浅谈对未成年人的监护

1、浅谈对未成年人的监护摘要：对未成年人的监护是监护制度的重要组成部分，这一制度的科学性及实施效果关系到未成年人的权益保障，关系到未成年人健康人格的养成及文化知识的获得，影响国家和社会的发展及未来。鉴于未成年人监护制度的重要意义，我国历来重视未成年人的监护工作。当前我国未成年人监护制度从总体来看，立法技术较为落后，内容过于简单。我国现在正处在社会转型期，各项问题都比较突出，包括未成年人监护制度在内的各项制度都面临着新形势，新情况的挑战，我们有必要重新审视我们的未成年人监护制度，进一步完善我国未成年人监护制度。关键词：未成年人 监护 监护制度 缺失 完善在民法上，一切公民都享有民事权利能力，不会因年

2、龄、心智发育水平、精神健康状况等的差异而有所差别，但是，并不是每一个公民都具有完全的民事行为能力。未成年人因心智发育尚不完全，欠缺民事行为能力。设立未成年人的监护的法律制度是世界各国的通例，这对未成年人的健康成长和权益的保护有重要意义。本文试结合我国民事法律关于未成年人的监护的相关规定，对未成年人监护制度进行探讨。一 未成年人及监护的概念1. 未成年人的概念未成年人是相对于成年人而言的，对于未成年人的标准各国的规定不尽相同。联合国在拟定联合国少年司法最低限度标准规则时，曾对未成年人的概念有过争论，但最终没有作出统一的规定，只是规定：“未成年人，系指按照各国法律制度，对其违法行为可以以不同于成年

3、人的方式进行处理的儿童或少年。”“未成年人的年龄限度取决于各国本身的法律制度。”1美国规定未满十八周岁的为未成年人。日本规定未满二十周岁的为未成年人。印度规定男性未满十六周岁、女性未满十八周岁的为未成年人。各国都是以生理年龄作为界定未成年人的标准，但对具体年龄的规定不尽一致，多数国家都已十八周岁作为未成年人的标准。我国未成年人保护法将未满十八周岁的公民定义为未成年人，遵循了国际上通行做法。从出生之日起至未满十八周岁的公民都是未成年人。未成年人的标准只有一个，即未满十八周岁。未成年人不仅包括普通的未成年人，还包括有残疾的未成年人，违法犯罪的未成年人；不仅包括男性未成年人，也包括女性未成年人；不仅

4、包括在校学习的未成年学生，还包括按照国家规定从业的已满十六周岁不满十八周岁的未成年职工。2.监护的概念和作用监护是一项重要的民事法律制度，指监护人对未成年人和精神病人的人身、财产和其他合法权益依法实行的监督和保护，以保障无行为能力或限制行为能力人的合法权益。监护制度具有如下作用(1)监护制度使无民事行为能力和限制民事行为能力的公民的民事权利能力得到真正的实现。监护制度赋予监护人代理被监护人进行民事活动的权利，解决了无民事行为能力人和限制民事行为能力人在民事行为能力方面的困难，从而使公民的民事权利能力得以顺利实现。（2）监护制度使无民事行为能力和限制民事行为能力的公民的民事行为能力得到弥补。使其

5、合法的民事权益得到有效的保护。（3）监护制度有利于稳定社会的正常秩序。监护制度要求监护人对无民事行为能力人和限制民事行为能力人加以监督和管束，以防止他们实施违法行为，从而有利于社会秩序的稳定。二.对未成年人的监护1.概念对未成年人的监护是监护制度的重要组成部分，这一制度的科学性及实施效果关系到未成年人的权益保障，关系到未成年人健康人格的养成及文化知识的获得，影响国家和社会的发展及未来。根据未成年人的监护范围的差异，未成年人的监护又可以分为狭义的未成年人的监护和广义的未成年人的监护。2 广义的未成年人的监护，是指对一切欠缺民事行为能力的未成年人的人身和财产权益进行监督和保护的制度。绝大多数大陆法

6、系国家设立了亲权法律制度，将父母对未成年子女在人身和财产方面的管教和保护的权利和义务规定为亲权。3狭义的未成年人的监护，是指对不在亲权保护下的未成年人，为其人身权益、财产权益进行照顾、保护而设置的民事法律制度.我国现行的法律体系接近于或者说类似于大陆法系，但我国目前的法律中还没有采用“亲权”制度。从民法通则第十六条的规定“未成年人的父母是未成年人的监护人”及相关法律规定来看，我国采用的是广义的未成年人的监护的概念。2. 作用 法律创设未成年人的监护制度的目的，或者说未成年人的监护制度的作用可以从以下两个方面加以认识和理解： （1） 补救未成年人民事行为能力的欠缺，保护其合法权益 未成年人还没有

7、完全成熟,身体、心智尚在发育的过程中，所以法律基于对他们的保护态度，在行为上加以限制，规定十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，根据实际情况推定其具有一定的认识和行为能力，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的监护人（也就是法定代理人）代表，或者征得其监护人的同意；不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，基本上各方面都需要监护人的照顾，故只能由其监护人代理进行民事活动。 未成年人的民事行为能力受到法律的限制，但其民事权利能力不受任何限制。我国民法通则第十条规定：“公民的民事权利能力一律平等。”为了保护未成年人享有平等的民事权利能力，保护其合法的权益，监护制度就有效地弥

8、补了未成年人民事行为能力的欠缺，由监护人代其进行民事活动，保护其合法权益。（2） 维护社会的正常秩序 无民事行为能力或限制民事行为能力的未成年人对其的所作所为造成的后果往往没有一个正确的、相应的判断能力。有监护人对其行为约束，就会大大地减少未成年人的不法行为给他人、社会造成损害。同时，由于未成年人无民事行为能力或民事行为能力受到限制，假如其的不法行为给他人，给社会造成了损害，未成年人是不能承担起相应的民事责任的,那么他人、社会的损害、损失由谁来承担呢？监护制度的设立就有效地解决了这一问题，未成年人实施不法行为，是由于监护人没有很好履行监护职责造成的，理应由他来承担起监护不利的民事责任。这就维护

9、了社会的正常秩序和安定。3. 种类我国民法通则第十六条对未成年的监护人的确立作出了明确规定，结合最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见中关于监护的问题的相关规定，笔者认为未成年人监护的种类如下：（1）法定监护，即由法律直接规定监护人的监护。民法通则第十六条第1款，第2款规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。”“未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人；（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。”

10、（2）指定监护，即由有关单位或者人民法院指定监护人的监护。民法通则第十六条第3款规定：“对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。”（3）公职监护，即在没有合适的监护人选的情况下，由有关单位，组织担任监护人的监护。民法通则第十六条第4款对此作出了规定：“没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会或者民政部门担任监护人。”社会福利机构如民间的孤儿院作为未成年人的监护人的理应也属于公职监护。（4）遗嘱监护，即由未成年人的父、母在其遗嘱

11、中指定的监护人的监护。我国现行法律中没有遗嘱监护的规定。（5）协议监护，民通意见中第15第对此作了规定，即有监护资格的人之间通过协商达成协议来确定监护人的监护。4. 未成年人监护权的内容未成年人监护权是一种权利，是监护人对于无民事行为或者限制民事行为能力的未成年人身权益，财产权益所享有的监督，保护的身份权。未成年人监护权的内容包括身上监护权（又称人身监护权）和财产监护权两个方面。最高人民法院民通意见第十条对监护人的监护职责，即监护权的内容作出了规定。具体包括：保护被监护人的身体健康，照顾被监护人的生活，管理和保护被监护人的财产，代理被监护人进行民事活动等。现简要介绍未成年人监护权的内容：（1）

12、 未成年人人身监护权4 扶养义务一般情况下，监护人应当为未成年人提供扶养费，包括未成年人生活费用和接受教育的费用。未成年人若有法定抚养义务人的，抚养费则由法定扶养义务认承担。如父母因特殊情况不能亲自自监护的，可为其未成年子女设置监护人，但子女的扶养费仍由父母承担。 住所、居所决定权 为了切实保护未成年人的身心健康，也为了监护人能有效地对未成年人进行监护，监护人有权决定未成年人的居所或住所 监督、管教权 监护人有权对被监护的未成年人进行监督、管教、促使其身心健康成长，且该监督管教权也是监护人应当履行的义务。 民事行为代理权 我国民法通则第十四条规定，无民事行为能力人，限制民事行为能力人的监护人是

13、他的法定代理人，未成年人的监护人享有民事行为代理权。未成年人不能独立行使身份等民事行为和独立决定人身事项，必须经监护人同意后方能行使，或者直接由监护人代为行使。 交还请求权未成年人被诱骗、拐卖、劫掠、隐藏时，监护人有权请求交还被监护人，排除任何人对未成年人的伤害。（2） 未成年人财产监护权 对于未成年人的财产，监护人有以下权利和义务： 管理和使用权 监护人应当履行管理未成年人财产的权利和义务，合理地使用财产，保护未成年人的财产权益不受侵害。 他人侵占未成年人财产的交还请求权和诉讼请求权 对他人侵害未成年人的财产权益，监护人有权请求返还和提起诉讼，以维护未成年人的合法权益。三我国未成年人监护制度

14、的缺失鉴于未成年人监护制度的重要意义，我国历来重视未成年人的监护工作。当前我国未成年人监护制度从总体来看，立法技术较为落后，内容过于简单。主要表现为以下几个方面： （一）没有区分亲权和监护权，并导致亲权人之外的监护人所行使的监护权性质不明确。 我国目前关于未成年人监护的法律制度主要有民法通则、婚姻法、收养法、未成年人保护法、义务教育法、残疾人保障法、母婴保健法、预防未成年人犯罪法、妇女权益保障法和人口与计划生育法等一系列基本法律规范，以及最高人民法院的司法解释和各有关行政法规、规章以及地方性法律规范。其中，民法通则是基本的规范依据，婚姻法中关于监护的规定实际上是亲权的内容，在这两个基本的法律之

15、中，没有区分亲权与监护，由此造成监护人的主体资格、权利义务等重要法律关系的混乱。 （二）企事业单位和行政机关充当监护人实际上造成了特殊情况下未成年人监护权的缺失。 民法通则中关于未成年人父母所在单位和行政机关作为监护人的做法，在当前基本上没有了适用的余地。随着改革的深入，社会职能分工细化，未成年人父母所在单位和行政机关已不再适合充当监护人。民法通则的这种规定，在形式上为每一个未成年人都设立了监护人，似乎他们的人身财产权益都会得到保护，但实际上这种权利形同虚设。 （三）现有法律规范存在诸多空白领域，致使未成人监护权的行使缺少必要的行为规范，造成了有效实施监护权必须具备的法律规范缺失。 首先，没有

16、明确监护人的任职资格。我国民法通则第16条对未成年人的父母担任监护人的条件没有作出规定，对其他人担任监护人的情况，仅笼统规定监护人必须有监护能力，却没有具体说明何谓“有监护能力”，最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）第11条对此作了补充性规定，但仍然比较模糊，有待于进一步明确。 其次，没有关于监护费用和监护报酬的任何规定。我国未成年人监护制度中对于监护费用和监护人的报酬问题没有作出任何规定，没有明确监护人和被监护人之间的权利义务关系，不利于调动监护人的工作积极性，在完善监护制度时应增加对监护费用和监护报酬的规定。随着经济的快速发展，农村青壮年劳动

17、力向城市转移。在我国广大农村地区，大多数的未成年人是由隔代的祖父母、外祖父母或父母委托的亲属监护，甚至还有一部分未成年人独自生活，完全处于无人监护的状态。由于监护权的缺失，造成了很多未成年人在义务教育阶段学习成绩差、辍学率高等不正常的社会现象，并出现了未成年人结成团伙，实施偷盗、抢劫、抢夺、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪问题。虽然，未成年犯罪是受到其自身的状况、社会不良风气以及社会经济因素等多种原因造成的，5但监护权的缺失是无异其中非常重要的因素之一。 近年来，媒体时有报道“留守儿童”或“流浪儿童”问题，既反映出未成年人监护权缺失的状况，也反映了社会各界对这一特殊群体的关心。有关未成年人监护制度的立

18、法完善问题，虽然呼吁之声不断，但其进程缓慢，应当引起立法部门的高度重视。四对我国未成年人监护制度完善的建议我国现在正处在社会转型期，各项问题都比较突出，包括未成年人监护制度在内的各项制度都面临着新形势，新情况的挑战，我们有必要重新审视我们的未成年人监护制度，进一步完善我国未成年人监护制度。（一）树立与时俱进的立法指导思想在立法指导思想上，必须树立既符合我国法律文化传统，又与时代发展相适应的未成年人监护立法指导思想。随着社会人权意识的深入发展，监护制度的功能和价值目标也应逐步确立为以保护被监护人的利益为中心。联合国儿童权利公约确立的监护原则包括：1、儿童的最大利益原则；2、不差别对待原则；3、权

19、利义务对等原则。6结合我国的历史和现实，可以理解为以保护未成年人的权益为中心，把对未成年人的监护看作是一种以义务为主体的社会职责，同时也是一种权利和义务的结合体。在全社会范围内，不再把监护当作纯粹的家庭内部事务，国家公权要适度介入，给予所有儿童平等的监护权，切实承担起对未成年人的监护监督义务和在特殊情况下的补充监护义务。针对 “流浪儿童”、“留守儿童”和贫困家庭的儿童等不能得到或不能完整得到亲权照顾的特殊未成年人群体，明确国家有补充监护的义务或给予监护人必要的物质帮助义务。中国的传统观念使得民众本身就相对注重亲情，因此法律对普通的未成年人监护问题干预很少，目前真正需要的是一种“适度干预”。国家

20、应该通过监护立法确立一种适度干预的理念，使得从政府官员、司法人员到普通民众都树立这样一种观念：未成年人的监护问题不再是纯粹的家庭内部事务，国家公权的适度介入是当今社会发展的必然要求，未成年人监护问题处理得好坏将直接关系到一个国家与社会法治文明建设的进程。 (二)监护机构要真正发挥作用，让公权力介入未成年监护由单位和居民委员会、村民委员会以及民政部门等机构担任监护人时，因为不可操作性，导致了现实生活中这些部门很少真正意义上介入对未成年人的监护。再加上法律规定，在没有其他顺序监护人的情况下，由民政部门作为监护人，其实也正是说明了法律并没有授予其代表国家和政府承担监管监护制事务的职能。因此,我国目前

21、实际上没有专门负责未成年人监护问题的管理、监督、执行的机构，未成年人监护缺乏严格意义上的公力救助，很大意义上导致未成年人在被监护不能或监护不周的情况下没办法得到救济。因此民政部门必须积极主动介入未成年人监护救济中去，当然介入的方式可以使多样的，但民政部门必须成为责任主体，可以其为主体，充分发挥社会团体的作用。(三)明确监护人任职资格。监护人的任职资格的规定，将决定什么人适合做监护人，什么人被排除在监护人之外。按照现行法律的规定，偏重于考察经济条件和健康情况。为了更有利于未成年人的健康成长，有必要在除了规定这些物质性的条件外，多多考虑精神方面的因素。笔者认为有必要从 正反两个方面规定监护人任职资

22、格。首先是正面规定监护人必须是完全民事行为能力人，品行端正的人。其次是反面规定排除这些人担任监护人，如品行恶劣，有酗酒，赌博，吸毒嗜好的人，有精神疾病的人。只有从正反两个方面进行规定，从精神和物质两个方面规定，才可以更好的做好监护人选任工作，才能更好的促进未成年人的健康成长。（四）规定监护人对监护费用的请求权和监护报酬问题笔者认为监护费用不同于监护报酬，两者包含着不同的经济内涵。监护费用是监护人在监护活动中实际支出的各项花费，而监护报酬是对监护人为履行监护义务所付出的劳动或监护监督人为完成监护监督工作所付出的劳动在经济价值上的认可，属于工资性的劳动报酬。在完善我国未成年人监护立法时，应对两者加

23、以区分，分别作出规定。监护费用应由其抚养义务人承担，或者从被监护人的财产中支付。抚养义务人没有抚养能力或被监护人没有财产的，可以由社会保障部门承担，这也是国家对未成年人监护应当承担的义务。监护的性质随着监护制度自身的发展在不断发生着变化。监护制度发展到当今时代，监护已从单纯的权利发展成权利与义务相结合，而以义务为中心内容的一种社会职责。笔者建议采用杨大文教授所谓的“补偿原则”7即在原则上，对监护人和监护监督人都不给予报酬，但在被监护人有财产或者其抚养义务人有承担能力的前提下，对于公职监护人和监护监督人不给予报酬，而对于自然人作监护人和监护监督人的，根据监护工作和监护监督工作的完成情况，可适当给予补贴，具体数额由监护权力机关根据被监护人或其抚养义务人的财产状况确定。(五)监护监督制度要完善起来没有监督的权力很容