第二章 第四节接受 订立合同时间与合同效力

1、接受（一） 接受的含义及其应具备的条件（二） 接受生效的时间（三） 逾期接受（四） 接受的撤回或修改： 接受（接受（acceptanceacceptance）在法律上称为承诺，）在法律上称为承诺，是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。行为表示同意发盘提出的各项条件。 接受的实质是对发盘表示同意。接受的实质是对发盘表示同意。 公约公约规定，接受既可以通过口头或规定，接受既可以通过口头或书面向发盘人发表声明的方式接受，也可以书面向发盘人发表声明的方式接受，也可以通过其他实际行动来表示接受。通过其他实际行动来表示接受。接受应具备的

2、条件：接受应具备的条件： 接受必须由受盘人接受必须由受盘人/ /被发价人作出。被发价人作出。 接受必须是同意发盘所提出的交易条件。接受必须是同意发盘所提出的交易条件。 接受必须在发盘规定的时限内作出。接受必须在发盘规定的时限内作出。 接受的传递方式应符合发盘的要求。接受的传递方式应符合发盘的要求。接受生效的时间：接受生效的时间：接受通知送达发盘人时生效。接受通知送达发盘人时生效。（三）接受生效的时间（三）接受生效的时间 1 1、英美法采用、英美法采用“投邮生效投邮生效”的原则，即接受的原则，即接受通知一经投邮或交电报局发出，则立即生效；通知一经投邮或交电报局发出，则立即生效；大陆法系采用大陆法

3、系采用“到达生效到达生效”的原则，即接受的原则，即接受通知必须送达发盘人时才能生效。通知必须送达发盘人时才能生效。2 2、公约公约第第1818条第条第2 2款明确规定，接受在款明确规定，接受在发盘规定的时限内送达发盘人时生效。发盘规定的时限内送达发盘人时生效。3、接受还可以在受盘人采取某种行为时生效。、接受还可以在受盘人采取某种行为时生效。 根据发盘或依照当事人业已确定的习惯做根据发盘或依照当事人业已确定的习惯做法或惯例，受盘人可以作出某种行为来表示接法或惯例，受盘人可以作出某种行为来表示接受，无须向发盘人发出接受通知。例如，发盘受，无须向发盘人发出接受通知。例如，发盘人在发盘中要求人在发盘中

4、要求“立即装运立即装运”，受盘人可作出，受盘人可作出立即发运货物的行为对发盘表示同意，而且这立即发运货物的行为对发盘表示同意，而且这种以行为表示的接受，在装运货物时立即生效，种以行为表示的接受，在装运货物时立即生效，合同即告成立，发盘人就应受其约束。合同即告成立，发盘人就应受其约束。 逾期接受（逾期接受（late acceptancelate acceptance），是指），是指接受通知未在发盘规定的时限内送达发盘人，接受通知未在发盘规定的时限内送达发盘人，或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未送达发盘人。送达发盘人。 一般法律认为逾期接受无效，它只能视一

5、般法律认为逾期接受无效，它只能视为一个新的发盘。为一个新的发盘。 公约公约规定表明，逾期接受是否有效，规定表明，逾期接受是否有效，关键要看发盘人如何表态。关键要看发盘人如何表态。 公约公约规定，如果撤回通知于接受原发盘规定，如果撤回通知于接受原发盘应生效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回。应生效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回。 1 1、公约公约采取了大陆法采取了大陆法“送达生效送达生效”的原则。的原则。 2 2、公约公约第第2222条规定：条规定：“如果撤回通知于接如果撤回通知于接受原发盘应生效之前或同时到达发盘人，接受得受原发盘应生效之前或同时到达发盘人，接受得予撤回。予撤回。” ” 3

6、 3、就是说：撤回或修改接受的通知，只要先于、就是说：撤回或修改接受的通知，只要先于原接受通知或与原发盘接受通知同时到达发盘人，原接受通知或与原发盘接受通知同时到达发盘人，则接受可以撤回或修改则接受可以撤回或修改。 4 4、如接受已送达发盘人，即接受一旦生效，合、如接受已送达发盘人，即接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤回接受或修改其内容，因同即告成立，就不得撤回接受或修改其内容，因为这样做无异于撤销或修改合同。为这样做无异于撤销或修改合同。5 5、注意：在当前通讯设施非常发达和各国普遍、注意：在当前通讯设施非常发达和各国普遍采用现代化通讯的条件下，当发现接受中存在问采用现代化通讯的条件下，当

7、发现接受中存在问题而想撤回或修改时，往往已经来不及了。题而想撤回或修改时，往往已经来不及了。 真题链接（学生练习）n 香港A商行于10月20日来电向上海B公司发盘出售木材一批。发盘中列明各项必要条件，但未规定有效期限。B公司于当天（20日）收到来电。经研究后，于22日上午9时整向上海电报局交发对上述发盘表示接受的电报。该电报于22日下午1时整送达。香港A商22日上午9时15分向香港电报局交发电报，其电文如下：“由于木材价格上涨。我10月20日电发盘撤销。”A 商行的电报于22日上午11时20分送达B公司。试问：n（1）根据有关国际贸易法律。A公司是否已成功撤销了10月20日的发盘？n （2）A

8、公司于B公司之间是否已经订立了合同？n 我国外贸企业向国外询购某产品。不久接到外商3月20日的发盘，有效期至3月26日。我方于3月22日电复：“如果把单价降低5美元。可以接受。”对方没有反应。后因用货部门要货迫切，又鉴于该商品行市看涨，我方随即于3月25日又去电表示同意对方3月20日发盘提出的各项条件。试问：此项交易是否达成？理由何在？n 我国C公司于2004年7月16日收到法国巴黎D公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CIF中国口岸。8月份装运。即期信用证支付。限20日复到有效。”我方于17日复电：“若单价为500美元CIF中国口岸可接受500公吨马口铁，履约中如有争议在中国仲裁。”

9、法国D公司复电：“市场坚挺，价格不能减。仲裁条件可接受。速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接受你16日发盘，信用证已有中国银行开立。请确认。”但法商并未确认并退回信用证。试问：n （1） 合同是否成立，为什么？n （2）我方有无失误？nA 向B发盘，发盘中说：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台CIF香港3500美元。订立合同后两个月装船。不可撤销即期信用证付款，请电复。”B收到发盘后，立即电复说：“我接受你的发盘。在订立合同后立即装船。” 但A未作任何答复。问双方的合同是否成立？为什么？n 第四节订立合同的时间与合同的效力 1、接受生效的时间就是订立合同的时间。、接受生效的

10、时间就是订立合同的时间。 合同成立的时间有两个判断标准：一是有效接受合同成立的时间有两个判断标准：一是有效接受的通知到达发盘人时，合同成立；二是受盘人作的通知到达发盘人时，合同成立；二是受盘人作出接受行为时，合同成立。出接受行为时，合同成立。 2、 在实际业务中，有时双方当事人在洽商交易时在实际业务中，有时双方当事人在洽商交易时约定，合同成立的时间以订约时合同上所写明的约定，合同成立的时间以订约时合同上所写明的日期为准，或以收到对方确认合同的日期为准。日期为准，或以收到对方确认合同的日期为准。 一、合同成立的时间一、合同成立的时间3、如我国合同法第、如我国合同法第32条规定：条规定：“当事人当

11、事人采用合同形式订立合同的，自双方当事采用合同形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。人签字或者盖章时合同成立。”签字或签字或盖章不在同一时间的，最后签字或者盖盖章不在同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立。章时合同成立。 二、合同生效的要件二、合同生效的要件（一）合同当时人必须具有签约能力。（一）合同当时人必须具有签约能力。（二）合同必须有对价或约因。（二）合同必须有对价或约因。（三）合同的内容必须合法（三）合同的内容必须合法（四）合同必须符合法律规定的形式（四）合同必须符合法律规定的形式（五）合同当事人的意思表示必须真实（五）合同当事人的意思表示必须真实 不得违法不得违反公共政

12、策不能显失公平 不得违反公共政策n“国际公共政策”一词应当按国际私法领域内的含义来理解，即如果违反一国的这一部分“公共政策”，将会产生阻止适用外国法、执行外国判决或外国裁决的效力 国际公共政策n一个国家的“国际公共政策”包括：n(i)国家希望保护的、有关正义和道德的基本原则；n(ii)旨在维持国家基本政治、社会或经济利益的规则，这些规则被称为“直接适用的法”或“公共政策规则”；n(iii)国家对其他国家或国际组织承担的国际义务。 n货币管制、价格固定规则、环境保护法、禁运措施、封锁和抵制、税法以及保护交易中弱势地位当事人的法律（消费者保护法） “本商场拥有最终解释权本商场拥有最终解释权”、“特

13、价商品，特价商品，概不退换概不退换”、“免费停车，车损自免费停车，车损自负负”美容美发霸王条款美容美发霸王条款n“本卡的有效期为一年本卡的有效期为一年”、“本店拥有本本店拥有本卡的最终解释权卡的最终解释权”n律师说法：消费卡是消费者与经营者双方之间的一个服务合同，卡内余额所有权仍属消费者。而商家以不挂失、不补卡等格式条款赚取卡内余额，明显有失诚信、公平，是霸王条款。 洗染行业霸王条款洗染行业霸王条款n当服装因洗涤错误发生损坏时，在不影响穿着的前当服装因洗涤错误发生损坏时，在不影响穿着的前提下按洗衣费的提下按洗衣费的110倍赔偿，影响穿着的情况下倍赔偿，影响穿着的情况下最高赔偿不超过洗衣费用的最

14、高赔偿不超过洗衣费用的20倍，洗坏的衣服归洗倍，洗坏的衣服归洗衣店所有衣店所有n律师说法：根据消费者权益保护法第24条：经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，减轻、免除其损害消费者合法权益应承担的民事责任。其单方声明，告示应属无效条款，不具有法律约束力。 影楼行业霸王条款影楼行业霸王条款n“顾客选剩的照片归影楼所有、顾客若要底片顾客选剩的照片归影楼所有、顾客若要底片需另加钱需另加钱”n律师说法：首先，如果消费者和商家之间没有特殊规定的话，照片和底片的所有权都属于消费者，按照法律规定，商家没有权力处置消费者的财产。如果商家要保留底片，必须先征得消费者的

15、同意，或者是跟消费者之间有特别约定，起码要对消费者有一个告知行为。其次，商家要求消费者为底片另外付费没有法律依据 重大失衡n重大失衡产生于合同订立之时，是一方当事人有意利用不公平的谈判地位或基于合同的性质和目的而使其获得过分利益 当事人的意思表示真实n 错误（Mistake)n 欺诈（Fraud)n 胁迫（Threat 错误（误解）n 错误是指当事人的认识与客观存在的事实不一致，以致订约的意思表示有错误，且这种当事人的认识所依据的事实是订约时已存在的。n 错误基于的事实基于的事实是如果犯错误的当事人知道事实就不会订立合同。（错误的构错误的构成条件）。成条件）。 错误（误解）错误 法律错误表意人

16、对其意思表示所生的法律效果有所误认 。事实错误 后期变化后期变化：n例如，（法国法）具体说来例如，（法国法）具体说来就是就是, ,对法律的误解必须对法律的误解必须涉及涉及到标的性质到标的性质才能导致合同无才能导致合同无效。通常情况下效。通常情况下, ,这种误解是这种误解是对作为合同标的物的权利的对作为合同标的物的权利的存在、性质或适用范围发生存在、性质或适用范围发生误解。误解。如当事人基于对夫妻如当事人基于对夫妻财产制度的错误理解财产制度的错误理解, ,而放弃而放弃其对夫妻共同财产的权利。其对夫妻共同财产的权利。 两大法系早 先规定：“任何人不得以不知法律为由而进行抗辩” 德国学理就更具可操作

17、性,他们将法律错误区分为三种：一种是内容错误内容错误,即意思表示依其内容意在直接引起的法律后果错误,或者说是因当事人的法律行为直接发生的错误,因此种错误,可得撤销。表示内容上的错误是表意人对表示内容在法律上的意义和表示的效力有不正确的认识 。例子1：某人不知租赁有偿,使用借贷无偿,内心实欲出租某物取得租金,而表示为使用借贷时,可得撤销。例子2：某学校负责人甲，向纸品商订购卫生纸，甲以为每盒有两卷，故订了25盒。但该行业中每盒有144卷。判决认为，甲的错误构成表示内容的错误。 对人和物的错误n对标的物同一性的错误 例如甲误以为汉英法律词典，而买英汉法律词典。误以为是全新的电脑，而买二手的电脑。n

18、 国际商事合同通则国际商事合同通则对错误的定义及对错误的定义及其注释有很大的代表性，该通则规定，其注释有很大的代表性，该通则规定，错误是指在合同订立时对已存在的事实错误是指在合同订立时对已存在的事实或法律所作的不正确的假设。如果一方或法律所作的不正确的假设。如果一方当事人在对事实或法律内容产生了错误当事人在对事实或法律内容产生了错误理解的情况下订立了合同，并依该合同理解的情况下订立了合同，并依该合同错误地判断其前景，此时才可适用通则错误地判断其前景，此时才可适用通则规定的错误规则。规定的错误规则。n如乙知道甲误书一千元为一万元赠与乙，则该如乙知道甲误书一千元为一万元赠与乙，则该表示有赠与一千元之表示力，此时就赠与乙一表示有赠与一千元之表示力，此时就赠与乙一千元应为有效。反之，若乙只知道甲书写一万千元应为有效。反之，若乙只知道甲书写一万元系错误，但不知道甲真实意思是想赠与其一元系错误，但不知道甲真实意思是想赠与其一千元，则该意思表示并无赠与一千元之表示力，千元，则该意思表示并无赠与一千元之表示力，此意思表示无效，而赠与一万元的表示系错误，此意思表示无效，而赠与一万元的表示系错误，可得撤销。若相对人不知表意人之错误，信其可得撤销。若相对人不知表意人之错误，信其表示的意思为表意人之真意，则因错误影响重表示的意思为表意人之真意，则因错误影响重大，若表意人知道有错误