪概念体系重要考点法谚要点共同犯罪的成立条件1共同犯罪的概念（共同不法）不法是共同的，责任是分别的客观上共同实施不法行为、对不法行为及结果有共同故意（不要求故意内容完全一致，也不要求一定有双向意思联络）2共同犯罪的成立条件共同故意，共同行为共同故意（想与他人共同实施、对结果有故意），共同行为（实行、帮助、教唆、共谋、组织）3 片面的共犯行为（帮助、教唆、实行）片面的共犯是片面的知情者成立共同犯罪（片面共犯），不知情者系单独犯罪4承继的共同犯罪犯罪终了前加入可构成共犯；罪名整体评定，责任看因果关系在前行为人犯罪终了之前加入，后行为人为承继的共同犯罪；后行为人的罪名整体评定，只对加入后造成的

24、结果负责正犯与共犯5间接正犯支配犯罪者为正犯行为人支配（教唆、欺骗、强迫）实行者，实行者所犯罪名不承担正犯责任。包括利用无责任能力者（无认知能力的未成年人、精神病人）、利用他人无此罪故意的行为（正当行为、过失、它罪故意）、利用有故意的工具（有故意但无目的、无身份）6共犯从属说共犯的行为从属于正犯共犯（帮助犯、教唆犯）的客观行为，根据正犯的行为认定7欺诈教唆（未遂的教唆）明知不可能既遂而教唆不成立教唆教唆者明知结果不可能发生，而教唆者实行者实行，结果客观上未发生，则实行者为犯罪未遂，教唆者不构成犯罪明知不可能既遂而教唆不成立教唆教唆者明知结果不可能发生，而教唆者实行者实行，结果客观上未发生，则实

25、行者为犯罪未遂，教唆者不构成犯罪8中立帮助行为对紧迫实行的帮助才成立帮助对紧迫的正犯行为帮助成立帮助犯，对不紧迫的正犯行为帮助不构成犯罪主犯与从犯9主犯与从犯的区分起主要作用的是主犯主犯包括构成共同犯罪的首要分子、主要实行犯、主要教唆犯；从犯包括次要的实行犯、次要的教唆犯、帮助犯共同犯罪与构成要件10共同犯罪与身份身份是对正犯的限定，身份犯须利用身份（1）有身份者可构成有身份之罪的正犯，无身份者不能构成有身份之罪的正犯（直接正犯、间接正犯），但可构成共犯（帮助犯、教唆犯）；（2）实行者利用了身份，构成有身份之罪的共同犯罪；实行者未利用了身份，构成无身份之罪的共同犯罪；（3）各自利用各自的身份共

26、同犯罪，以主犯（职权作用大者）之罪认定共同犯罪罪名11共同犯罪与未完成形态与结果有因果关系者为既遂（1）正犯既遂，有因果关系者也既遂；（2）部分共同犯罪人中止，其他共同犯罪人根据停顿原因认定中止、未遂、预备；（3）停顿原因根据各共同犯罪人本人确定，停顿阶段根据正犯确定12共犯的脱离切断因果，才可脱离（1）有脱离意思、对方接受、从物理上和心理上彻底消除之前行为对危害结果的加功效果（切断因果关系）；（2）对脱离前的行为成立共同犯罪，系中止；对脱离后的行为及结果不负责13共同犯罪与认识错误正犯的行为，共犯的故意，重合范围认定犯罪（1）根据共同犯罪人本人确定主观犯罪故意；（2）根据实行犯确定客观实行行

27、为性质；（3）主客观相统一在重合范围内确定各共同犯罪人罪名14共同犯罪与不作为不作为也有共同犯罪不作为也有共同犯罪二、主犯与从犯1、犯罪集团中的首要分子，按集团所犯的全部罪行进行处罚。其中的“集团所犯全部罪行”指的是为了集团利益、采用集团通常手段实施犯罪，而不是集团成员所犯全部罪行。集团成员所犯罪行，系为了集团利益、采用集团通常手段实施的，属集团所犯罪行，即使首要分子不知情，没有实际组织、策划、参与，也应承担刑事责任；如不是为了集团利益，或者没有采用集团通常手段实施，则不属集团所犯罪行，归集团个人负责，首要分子不承担责任。2、犯罪集团中的首要分子，必定为主犯；可成立共同犯罪的聚众犯罪中的首要分

28、子，必定为主犯；不能成立共同犯罪的聚众犯罪中首要分子，可能是单独犯而不涉及主犯问题。3、被胁迫参加共同犯罪，起次要作用的，是胁从犯。即胁从犯是被胁迫的从犯，只能实施从犯行为；实施主犯行为、起主要作用的应为主犯。4、教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚，定为主犯或从犯。三、共同犯罪与身份1、不同身份者相互勾结，各自利用各自身份的共同犯罪，按照主犯的犯罪性质认定为共同犯罪。2、如果共犯人对于犯罪行为所涉事务都有管理权，则当然职务高者身份高；如果共犯人中有的对于犯罪行为所涉事务有管理权，有的没有，有管理权的共犯人身份高（而不论职务高低）。四、共同犯罪与犯罪形态1、与实行行为、结果有因果关系者，

29、一人既遂，全体既遂；部分行为，全部责任（共同犯罪的范围内）。2、共同正犯：一人既遂，全体既遂；狭义共犯（帮助、教唆犯）：有因果关系才既遂。3、部分共同犯罪人自动停止犯罪，并阻止其他共同犯罪人实行犯罪得逞或者防止结果发生时，这部分共同犯罪人就是中止犯。其他没有自动中止意图与中止行为的共同犯罪人，是未遂犯或者预备犯。4、共犯的未完成形态犯罪阶段共犯从属说（通说）共犯独立说（少数说）实行犯帮主犯、教唆犯实行犯教唆犯预备阶段预备预备预备教唆未遂中止中止着手后未遂未遂未遂中止中止实行完毕后中止中止中止既遂既遂既遂既遂既遂5、共犯脱离共犯关系的脱离，一般指共谋犯或者帮助犯，在实行犯着手实行犯罪行为前，脱离

30、共同犯罪关系，并彻底消除自己先前行为对实行行为加功效果的情况。需要具备三个条件：有脱离意思，并向对方明确表示；脱离的意思为对方接受；脱离者需从物理上和心理上彻底消除自己之前行为的加功效果。脱离者对于脱离之前参与的行为成立共同犯罪（一般是预备犯），系犯罪中止。脱离者对于脱离后的实行犯单独实施的行为不再承担共同责任。6、教唆犯只对教唆故意内的行为承担故意责任。7、教唆者本来想实施教唆行为却实施了间接正犯的行为时，或教唆者本来想实施间接正犯的行为却实施了教唆行为时，都应当在重合的范围内，成立教唆犯（轻罪教唆犯）。第九章 单位犯罪1、不属于单位犯罪而属于自然人犯罪的四种情况：a 无法人资格的独资、私营

31、公司、企业，实施的犯罪认定为自然人犯罪。具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位，可构成单位犯罪。b 盗用单位名义实施犯罪，违法所得归个人私分，实施的犯罪认定为自然人犯罪。c 个人为进行违法犯罪活动而设立公司、企业、事业单位，实施的犯罪认定为自然人犯罪。d 公司、企业、事业单位设立以后，以实施单位犯罪为主要活动的，实施的犯罪认定为自然人犯罪。2、单位实施不能由单位构成的罪名时，有两种情况：单位不能构成此种单位犯罪，但可能构成彼种单位犯罪；单位实施其他自然人犯罪，对组织、策划、实施者以自然人犯罪（共同犯罪）论处。3、单位犯罪既可以由故意构成，也可以由过失构成。4、单位犯罪是“一个犯罪主体，

32、数个刑罚主体”，亦即犯罪主体只有单位一个，直接负责的主管人员、直接责任人员不是犯罪主体，只是承担刑事责任的主体，以单位构成犯罪为承担责任的前提。故而，单位与直接负责的主管人员、直接责任人员不能构成共同犯罪，甚至直接负责的主管人员、直接责任人员之间也不能构成共同犯罪（但可以区分主从作用）。5、我国单位犯罪的单罚制是只对直接负责的主管人员与直接责任人员处刑，而不处罚单位。6、在处罚单位时只能适用罚金刑，没收财产是针对自然人的刑罚。7、单位被吊销营业执照后，只对直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任，对该单位不再追溯。8、公司成立时在程序上违法，但是只要公司没有被撤销，其就是适格的单位；公

33、司成立后，不以实施犯罪为主要活动的，不是自然人犯罪；集体决策，以公司名义、利益归全部股东分配，为单位谋利益的行为，是单位行为，构成单位犯罪。9、单位犯罪具有法定性。第十章 罪数形态理论1、想象竞合犯a想象竞合犯是一个行为同时侵害数个法益、触犯数个罪名的数罪情形。b 想象竞合犯要求“一个行为”，一个举动当然是一个行为；数个法定行为大部分重合，认定为一个自然行为；数个法定行为只在小部分重合，不认为是一个自然行为。c 整体法与部分法的法条竞合关系为法条竞合，不是想象竞合。d 择一重罪处断；如果两罪名法定刑相同，则按包容内容更多的罪名定罪。2、结果加重犯a 结果加重犯，只有刑法明文规定才能成立。b 结

34、果加重犯的成立要求基本犯行为与加重结果之间具有因果关系，要求加重结果是基本犯行为导致的。c 对结果加重犯只能认定为一罪，并且根据加重的法定刑量刑。3、吸收犯a 吸收犯指事实上存在数个行为，其中一行为吸收其他行为，仅成立吸收行为一罪名的犯罪。b 吸收关系是指前后行为之间存在必经阶段或当然结果之间的关系。主要特征为：重行为吸收轻行为；实行行为吸收预备行为；主行为吸收从行为；实行行为吸收帮助、教唆行为4、事后不可罚a 同一对象、同一法益，前行为已作评价b 通常表现形式：实施财产犯罪之后针对赃物的持有、处分、毁坏行为；非法取得财产凭证、单据、票据之后的兑现行为；违禁品犯罪后对违禁品持有刑法分则一、罪数

35、情况（分则）理解记忆教材p142p145归纳的情况二、主刑1、管制a 管制的期限为3个月以上2年以下，数罪并罚最高不能超过3年。b 被判处管制的犯罪分子，实行社区矫正，应当由社区矫正机构（一般是司法行政机关）执行。c 对被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。d 管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期2日。2、禁止令a 禁止令适用的对象只包括被判处管制、被宣告缓刑的犯罪人，不包括被裁定假释的犯罪人。b 禁止令的内容不能严重影响一般的日常生活。c 禁止令的期限，从管制、缓刑执行之日起算。3、死刑a 犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死

36、刑。审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。b 审判时怀孕的妇女不适用死刑：“审判时”包括羁押受审时；对于“怀孕”，无论其怀孕是否属于违反国家计划生育政策，也不论其是否自然流产或者经人工流产以及流产后移送起诉或审判期间的长短；不适用死刑，包括不适用死刑立即执行，也不适用死缓。c 在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，2年期满以后，减为无期徒刑。d 死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。e 死刑的限制减刑适用于累犯、7种暴力犯罪（故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质）、有组织暴力犯被判死缓的犯罪人。三、附加刑1、剥夺政治权利a 对于判处

37、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。b 被判处有期徒刑的罪犯，被剥夺政治权利的，从有期徒刑执行完毕或假释之日起，执行剥夺政治权利附加刑。c 被判处拘役的罪犯，被剥夺政治权利的，从拘役执行完毕之日起，执行剥夺政治权利附加刑。d 被判处管制的罪犯，被剥夺政治权利的，附加刑与主刑刑期相等，同时执行。2、罚金a “并处或单处罚金”的意思是一定要科处罚金。b 罚金、没收财产刑，均应民事赔偿优于刑事责任。财产不足以同时进行民事赔偿责任和执行罚金时，应当先承担民事赔偿责任，余下部分再缴纳罚金。c 被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：人身损害赔偿中的医疗费用

38、；退赔被害人的损失；其他民事债务；罚金；没收财产3、没收财产a 没收财产指没收归犯罪分子个人合法所有的财物。b 没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。c 没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。既包括未成年家属，也包括成年家属。四、累犯1、累犯、犯罪集团的首要分子不适用缓刑，犯罪集团的积极参加者可适用缓刑。2、累犯不适用假释。3、对被判处死缓的累犯，根据犯罪情节等情况，法院可同时决定对其限制减刑；对于被判处无期徒刑的累犯，不能限制减刑。4、累犯构成要件中的刑罚执行完毕中的刑罚二字指主刑，而不指附加刑。5、犯所有过失犯罪或

39、未判处有期徒刑的故意犯罪，也不构成累犯。6、假释考验期内犯新罪，应数罪并罚；假释考验期满后五年内犯可被判处有期徒刑的故意犯罪，构成累犯。7、对累犯应当从重处罚。8、特殊累犯不受前后两罪相隔时间的限制。9、缓刑考验期满，视为前罪只定过罪而未被判处刑罚，因为累犯要求前罪判处过刑罚，故缓刑考验期满不能构成累犯。五、自首1、自首中的投案动机并无限定，为了举报有奖而投案、如实供述，也是自首。2、“投案”要求将自己置于司法机关控制之下。3、被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立。4、犯罪分子没有自动投案，办案机关所掌握的线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的，以自首论。5、犯罪嫌疑人自

40、动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。6、亲友送犯罪人投案的，也视为自动投案。7、共同犯罪人成立自首，必须如实交代自己和同案犯的共同犯罪事实。8、被采取强制措施的犯罪嫌疑人如实供述司法机关尚未掌握的不同种罪行的，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种类的，以自首论（特别自首）。六、立功1、交代共犯人是自首，协助抓捕同案犯是立功。2、经被告人当场指认、辨认抓获了同案犯；带领公安人员抓获了同案犯；被告人提供了不为有关机关掌握或者有关机关按照正常工作程序无法掌握的同案犯藏匿的线索，抓获了同案犯等情况，均属于协助司法机关抓获同案犯，应

41、认定为立功。3、重大立功指立功人揭发、阻止的犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。4、同案犯提供的是犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式，属于同案犯基本信息，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。如果行为人是提供基本信息之外的信息，或者打电话将同案犯约至指定地点，则可构成立功。5、立功是犯罪人本人的立功。七、数罪并罚1、判决宣告前一人犯数罪的并罚，基本规则是“主刑并主刑”得出总体主刑，“附加刑并附加刑”得出总体附加刑，最后将总体主刑与总体附加刑并科。2、发现漏罪，先并后减，已经执行的刑期计算在新判决决定的刑期

42、之内（减）。3、发现新罪，先减后并，已经执行的刑期不计算在新判决决定的刑期之内（不再减）。4、数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。5、同时发现漏罪和新罪的，先解决漏罪的并罚问题，再解决新罪的并罚问题，亦即先并，后减，再并。6、对于实际执行的总和刑期，先并后减不能超过并罚最高刑（有期徒刑为20年），先减后并可以超过（“并”时可达20年，还要加上已执行的刑期）。一般情况下，先减后并原则的适用结果要比先并后减原则的适用结果重。八、刑罚执行1、缓刑a 数罪并罚也可以适用缓刑，数罪并罚后，如判有期徒刑3年以下或拘役，符合其他条件，也可能适用缓刑。b

43、 缓刑对象仅限于有期徒刑3年以下或拘役，不包括管制。c 缓刑适用条件中“被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子”指的是宣告刑，而不是法定刑。d 累犯和犯罪集团的首要分子不适用缓刑。e 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。f 被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，应当撤销缓刑，将前罪和后犯 的新罪进行数罪并罚。g 对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。社区矫正机关为司法行政部门（司法局、所），不再由公安机关考查。h 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2、减刑a 减刑适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、

44、无期徒刑的犯罪分子。b 减刑的次数不受限制。c 无期徒刑罪犯在执行二年以后，可以减刑。减刑幅度为：对确有悔改表现的，或者有立功表现的，一般可以减为十八年以上二十年以下有期徒刑；对有重大立功表现的，可以减为十三年以上十八年以下有期徒刑。d 减刑由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书，人民法院应当组成合议庭进行审理。3、假释a 在假释考验期内犯新罪、严重违反假释监督管理规定、发现漏罪的，均应撤销假释。b 在假释考验期满后发现漏罪的，不撤销假释，应当对漏罪进行裁判；在假释考验期限内犯新罪，只要未超过追诉时效，无论是在假释考验期限内发现，还是期满后才发现，都一律撤销。c 对于犯罪分子的假释，由执行

45、机关向中级以上人民法院提出假释建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，裁定予以假释。d 被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，可以假释。e 对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释（指单罪被判10年原判刑期）。f 经最高人民法院核准，假释的下限可以不受原判刑期二分之一的限制。g 假释考验期满，就认为原判刑罚执行完毕，而非剩余刑罚不再执行。九、追诉时效1、犯罪后司法机关受理案件以后，逃避侦查或者审判的控告后应当立案不立案的，不受追诉期限的限制。2、追诉时效期限以法定最高刑为标准，不是以实际应当判处的刑罚为标准。 a

46、不满5年，经过5年；最高5年，经过10年 b 不满10年，经过10年；最高10年，经过15年c 10年以上，经过15年；即使15年，也经过15年d 无期、死刑，经过20年；仍想追诉，须报最高检3、犯罪成立之日起计算追诉时效，连续犯或继续犯终了之日起算。4、前罪追诉期限内犯后罪，前罪追诉时效从后罪成立之日重新计算。十、法条竞合法条竞合与想象竞合的区别：法条竞合是罪名之间本身就存在交叠关系（立法者立法时就存在）。法条竞合时，不管现实案情如何，两个罪名条文都具有交叠关系。而想象竞合（事实层面上的交叠）则是因行为人实施具体行为时的特殊性造成的，一般是因一行为造成数个结果、侵害数个法益而造成。触犯数个罪

47、名取决于案件事实的特殊性。识别两者，在于刑法分则对于二罪名有无明确规定交叠关系，或者构成要件有无交叠关系。考点一：侵犯公民人身权利、民主权利罪一、故意杀人罪1、不作为故意杀人a 要求不作为与作为行为有等价性，即可以将不作为行为认定为“杀”的行为。b 行为人对死亡结果的主观心态为故意。2、引起他人自杀a 教唆、帮助有认知能力、有意志自由的他人自杀，不能构成犯罪。只有教唆者、帮助者系间接正犯（对自杀者有支配关系）的情况下，才能成立故意杀人罪（间接正犯）。b 结果加重犯中的“致人死亡”一般不包括致人自杀；转化犯中的“致人死亡”一般不包括致人自杀。3、罪数：理解记忆教材p235罪数部分的总结二、过失致

48、人死亡罪1、如无结果出现，则不构成犯罪2、当其他罪名中包含过失致人死亡内容时，形成特别法条与普通法条的法条竞合关系，应以特别法条定罪。三、故意伤害罪1、被害人对轻伤的承诺有效，对重伤、死亡的承诺无效。2、故意伤害致人死亡：a 伤害行为与死亡结果之间具有直接因果关系；行为人对死亡具有预见可能性b 致死对象与伤害对象可以不是同一人，例如因认识错误、打击错误导致第三人死亡，也属于故意伤害致人死亡。3、罪数：理解记忆教材p237罪数部分的总结四、强奸罪1、妇女可以成为强奸罪的教唆犯、帮助犯、共同正犯、间接正犯（强奸罪不是真正的身份犯）2、奸淫（不满14周岁）幼女行为（包括嫖宿卖淫幼女），不要求行为人使

49、用暴力、胁迫或者其他手段，无论幼女是否同意，与之发生性关系即以强奸论。嫖宿卖淫幼女的，也构成强奸罪。3、奸淫幼女型的强奸罪，要求行为人主观上明知对象是不满14周岁的幼女。4、加重犯：a 二人以上轮奸：要求二人以上均强奸得逞（共同正犯）；不考虑刑事责任年龄；轮奸适用于所有的共同犯罪人；有帮助、教唆。b （过失）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果：要求死亡与强奸行为之间具有因果关系；强奸后被害人自杀，不属于此种情况；不包括故意杀人。c 在公共场所当众强奸妇女：不论在场人员是否实际看到，均属于在公共场所“当众”强奸妇女；“众”不包括行为人。5、罪数：理解记忆教材p240-p241强奸罪罪数总结

50、五、强制猥亵、侮辱罪；猥亵儿童罪1、妇女也可构成本罪的正犯（直接正犯、间接正犯）。2、本罪的对象可以为妇女，也可以为男子（已满14周岁）；猥亵不满14周岁的女童、男童，构成猥亵儿童罪。3、本罪的成立不需要行为人出于刺激或者满足性欲的内心倾向（动机）4、猥亵儿童罪包括妇女与男童发生性关系，男子与女童发生性关系的，构成强奸罪。5、同时触犯强制猥亵、侮辱罪与侮辱罪，为想象竞合，择一重罪处断。六、非法拘禁罪1、索债型非法拘禁为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪定罪处罚：a “债务”既包括合法债务，也包括高利贷、赌债等法律不予保护的债务。b “他人”包括债务人本人，也包括其近亲属、其他具有关联

51、的人。2、非法拘禁罪的结果加重犯和转化犯a 非法拘禁致人重伤、致人死亡结果加重犯，“非法拘禁罪”b 非法拘禁使用暴力致人伤残、死亡的转化犯，“故意伤害罪（重伤）”“故意杀人罪”3、想象竞合：在非法拘禁的过程中，因拘禁使用暴力致人轻伤的，触犯非法拘禁罪、故意伤害罪（轻伤），择一重罪处断，一般以非法拘禁罪论处。4、数罪并罚：在非法拘禁过程中，另起杀人故意而直接实施杀人行为（暴力与拘禁无关）的，应当直接认定为非法拘禁罪、故意杀人罪，数罪并罚。5、基本犯：死亡与拘禁行为没有因果关系。6、罪数：理解记忆教材p245非法拘禁罪数的总结七、绑架罪1、绑架罪是单行为犯：在客观方面只需具有扣押、控制、杀害他人等

52、一个绑架行为即可，而不是复行为犯，勒赎或扣为人质是主观目的要素（法定的目的犯），并不是客观行为要素。2、绑架行为：使用暴力、胁迫、麻醉等方法劫持或以实力控制他人。a 不要求使被害人离开原来的生活场所，在原处实力控制、支配也是绑架。b 需要实际扣押、控制他人，以假绑架向他人勒索财物，不构成绑架罪，可构成敲诈勒索罪与诈骗罪的想象竞合。c 绑架行为包容杀人。3、法定目的犯：要求行为人主观上具有勒赎或扣为人质的目的。a 行为人想向第三方要钱绑架；行为人想向被控制者本人要钱抢劫b 利用第三人对被绑架人安危的担心也是行为人的主观意图，无需第三人现实上知情被害人（人质）被绑架的事实。行为人有此主观意图，被害

53、人（人质）却欺骗第三人使其不知情绑架事实，行为人仍构成绑架罪。c 目的与行为需同时存在。4、既遂标准：绑架行为实施完毕，控制人质使之逃脱显著困难的，就应当成立本罪既遂。行为人是否勒索到赎金，是否提出要求、取得财物，不是绑架罪的既遂标准。5、绑架罪是继续犯，其犯罪终了指人质控制的状态消灭。先行为人实施绑架之后，后行为人加入：如后行为人在人质控制状态消失之前加入，如有绑架故意和勒赎目的（或扣为人质目的），构成承继的共同犯罪；如后行为人在人质控制状态消失之后加入，不构成承继的共同犯罪。6、绑架罪与抢劫罪的区别a 绑架罪是意图向第三人勒赎，抢劫罪是意图向被控制人本人要钱。b 绑架罪的本质是将人质作为交

54、换条件，抢劫罪是压制反抗以取财。c 行为人对财产共管人中的一人实施暴力而向近在咫尺的另外一人取财，时空间隔较短的，未将人质作为交换条件，而只是将暴力作为恐吓手段的，宜认定为抢劫。7、罪数：理解记忆教材p248绑架罪罪数的总结考点二、侵犯财产型犯罪一、刑法上的占有刑法上的占有是指人对物有实力上的支配关系（一）占有的范围1人对物的现实占有2人对物的看护监管3物处在所有者支配力所及的场所。在类似住宅等排他性强的场所，建筑物管理者对财物的占有。4所有者特意将财物放置于与自己的所在地相隔离的场所，所有者对财物有占有。5所有者暂时地遗忘财物，没有超出财物所有者的实际支配范围的，仍然有占有。即主观虽忘却，客

55、观却随时可以支配。（二）占有的特殊情况1主人饲养的、具有回到原处能力或习性的宠物（如信鸽），不管其身处何处，都应认定为饲主占有。2当原占有者丧失占有时，建筑物的管理者取得占有3共同管理财务的情况下，刑法上的占有通常属于上位者4封缄物属于本权者占有5死者的随身财物（1）死者身在类似住宅的场所，其随身携带财物归建筑物的管理者或者继承人占有；（2）死者身在类似于旷野的场所。其随身财物继承人没有实现占有6火灾、水灾、地震、战争的发生（特殊自然事件）不改变原来的占有关系。但水灾将财物冲入河中，这些漂流物则属于脱离占有的财物（遗忘物）7对存款的占有：甲将现金存入银行，银行获得对现金的占有，乙盗取现金的，是针对银行的犯罪。甲有取款的权利，存在“对存款的占有”，乙利用网络黑客暗中将甲账面上的资金转入其他账户的，是针对甲存款的盗窃罪。二、抢劫罪1事后转化抢劫犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物