企业组织法基本内容3(破产法)

1、5.4 破产法律制度5.4.1 破产的意义破产的意义破产是指债务人的实有资产无力清偿到期债务，或债务人达到资不抵债的地步的一种事实和法律上的状态。债务人不能清偿到期债务时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督下，就债务人的总财产实行的以分配为目的清算程序。 破产是债权实现的一种特殊形式 是在特定情况下所运行的偿债程序 目的是为了公平清偿债权人的债务 在法院的监督下实施的程序 具有强制执行的特征 是法人死亡的一种方式一了百了 个人破产制度问题管理学院管理学院5.4.2 破产的特征 （1）破产是一种特殊的偿债手段，它是以债务人自身的消灭为前提的。债务人以全部资产一次性偿债后就丧失主体

2、资格。 （2）它是在特定情况下适用的偿债手段。各国适用破产程序的条件不同，一般是资不抵债或是不能清偿到期债务。这两者相类似但是不同，例如在资不抵债的情况下债务人有可能利用信用借款来还债；而企业由于资本有机构成的比例不当也有可能出现资本有余却无法偿还到期债务的情形。 （3）破产制度的主要目的在于公平的清偿债务。它是对全体债权人适用的，基于公平的前提。 （4）破产是通过审判程序而实施的清偿手段。破产是通过国家司法强制力实施的，必须由法院的介入代表国家进行。5.4.3 中国的破产法律 中华人民共和国企业破产法（试行），1986年12月 只适用于全民所有制工业企业 中华人民共和国民事诉讼法，1991年

3、4月 专设“企业法人破产还债程序”一章 适用于全民所有制工业企业以外的具有法人资格的企业 以上二者的区别 宣告破产的条件不同：前者“因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务”；后者“因严重亏损，无力清偿到期债务” 和解整顿的规定不同：前者和解与整顿互为条件，后者并无整顿规定，且和解仅限于减免债务和期限约定管理学院管理学院中华人民共和国企业破产法中华人民共和国企业破产法出台出台 中华人民共和国企业破产法已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年8月27日通过。自2007年6月1日起施行。国有企业政策性关闭破产1994年开始实施。对这些破产项目，国家实行“特别

4、照顾”，包括对破产财产认定和债务清偿顺序做出特殊规定，并给予财政支持。在2006年中央预算中，中央财政安排338亿元，用以推进国有企业政策性关闭破产和中央企业分离办社会工作。 国有企业政策性关闭破产与商业性破产的最大区别就在于，政策性破产时企业清产核资后的所有资产首先用于安置职工，而不是清偿银行债务。在新的企业破产法出台后，除已列入国务院总体规划的近2000家国企外，其余约10万户国企将失去“特殊照顾”，转而选择市场化的退出方式。 据国务院国资委统计，截至2005年年底，全国实施政策性破产项目3658家，需要退出市场的国有大中型特困企业和资源枯竭矿山，已有近2/3实施了关闭破产。2008年前，

5、还有约2000家企业等待进行政策性破产。（1）国有企业：不再享受）国有企业：不再享受“特殊待遇特殊待遇” 政策性破产将终结政策性破产将终结（2）“担保物权担保物权”的规定解决职工权益与担保的规定解决职工权益与担保债权人权利产生冲突债权人权利产生冲突“担保物权”指的是抵押权等以物权担保的债权。通常法理认为，其债权人对设置抵押等担保的财产享有优先受偿权利，即使是在企业破产之后。在中国，由于破产企业的主要财产往往均设置了抵押等物权担保，其余财产甚至不足以清偿处于第一顺序的职工债权人，这就使职工权益与担保债权人权利产生冲突。 外国企业十分关注中国的新破产法。如果担保物权都没有保障，公平清偿债权存在问题

6、，外资进入中国的信心将大受影响。此次修改，新法确定：在新企业破产法实施后，该法公布以前出现的破产，破产人将优先清偿职工的工资和其他福利。破产人无担保财产不足清偿职工工资的，要从有担保的财产中清偿。在新企业破产法公布后，破产人将优先清偿企业担保人，职工工资和其他福利仅能从未担保财产中清偿。 （3）金融机构：破产申请有法可依）金融机构：破产申请有法可依 新企业破产法对金融机构破产做出规定：商业银行、证券公司、保险公司等金融机构出现资不抵债等破产情形时，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。（4）企业职工：清偿顺序因）企业职工：清偿顺序因“时时”而异工而异工

7、资清偿不再优先资清偿不再优先 破产企业职工权益保护和清偿顺序，一直是社会关注焦点。几经修改，新法最终确定：在新企业破产法实施后，该法公布以前出现的破产，破产人将优先清偿职工的工资和其他福利。破产人无担保财产不足清偿职工工资的，要从有担保的财产中清偿。在新企业破产法公布后，破产人将优先清偿企业担保人，职工工资和其他福利仅能从未担保财产中清偿。 这也就意味着：破产企业的职工工资等是否优先清偿，要根据何时所欠而定，有个“新老划段”的安排。（5）破产企业：有望通过重整新生）破产企业：有望通过重整新生 新法规定，无论是债权人还是债务人，均可向人民法院提出重整申请。企业重整制度由此引进企业破产法，成为一些

8、破产企业的福音。（6）个人破产）个人破产 何时出台仍存争议最高法院拟出台性规定限制被执行人高消费2009年11月19日公布了最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定（征求意见稿）： 乘坐飞机、软卧列车、三等以上仓位轮船等交通工具； 在星级以上宾馆、酒店、夜总会、桑拿浴室、歌舞厅、高尔夫球场等高档娱乐场所进行消费； 购买不动产或新建、扩建、装修房屋； 租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公； 购买或包租轿车； 外出旅游度假； 子女就读高收费私立学校； 为自己或他人购买高额人身保险； 其他非生活和工作必需的高消费行为。（7）“假破产、真逃债假破产、真逃债”行为行为 被企业破产法禁止（8）“破产管

9、理人破产管理人”制度制度破产法中专门设立了“第三章管理人第三章管理人”就其产生、权利等进行了规定。第二十二条第二十二条管理人由人民法院指定。 第二十四条第二十四条管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 另外：第十三条第十三条人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。 第十七条第十七条人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。 第十八条第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当

10、事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。 管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。5.4.4 破产的原因破产的原因 支付不能又称不能清偿或无力清偿。是指债务人因缺乏清偿能力，对于已届清偿期而受请求的债务全部或大部分不能清偿的客观经济状态。欠缺支付能力须是对已届清偿期且债权人已提出清偿要求的债务不能清偿不能清偿的债务不仅限于金钱债务须是对债务持续的、一般性地不能清偿 支付停止债务人表示不再清偿到期债务的行为 债务超期又称资不抵债。债务人的

11、消极财产总额超过其积极的财产总额。 我国是“债务人不能清偿到期债务”，“停止支付”推定为“不能清偿到期债务”。资不抵债之所以不能作为破产原因是因为现代企业有无形资产我国国有企业负债率高达60，如此就会全部破产，带来社会动荡管理学院管理学院法律规定的破产原因法律规定的破产原因 第二条第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。 5.4.5 管辖地及申请人 破产案件由债务人住所地人民法院管辖。（最高法院的解释为由住所地中级法院管辖或中级法院指派初级法院也可）

12、 债务人（债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 ） 债权人 （债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 ） 依法负有清算责任的人 （企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 ）5.4.6 管理人制度管理人制度 性质：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 产生：管理人由人民法院指定。但债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人

13、民法院予以更换。 权利：管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。 管理人应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。 管理人的职责管理人的职责第二十五条第二十五条管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管

14、理人应当履行的其他职责。5.4.7 债务人财产债务人财产第三十条第三十条破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。 第三十一条第三十一条人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： (一)无偿转让财产的； (二)以明显不合理的价格进行交易的； (三)对没有财产担保的债务提供财产担保的； (四)对未到期的债务提前清偿的； (五)放弃债权的。 第三十九条第三十九条人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物

15、。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。 5.4.8 破产费用破产费用第四十一条第四十一条人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用： (一)破产案件的诉讼费用； (二)管理、变价和分配债务人财产的费用； (三)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。 5.4.9 共益债务共益债务第四十二条第四十二条人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务： (一)因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； (二)债务人财产受无因管理所产生的债务； (三)因债务人不当得利所产生的债务； (四)为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及

16、由此产生的其他债务； (五)管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； (六)债务人财产致人损害所产生的债务。 5.4.10 破产财产的清偿顺序破产财产的清偿顺序第一百一十三条第一百一十三条破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿： (一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； (二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； (三)普通破产债权。 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 破产企业的董事、监事和高级管理人员的工

17、资按照该企业职工的平均工资计算。 第一百一十四条第一百一十四条破产财产的分配应当以货币分配方式进行。但是，债权人会议另有决议的除外。 5.4.11 破产债权破产债权 未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。 管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 债务人是票据的出票人，被裁定适用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。 债务人破产，担保人如何承担责任？担保人一般担保责任债权先作为债务人破产债权分配，不足部分由担保人承担连带担保责任债权人可以向债务人要求，