第三章 商事代理法

1、第三章第三章 商事代理法商事代理法课程要求：体会国际贸易中的课程要求：体会国际贸易中的代理制度代理制度上海中申国际贸易有限公司上海中申国际贸易有限公司 我公司从事贸易代理数载，已拥有一支精通进出口贸易、物流的专业我公司从事贸易代理数载，已拥有一支精通进出口贸易、物流的专业员工队伍。员工队伍。提供代理进出口贸易、退税、核销、国际货运、报关、报检、仓储、配送运输、外汇结算等一站式的专业服务。 （一）进出口代理（一）进出口代理 1.接受企业委托代理进口，代办国际货运、报检、报关、仓储、配接受企业委托代理进口，代办国际货运、报检、报关、仓储、配送运输等送运输等 2.接受企业委托代理出口，代办国际货运、

2、报检、报关、出口退税接受企业委托代理出口，代办国际货运、报检、报关、出口退税等等 3.接受委托进出口时，代办各种机电证、重工证、产地证、接受委托进出口时，代办各种机电证、重工证、产地证、FORM A，商检、出口许可证等。，商检、出口许可证等。 (二二)银行和外汇结算银行和外汇结算 1.接受委托进口时办理进口购汇、付汇、外汇核销接受委托进口时办理进口购汇、付汇、外汇核销 2、接受委托出口时办理出口收汇、结汇、外汇核销、接受委托出口时办理出口收汇、结汇、外汇核销 3.开立开立L/C等外汇结算等外汇结算第一节第一节 代理概述代理概述 一、代理的概念和法律特征一、代理的概念和法律特征 代理，是指代理，

3、是指代理人按照被代理人的授权，代表被代理人与第三人订立合同或为其他或为其他法律行为，由此法律行为，由此产生的权利、义务直接对被代理人发生效力的行为。的行为。代理的法律特征代理的法律特征 1.代理是代理人以被代理人的代理是代理人以被代理人的名义进行的民进行的民事活动；事活动； 2.代理人必须在被代理人代理人必须在被代理人授权的范围内从事的范围内从事代理活动；代理活动； 3.代理人代理人在代理权限内独立进行意思表示； 4.代理人进行的民事法律行为的后果归属于代理人进行的民事法律行为的后果归属于被代理人。被代理人。二、区别代理与经销二、区别代理与经销 销商与代理商都是渠道的中间商销商与代理商都是渠道

4、的中间商 经销商 独立的经营机构独立的经营机构 ；拥有商品的所；拥有商品的所有权（买断制造商的产品有权（买断制造商的产品/服务）服务） ；获得经；获得经营利润营利润 ；多品种经营；多品种经营 ；经营活动过程不受；经营活动过程不受或很少受供货商限制或很少受供货商限制 ；与供货商责权对等；与供货商责权对等 代理商 不一定是独立机构不一定是独立机构 ；不拥有商品；不拥有商品的所有权（代理制造商的产品的所有权（代理制造商的产品/服务）；赚服务）；赚取佣金（提成）取佣金（提成） ；经营活动受供货商指导；经营活动受供货商指导和限制和限制 ；供货权力较大；供货权力较大 三、国际贸易中的代理的主要形三、国际贸

5、易中的代理的主要形式式销售代理销售代理四、商事代理的分类四、商事代理的分类 1.独家代理（SOLEAGENCY） 指在特定地区内、特定时期内享有代销指定商品的专营权。被代理人在该地区和合同期限内不得再委派第二个代理商从事同类业务（被代理人在该地区和特定时期内也不得自营）。 在进出口业务中，采用独家代理方式时，作为委托人的出口商即给予国外的代理人在规定的地区和期限内推销指定商品的专营权。凡是在规定地区和规定期限内做成该项商品的交易，除双方另有约定外，无论是由代理做成，还是由委托人直接同其他商人做成，代理商都有享受佣金的权利。 2.一般代理（AGENCY）， 又称普通代理，是指在同一地区、同一时期

6、内，委托人可以选定多个客户作为代理商，根据推销商品的实际金额付给佣金，或者根据协议规定的办法和百分率支付佣金。如委托人另有直接与该地区的买（卖）主达成交易的，则无须向一般代理计付佣金。我国的出口业务中，运用此类代理商的较多四、商事代理的分类四、商事代理的分类 3.总代理（GENERALAGENCY） 是在特定地区和一定时间内委托人的全权代表。除有权代表委托人签订买卖合同、处理货物等商务活动外，也可以进行一些非商业性的活动，而且，还有权指派分代理，并可享分代理的佣金。 四、商事代理的分类四、商事代理的分类第二节第二节 代理的产生与终止代理的产生与终止 （一）大陆法系的代理（一）大陆法系的代理 意

7、定代理定代理 法定代理定代理 （二）英美法系的代理 1.明示授权: 2.默示授权 以言语或行为默示而产生的代理权（大陆法系的表见代理，英美法系称为“不容否认的代理”） 以身份关系、合作行为推定产生的代理行为第二节第二节 代理的产生与终止代理的产生与终止 （二）英美法系的代理 3.客观必需的代理权 4.追认代理（被代理人对无权代理的追认）第二节第二节 代理的产生与终止代理的产生与终止 （三）无权代理 1.所谓无权代理，是指行为人没有代理权而以让人名义进行的代理行为。 代理人没有代理权 无权代理代理权终止以后继续代理 的表现形式无权代理人越权代理狭义的无权代理行为的法律后果狭义的无权代理行为的法律

8、后果 无权代理人对无权代理行为致使善意第三无权代理人对无权代理行为致使善意第三人利益受损的，须进行赔偿。人利益受损的，须进行赔偿。2.表见代理表见代理 表见代理是指行为人虽然没有代理权，但表见代理是指行为人虽然没有代理权，但善意第三人客观上有充分的理由相信行为善意第三人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权，而与之为法律行为，该法人具有代理权，而与之为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人直接承担的律行为的后果直接由被代理人直接承担的代理。代理。 存在表见代理的表征：空白合同书、合同公章、原工作身份等（四）代理关系的终止（四）代理关系的终止 代理人或者被代理人民事行为能力的丧失；代理人或者被

9、代理人民事行为能力的丧失； 代理人和被代理人协商终止代理合同；代代理人和被代理人协商终止代理合同；代理期限届满；代理目的实现；代理人或者理期限届满；代理目的实现；代理人或者被代理人单方终止代理关系。被代理人单方终止代理关系。第三节第三节 代理行为当事人之间的关系代理行为当事人之间的关系 （一）代理人与被代理人之间的权利义务（一）代理人与被代理人之间的权利义务关系关系代理行为的基础关系代理行为的基础关系 代理人的义务 1.必须亲自履行代理职责（非法定情形不得必须亲自履行代理职责（非法定情形不得转代理）转代理） 2.以其正常的技能勤以其正常的技能勤 勉履行其代理职责；勉履行其代理职责； 3.代理人

10、应对被代理人诚信、忠实代理人应对被代理人诚信、忠实禁止禁止双方代理和自己代理双方代理和自己代理 4.保密义务保密义务 5.须向被代理人申报账目须向被代理人申报账目 6.必须服从被代理人的合法指示必须服从被代理人的合法指示 被代理人的义务 1.支付佣金和报酬支付佣金和报酬 2.被代理人有义务让代理人核查其账目被代理人有义务让代理人核查其账目（二）代理人、被代理人与第三人（二）代理人、被代理人与第三人之间的关系之间的关系 1.大陆法系的代理大陆法系的代理 代理人以被代理人代表的身份与第三人订代理人以被代理人代表的身份与第三人订立合同立合同直接代理直接代理 代理人以自己的身份与第三人订立合同，代理人

11、以自己的身份与第三人订立合同， 但是为被代理人的利益而为的但是为被代理人的利益而为的间接代间接代理理（二）代理人、被代理人与第三人（二）代理人、被代理人与第三人之间的关系之间的关系2.英美法系的代理英美法系的代理 完全披露被代理人完全披露被代理人既披露自己作为代既披露自己作为代理人的身份，又披露被代理人的信息理人的身份，又披露被代理人的信息 部分披露被代理人部分披露被代理人只披露代理权的存只披露代理权的存在在 未披露被代理人未披露被代理人未披露代理未披露代理 指既不披露代理权的存在，又不披露被代指既不披露代理权的存在，又不披露被代理人的身份理人的身份 被代理人的介入权VS第三人的选择权3、我国

12、法律中的规定、我国法律中的规定（1）民法通则民法通则直接代理直接代理（2）合同法合同法承认间接代理承认间接代理 显名间接代理（显名间接代理（402条）条）合同约束被代合同约束被代理人与第三人理人与第三人 隐名间接代理（隐名间接代理（403条）条）合同约束代理合同约束代理人与第三人人与第三人 第四百零二条第四百零二条 受托人受托人（代理人）（代理人）以自己的以自己的名义，在委托人名义，在委托人（被代理人）（被代理人）的授权范围内的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人知道受托人（代理人）（代理人）与委托人与委托人（被代理人）（被代理人）之

13、间的代理关系的，该合同直接约束委托之间的代理关系的，该合同直接约束委托人人（被代理人）（被代理人）和第三人，但有确切证据证和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人明该合同只约束受托人（代理人）（代理人）和第三人和第三人的除外。的除外。Case：甲有一批上等瓷器委托瓷器商乙代为：甲有一批上等瓷器委托瓷器商乙代为出售，乙将瓷器放入自己店中待售。后乙出售，乙将瓷器放入自己店中待售。后乙以自己名义与购买商丙订立了一份瓷器买以自己名义与购买商丙订立了一份瓷器买卖合同。经查，丙订约时知道乙出售的瓷卖合同。经查，丙订约时知道乙出售的瓷器是代甲出售这一事实，问该买卖合同的器是代甲出售这一事实，问该买卖合同

14、的当事人是谁？当事人是谁？甲与丙甲与丙 第四百零三条第四百零三条 受托人受托人（代理人）（代理人）以自己的名义与第三人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人订立合同时，第三人不知道受托人（代理（代理人）人）与委托人与委托人（被代理人）（被代理人）之间的代理关之间的代理关系的，系的，受托人受托人（代理人）（代理人）因第三人的原因因第三人的原因对委托人对委托人（被代理人）（被代理人）不履行义务，受托不履行义务，受托人人（代理人）（代理人）应当向委托人应当向委托人（被代理人）（被代理人）披露第三人，委托人披露第三人，委托人（被代理人）（被代理人）因此可因此可以行使受托人以行使受托人（代理

15、人）（代理人）对第三人的权利，对第三人的权利，但第三人与受托人但第三人与受托人（代理人）（代理人）订立合同时订立合同时如果知道该委托人如果知道该委托人（被代理人）（被代理人）就不会订就不会订立合同的除外。立合同的除外。 受托人受托人（代理人）（代理人）因委托人因委托人（被代理人）（被代理人）的原因的原因对第三人不履行义务，受托人对第三人不履行义务，受托人（代理人）（代理人）应当向应当向第三人披露委托人第三人披露委托人（被代理人）（被代理人） ，第三人因此可，第三人因此可以选择受托人以选择受托人（代理人）（代理人）或者委托人或者委托人（被代理人）（被代理人）作为相对人主张其权利，但第三人不得变更

16、选定作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。的相对人。 委托人委托人（被代理人）（被代理人）行使受托人对第三人的行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人权利的，第三人可以向委托人（被代理人）（被代理人）主张主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人其对受托人的抗辩。第三人选定委托人（被代理（被代理人）人）作为其相对人的，委托人作为其相对人的，委托人（被代理人）（被代理人）可以可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。三人的抗辩。 Case ：甲公司为内地土特产公司，乙公司：甲公司为内地土特产公司，乙公司为一专业外贸公司，丙

17、公司为一美国公司。为一专业外贸公司，丙公司为一美国公司。乙受甲的委托出售一批大蒜给丙公司，丙乙受甲的委托出售一批大蒜给丙公司，丙公司不知甲、乙之间关系。乙、丙订立合公司不知甲、乙之间关系。乙、丙订立合同后，丙公司突然提出不履行合同，此时同后，丙公司突然提出不履行合同，此时甲、乙公司如何处理？甲、乙公司如何处理？ 1、乙应向甲披露第三人为丙公司、乙应向甲披露第三人为丙公司 2、甲可向丙公司主张违约请求权、甲可向丙公司主张违约请求权 3、丙可援用对乙的抗辩权对抗甲、丙可援用对乙的抗辩权对抗甲 第四节第四节 承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人一般情况下，代理人在履行代理义务后，一般情况下，代理

18、人在履行代理义务后，退出合同的舞台，对代理人和被代理人退出合同的舞台，对代理人和被代理人不负赔偿责任。不负赔偿责任。承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人 对第三人承担特别责任的代理人对第三人承担特别责任的代理人 对被代理人承担特别责任的代理人对被代理人承担特别责任的代理人对第三人承担特别责任的代理人对第三人承担特别责任的代理人 保付代理人保付代理人 保兑银行保兑银行 运输代理人运输代理人 保险代理人保险代理人保付代理人（保理）保付代理人（保理）Factoring 保付代理人的业务是代表国外的买方（本人）向保付代理人的业务是代表国外的买方（本人）向本国的卖方（第三人）订货，并在国外买方的订本

19、国的卖方（第三人）订货，并在国外买方的订单上加上保付代理人自己的保证，由他担保国外单上加上保付代理人自己的保证，由他担保国外的买方将履行合同，如果国外的买方不履行合同的买方将履行合同，如果国外的买方不履行合同或拒付货款，保付代理人负责向本国的卖方支付或拒付货款，保付代理人负责向本国的卖方支付货款。货款。 国外的买方 本国的保付代理人 本国的卖方 代理关系进出口买卖合同进出口买卖合同担保付款保付代理的特征保付代理的特征 例如，例如，A国的甲希望向国的甲希望向B国的乙订购一批货国的乙订购一批货物，乙接受了订单，但他做出承诺的前提物，乙接受了订单，但他做出承诺的前提条件是得到条件是得到B国保付商行的

20、保付。于是，甲国保付商行的保付。于是，甲请求请求B国的保付代理人丙保付向乙发出的订国的保付代理人丙保付向乙发出的订单，丙同意保付。单，丙同意保付。 特征特征1.乙、丙位于同一国，得以将国际乙、丙位于同一国，得以将国际贸易转为国内贸易；贸易转为国内贸易； 2.保付代理人承担的是无条件对出口方付款保付代理人承担的是无条件对出口方付款的责任。的责任。保付代理在国际贸易中的好处保付代理在国际贸易中的好处 保付代理的目的是减少国际贸易中供货人保付代理的目的是减少国际贸易中供货人在出口货物时的潜在风险，解除本国卖方在出口货物时的潜在风险，解除本国卖方对国外买方资信能力的顾虑。通过将国际对国外买方资信能力的

21、顾虑。通过将国际贸易转换为国内贸易，可以确保本国卖方贸易转换为国内贸易，可以确保本国卖方不会因国外买方的信用缺陷而蒙受损失，不会因国外买方的信用缺陷而蒙受损失，有利于促进本国的出口。有利于促进本国的出口。 保兑银行保兑银行ConfirmingBank 保兑行,是指出口国或第三地的某一银行应开证行的请求，在信用证上加注条款，表明该行与开证行一样，对收益人所提示的符合信用证规定的汇票、单据负有付款、承兑的责任。 保兑行自对信用证加具保兑之时起即不可撤销地承担承付或议付的责任。 第一付款责任第一付款责任信用证业务程序信用证业务程序保兑行保兑行可以由通知行担任可以由通知行担任运输代理人运输代理人 1.适用于海上货物运输；适用于海上货物运输； 2.货主货主 运输代理人运输代理人 承运人承运人 3.运输代理人拥有运输代理人拥有留置权承运合同承运合同代理关系代理关系承担保证无条件付运输费用责任承担保证无条件付运输费用责任保险代理人保险代理人 基于投保人的利益，为投保人和保险人基于投保人的利益，为投保人和保险人（保险公司）提供中介服务，并依法收取（保险公司）提供中介服务，并依法收取 佣金的人。佣金的人。 投保人投保人 保险代理人保险代理人 保险公司保险公司 代理关系代理关系 保证保险费的支付保证保险费的支付对被代理人承担特