f1涉外商事审判中法律适用问题

1、附录一：涉外商事审判中的法律适用问题 1、国内案件与涉外案件之区分2、程序法问题与实体法问题3、民商事问题与海事问题4、定性问题5、管辖权问题6、法律适用的一般步骤国内案件涉外案件国内民商法国际条约冲突规范内国民商法外国民商法国际惯例1、国内案件与涉外案件之区分示意图区分涉外案件与国内案件的标准案例 某市政府向世界银行贷款建一座大桥。该项目按照世界银行的要求招标确定大桥建设者。后来，中国公司中标。但在大桥建设过程中，某市政府为建大桥专门成立的管理办公室与中标者发生纠纷起诉到法院。请问：该案是不是一个涉外案件？程序法问题实体法问题冲突规范、统一实体法规范和国际民事诉讼程序规范解决国际私法案件示意

2、图指定适用冲突规范内国民商法外国民商法国际统一实体法规范国际民事诉讼程序规范2、程序法问题与实体法问题程序法问题实体法问题法院地法条约或法院地的冲突规则内国民商法外国民商法3、民商事问题与海事问题案例 安徽省某市一个国有企业为了便于产品和原材料的进出厂，在厂区内与长江相通的水域建一个自用的专用码头。后来，该企业因为建设工程费与承包者发生纠纷。一方当事人向武汉海事法院起诉，另一方当事人向安徽省某市中级人民法院起诉。请问：你认为哪一个法院有管辖权？4、定性问题 一般按本国法律制度和观念识别 法院对一个案件的定性要保持惟一性，不能模棱两可在竞合的情况下，法院要尊重原告的选择一旦作出定性，法院在决定管

3、辖权问题、法律选择问题和实体法规则的运用问题时必须保持连贯性 中国技术进出口总公司诉瑞士工业资源公司中国技术进出口总公司诉瑞士工业资源公司(IRC)(IRC)案案1984年,中技公司与IRC签订一份钢材买卖合同.1985年4月, IRC通过各种欺骗手段使中技公司开了229万美圆的信用证,但货物一直没有到.1985年12月,中技公司领导得知被意大利警察逮捕,1986年3月,中技公司向上海中院起诉,同时申请诉讼保全.上海中院采取了保全措施,后判决被告赔偿559万美圆.IRC上诉.提出:(1)合同中仲裁条款,法院没有管辖权;(2)保全措施不当;(3)重复诉讼;(4)中国法律禁止间接损失等.上海市高级

4、人民法院经公开审理确认：上诉人在无钢材的情况下，谎称货物已在装运港备妥待运，装船日期为1985年3月31日，在我方银行收到信用证二周内交货，诱使被上诉人与其签订合同。这证明，上诉人在签订合同修改协定书时，就使用了欺诈手段。上诉人在收到被上诉人指示中国银行上海分行开出的信用证后，在货物没有装船的情况下，向被上诉人提交了包括提单在内的全套伪造单据，以骗取被上诉人的巨额货款。上诉人利用合同形式进行欺诈，已超出履行合同的范围，不仅破坏了合同，而且构成了侵权。双方当事人的纠纷，已非合同权利义务的争议，而是侵权损害赔偿纠纷。被上诉人有权向法院提起侵权之诉，而不受双方所订立的仲裁条款的约束。因本案侵权行为地

5、在上海，依据民事诉讼法（试行）第22条关于因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地人民法院管辖的规定，以及该法第185、186条的规定，上海市中级人民法院对本案具有管辖权。上诉人提出的中国已加入承认及执行外国仲裁裁决公约，当事人签订的合同又有仲裁条款，中国法院无管辖权，其理由不能成立。被上诉人并未在其他法院对上诉人提出过侵权损害赔偿的诉讼，因此，也不存在重复诉讼问题。原审法院准许被上诉人的诉讼保全申请，冻结上诉人在中国银行上海分行的托收货款，符合民事诉讼法（试行）第92条第1款和第93条第1、2款的规定，应予认可。本案是因欺诈行为引起的侵权损害赔偿纠纷，侵权人除应退还受害人的货款外，对于受害人因被欺

6、诈遭受的其他重大损失，亦应当赔偿。原审法院判决上诉人返还被上诉人钢材货款、赔偿被上诉人的钢材货款的银行货款利息、经营损失以及其他费用，并无不当。鉴于在原审法院判决后钢材货款的银行货款利息继续孳生，赔偿金额亦应增加。 据此，上海市高级人民法院于1988年10月11日判决如下：（一）驳回上诉人瑞士资源公司的上诉，维持原判。（二）上诉人应增加赔偿被上诉人中技公司自原审法院判决后至本判决宣判之日的钢材货款的银行贷款利息163338.7美元，自宣判之日起10日内一次付清。逾期按中国人民银行结算办法处理。本案二审诉讼费由上诉人承担。5、管辖权问题 （1）我国参加或缔结的国际条约中有没有可适用的规定 （2）

7、经识别后先在民诉法涉外篇中寻找管辖根据 （3）如没有规定，在民诉法一般规定中寻找管辖根据 （4）找到了立法上的根据，决定是否行使管辖权，受理案件还要排除下列情况：不涉及外国国家和财产；不涉及外国或国际组织的外交代表；没有有效的仲裁协议等（国外还有不方便法院原则、避免双重诉讼等规则） 福建省宁德地区经济技术协作公司诉日本国日欧集装箱运输公司预借提单案 1985年3月29日，原告与一家日本公司签定了购买3000台“东芝”牌空调的合同。价格条件为C&F福州，合同规定卖方应于6月30日前和7月30日前交货1500台。被告分别于1985年6月30日和7月25日两次提前签发了WO15CO90, W

8、O15CO97指名为“大仓山”轮的已装船提单。提单背面第19条载明：“凡涉及本提单的纠纷，都适用日本法律，由日本东京地方法院受理。”原告收到第二批货已装船后同福安县供销企业以每台2000元签定了合同，由于该批货物实际于8月21日装船，第三人解除合同并使原告承担违约金60余万元。因误了销售季节，空调无法在国内销售，原告被迫以每台1700港元向香港复出口，损失惨重。原告向上海海事法院起诉。请问：1、中国法院能否行使管辖权？2、如何适用法律？3、预借提单是违约还是侵权？4、被告能否享受责任限制？荷兰“宜家”诉北京国网公司域名纠纷案荷兰英特艾基系统公司拥有“宜家”著名品牌，并将 “IKEA”这一国际驰

9、名品牌在中国注册了商标，评估价值34.6亿美圆，当该公司想在中国互连网上注册“IKEA”为域名时，发现被告已经注册了域名 “I”，而且长期不用。原告请求中国法院判令被告立即停止使用并注销 “I”域名 。请问：1、原告以什么为理由提出上述要求？ 2、中国法院的管辖根据是什么？ 3、中国法院应该如何适用法律？ 4、如果适用中国法，中国是如何保护驰名商标的？ 日航事件中的国际私法问题日航事件中的国际私法问题 武汉武汉A学者在美国购买学者在美国购买2000年年12月月31日从纽约经日从纽约经停东京到北京的日本航空公司机票，希望在新年停东京到北京的日本航空公司机票，希望在新年之夜与亲人团聚。北京时间之夜

10、与亲人团聚。北京时间31日下午，飞机到北日下午，飞机到北京上空后因为天气原因无法降落，后返被迫返回京上空后因为天气原因无法降落，后返被迫返回东京。到东京机场后，航空公司没有为东京。到东京机场后，航空公司没有为70多中国多中国乘客免费提供食宿。乘客免费提供食宿。A在东京机场度过一个痛苦的在东京机场度过一个痛苦的新年之夜。回武汉后，新年之夜。回武汉后，A想起诉日航公司。想起诉日航公司。请问：请问：1、 A以什么理由起诉？为什么？以什么理由起诉？为什么？ 2、 A到什么地方的法院起诉？到什么地方的法院起诉？ 3、如果我国法院、如果我国法院受理受理A的起诉，法院应该适用什么法律？的起诉，法院应该适用什

11、么法律？4、如果、如果日航公司不应诉、不执行中国法院判决，日航公司不应诉、不执行中国法院判决， A该怎该怎么办？么办？6、法律适用的一般步骤 （1）是否存在某个国际条约，该条约能否用来解决具体纠纷 (2)是否涉及我国“直接适用的法”的法律领域 （3）如果没有条约或条约不能适用，则适用法院地的冲突规则；但中国参加的条约中有冲突规则的，必须先适用条约中的冲突规则 （4）如果冲突规则指定适用外国法，则根据我国规定的外国法查明途径查明并适用外国法。如果外国法不能查明，或适用外国法的结果与我国的公共秩序相冲突，可以适用中国法。 （5）如果冲突规则指定适用中国法，就适用中国法的具体规定。中国法和中国参加的

12、国际条约没有规定的，适用国际惯例 美国空难家属在美向中国民航总局索赔案1985年1月9日，两位美国人通过泛美航空公司购买了中国航空公司从南京到北京的机票，但没有按原来购票的时间飞往美国，改乘同天5点第5109航班。不幸的是，该航班在济南上空发生空难，乘客全部遇难。家属在美起诉中国民航总局，要求赔偿300万美圆。中国民航于1980年获得美国民用航空局的许可，从事美中间定期载客航班飞行，但有一个条件：中国民航根据本许可从事活动产生的索赔，中国民航放弃以主权豁免来辩护，但完全的国内航行除外。1986年10月18日，美国联邦地区法院认为没有管辖权。空难家属上诉，认为美国法院有管辖权；中国民航上诉要求适

13、用纽约州的法律选择规则。问题（1）美国法院能否行使管辖权？ （2）如何确定“国际航行”？ （3）如果适用冲突规则，应适用什么冲突规则？ （4）美中的协议规定：双方同意遵守航空器所在地的法律和规则；芝加哥公约规定缔约国承认每一国家对其领土上空有完全的 和排他的主权。如果美法院适用美国冲突规则是否违反这些条约？ （5）是适用华沙公约的赔偿限额还是中国法律的限额？广州某法院广州某法院19861986年关于李伯康房产继承案年关于李伯康房产继承案 李伯康于1938年在家乡广东台山与范素贤结婚，婚后一直无子女。1943年李伯康前往美国定居，住在加利福尼亚州洛杉矶。1967年11月，李伯康与周乐蒂在美国内华

14、达州结婚。1981年7月，李伯康在美国洛杉矶去世。在李伯康的遗产中，有一栋位于广州的四层楼房。1986年5月，已离开广东台山到香港定居多年的范素贤得知李伯康在美国去世后，到广州某公证处办理了继承上述房产的有关证明，同年7月领得房屋产权证。周乐蒂在美国得知这一情况后，立即委托代理人在广州某区人民法院起诉，要求继承其亡夫留下的上述房产。 法院认为，（香港居民）范素贤是（定居美国38年的）李伯康之结发妻子，李伯康在未与范素贤解除婚姻关系的情况下，与在美国的周乐蒂结婚属重婚，确认无效，并根据中华人民共和国婚姻法第2条规定，判决驳回原告请求继承上述房产之诉。请问：1、本案的主要问题是什么？是否有先决问题

15、？为什么？ 2、你认为法院的处理是否恰当？为什么？19891989海南省木材公司案海南省木材公司案海南省木材公司同新加坡达斌私人有限公司签订了购买坤甸木的合同，合同规定采用跟单信用证方式付款。后来，达斌私人有限公司利用泰坦船务公司签发的提单及其他单证到新加坡结汇银行结汇。结汇银行要求开证行中国银行海口分行支付货款183万元。海口分行经审查，全部单证符合信用证要求，于是通知海南省木材公司付款赎单。而海南省木材公司通过调查了解到，卖方根本没有装货上船，所提供的提单及其他单证全系伪造。于是拒不付款赎单，同时向广州海事法院起诉，申请冻结信用证项下货款。广州海事法院通过审理，最后援用我国民法通则关于公共

16、秩序保留的规定排除了有关跟单信用证国际惯例的适用，并依照我国民事诉讼法有关规定冻结了该信用证项下的货款。香港百粤金融公司诉香港红荔公司案 本案是一起合同纠纷，当事人在香港签订了贷款合同和抵押合同，约定贷款合同适用香港法和中华人民共和国法律，合同缔结后，贷款方按约定提供了贷款，但借款方后来只偿还了一部贷款本金及利息，贷款方于是在我国某市中级人民法院向借款方起诉。依照我国有关法律规定的冲突规范，法院以双方当事人选择的香港法作为处理该贷款合同争议的准据法，故通知双方当事人在规定的合理时间内提供有关香港法的证明资料。由于双方当事人未能提供或证明有关贷款及抵押方面的香港成文法和判例，法院就适用了施行于我

17、国内地的有关实体法。请问：我国法院应如何适用法律? 中国公司中国公司 A诉美国诉美国 UPS 航空快递延误航空快递延误赔偿案赔偿案 A为了参加也门共和国一个工程的投标，于1993年7月20日上午电话通知UPS业务员，表明21日需快递投标书到也门。21日16时45分，A将填好的UPS公司运单交给UPS业务员，由于UPS公司运单中货品性质填写不当，UPS也没有问清是否送达的额外要求，没有在当天下午送上海机场报关，直到7月23日晚才办完投标书的出境手续。因此，投标书直到7月27日才到目的地，错过了26日投标截止日期。 A向上海市某法院起诉，要求UPS退回运输费1432元人民币，赔偿直接经济损失10360美圆，承担诉讼费用。(国际快运的合理期限为4-7天)。 日航事件中的国际私法问题日航事件中的国际私法问题 武汉武汉A学者在美国购买学者在美国购买2000年年12月月31日从纽约经日从纽约经停东京到北京的日本航空公司机票，希望在新年停东京到北京的日本航空公司机票，希望在新年之夜与亲人团聚。北京时间之夜与亲人团聚。北京时间31日下午，飞机到北日下午，飞机到北京上空后因为天气原因无法降落，后返被迫返回京上空后因为天气原因无法降落，后返被迫返回东京。到东京机场后