劳动合同及劳务合同比较

1、劳动合同及劳务合同比较【摘要】劳动合同与劳务合同是极易混淆的两种合同， 都是以活劳动为给付标的的合同，在实践中很难将之正确区 分 开来；但二者有着本质的不同。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。劳务合同有 广义与 狭义之分。广义的劳务合同是指一切与提供活劳动服 务（即劳 务）有关的协议。狭义的劳务合同仅指一般的雇佣 合同。劳动 合同又是从雇佣合同发展而来的。因此，正确的 区分这两种合 同无论在理论上还是在实践上都有着重要的 意义。【关键词】劳动合同、劳务合同、雇佣合同、承揽合同 一 问题的提出案例 1： 张某是一名驾驶员， 2000 年 5 月通过劳动力市 场 应聘

2、到某劳务公司，该劳务公司主要经营项目是向其他企 业输 出劳务。张某与该劳务公司签订了三年劳动合同。 2000 年 7 月， 某运输公司需驾驶员一名，劳务公司遂与运输公司 签订了一份 劳务输出协议，协议约定运输公司每月向劳务公 司支付一定费 用，劳务公司扣除管理费后，余额为张某发放 工资、缴纳保险， 劳务输出期限为一年。张某于是到运输公 司从事驾驶员工作 o2001 年 3 月，张某患急性阑尾炎住两周 , 其到医保部门报销 医疗费时，被告知单位欠缴医疗保险，医 疗费用无法纳入社会 统筹。张某认为此期间其一直为某运输 公司提供劳动，该公司 应承担赔偿责任，遂以运输公司为被 诉人提出仲裁申请。案例

3、2： 龙红梅系福建省三明市梅列区梅城运输队的经营者，从事货物运输经营活动。 1999 年 11 月，龙红梅从三明 市电力 工程物资公司处承接了运输水泥电线杆至尤溪县的 业务。 11 月 12 0, 龙红梅雇佣长期为运输队装卸的林木德、 张毓鸣卸水泥 电线杆。次日晚，林木德与龙红梅通过电话后 , 邀请了与龙红 梅素不相识的邻居钟金贵一起参加。 1999 年 11 月 19 日下午， 林木德、张毓鸣、钟金贵在尤溪县汤川乡 卸车过程中，钟金贵 被水泥电线杆压死。 2000 年 1 月 9 日， 钟金贵家属向尤溪县 劳动局申请，要求对钟金贵死亡做出工 伤事故认定。 1 月 18 0, 尤溪县劳动局做出

4、 “ 钟金贵为因公 死亡，其事故单位是梅列区 个体运输户龙红梅 ”的认定。龙 红梅不服，于 2000 年 2 月 14 日向三明市劳动局申请复议， 被复议机关维持后遂提起行政诉 讼。上述案例提出这样的问题：类似的纠纷到底是劳动合同还 是 劳务合同？二者有何不同？自然地成为理论界、实务界探 讨、 争议的焦点，这些问题也并成为司法实务领域的疑难问 题。故， 本文试图对这一问题进行探究。、劳动合同及其特征 劳动合同是在社会生产中产生的一种法律制度。它源于传 统 民法中的雇佣合同， “ 由雇佣契约到劳动契约，乃是一种 社会 化的进程 1" 。自从资本主义生产方式出现以后，劳动 合同就成 为各

5、国立法的一项重要内容。先是少数工业化国家 在民法中承 认了劳动合同的法律效力，之后， 1900 年自比利 时颁布劳动 契约法开始，许多资本主义国家相继颁布了劳动 契约法 2, 并在 劳动法中规定了专门的劳动合同法或在劳动 法典中列有劳动合 同的专章，具体规定劳动合同的内容和形 式，以及订立、变更 和解除的条件和程序。现在，世界上很 多国家都已有了劳动合 同的立法，把劳动合同作为调整劳动 者和用人单位关系的一种 法律制度确定了下来 3O 我国自 1986 年开始，按照国营企业 实行劳动合同制暂行规定开 始实行劳动合同制。那么，什么是劳动合同呢？目前，对劳动合同的定义已基 本 取得共识。根据布莱克

6、法律辞典对劳动合同的法律定 义： “劳动合同是雇主与雇员之间就劳动管理、工作条件、 工资、 津贴和奖惩做出的约定 4 ”。我国有学者认为： “劳 动合同是 劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义 务的协议 5" o 有称 “劳动合同为劳动契约，是劳动者与用 人单位之间确立 劳动关系，依法协商达成的双方权利和义务 的协议 6" 。也有称 “劳动合同为劳动契约，是劳动者与用 人单位就劳动的权利义 务方面达成的协议 7” o 我国劳动 法第 16 条将劳动合同 定义为： “ 劳动合同是劳动者与用 人单位确立劳动关系，明确 双方权利义务的协议 " 。因此， 可以看出

7、，劳动合同是确立劳 动者与用人单位之间存在劳动 关系的法律形式，是组织社会劳 动、合理配制劳动力资源、 稳定劳动关系，促进社会生产力发 展的重要手段。根据这一 协议，劳动者成为用人单位的一员， 有义务完成用人单位的 生产任务、工作任务，并有义务遵守劳 动纪律和内部规章制 度；而用人单位则有义务支付劳动报酬， 提供劳动条件、劳 动保护及保险、福利等待遇 8。可见，劳动合同有其明显不同于民事合同的法律特征：1、劳动合同主体具有特定性9。劳动合同的主体一方必须是用人单位。这主要是指：企业、个体组织，同时也包括与 劳 动者签订劳动合同的国家机关、事业单位和社会团体10。 主体的另一方须是劳动者本人，即

8、必须是 16 周岁以上，具 有一定 劳动能力的劳动者，包括本国公民、外国人和无国籍人 llo2、劳动合同的双方当事人具有职责上的从属关系12。劳 动合同订立后，劳动者即被招收为用人单位的成员，产生人 身从 属关系，对内享受本单位职工的权利并承担本单位职工的义务，对外以单位的名义从事生产经营的管理活动。3、劳动合同是双方有偿合同 13。在劳动合同中，劳动者 必 须为用人单位提供劳动，用人单位必须为劳动者支付报 酬，故 为双务有偿合同。4、劳动合同的主要条款具有法定性 14。为了稳定社会秩 序， 保护劳动者的合法权益，各国对劳动合同的主要条款： 如劳动 时间、劳动保护条件、最低工资、休假都做出了规

9、定 , 当事人 必须遵照执行。15o5、劳动合同在一定条件下，往往涉及第三人的物质利益 这一特征是由劳动力本身再生产的特点决定的。劳动合 同的内 容不仅限于当事人权利义务的规定，而且还要涉及劳 动者亲属 在一定条件下享有的物质帮助权：如子女就业、住 房、生育及 工伤、死亡时的物质帮助等 16。三、劳务合同及其法律特征 实践中，人们通常将提供活劳动服务的过程称之为劳务。与劳务有关的合同很多，除了雇佣之外，尚有承揽、出版、运送、委托、行纪、居间、寄存、仓储等 17。劳务合同的概 念很宽泛， 目前尚没有明确统一的法律定义。笔者认为：劳 务合同有广义 与狭义之分。广义的劳务合同是指一切与提供 活劳动服

10、务（即 劳务）有关的协议。它属于民法调整的范畴 , 该合同标的是劳 务。有学者将劳务合同定义为： “ 劳务合同 是指法人之间、公 民之间、法人与公民之间关于提供劳动服 务而订立的协议。 " 笔者认为，劳务合同： “是当事人双方 就一方提供活劳动给另 一方服务过程中形成的债权债务关 系的协议 18" 。狭义的劳务 合同仅指雇佣合同，即是指双方 当事人约定，在确定或不确定 期间内，一方向他方提供劳务 , 他方给付报酬的合同 19o广义的劳务合同涵盖的内容很多，只要是标的为劳务的合 同， 均可纳入该类合同。按照一方提供给另一方劳务（活劳 动服务） 侧重的不同，可以把广义的劳务合同

11、划分为两类： 一类是合同 的标的是劳务，但侧重于劳务行为本身的合同。 有学者将该类劳务合同内容概括为以下诸多方面：委托、行 纪、居间、保管、 仓储、运送（输）、旅游、演出、雇佣、 银行转帐结算合同以 及劳动合同 20。另一类是合同的标的是 劳务，但侧重于劳务行 为结果的合同，即完成工作交付成果 的合同；该类合同的内容 主要是承揽合同，以及承揽合同的 特殊形式建筑工程承包合同 21o 广义的劳务合同主要遵循传 统的民法原理，受民法的调整， 且大部分合同都已成为有名 合同，双方的具体权利义务在合同 中都有明确的规定，如行 纪、居间、保管、运输、承揽、建筑 工程承包合同等。狭义的劳务合同仅指一般的雇

12、佣合同，在大多数国家它仍 由 民法来调整；对于雇佣合同中的另一种特例一一劳动合 同，由 于它 “以个人思想为背景的法律结构，在近代社会越 来越不适 应规范劳务契约之现实 22 ”，尤其是 19 世纪末 20 世纪初以来，遂进入具有社会进程的劳动契约时代， “ 合同 的自由协商性受到限制，更多的体现了政府干预，其只在消除现实社会中难以实现的非实质性的平等，使经济力量薄弱（受雇者或劳动者）得到较多的保护，使的合同一方当事人合同的平等性能够得到真正的实现 23" 。“因此乃产生具有社会意义之劳动契约法24” o 这样，发展到今天的劳动合同已不再由民法来调整，而是由劳动法来调整 25。综上所

13、述，可以对劳务合同的法律特征作下概括：人、1、主体的广泛性与平等性。劳务合同的主体既可以是法 组织之间签订，也可以是公民个人之间、公民与法人组 织之间， 一般不作为特殊限定，具有广泛性。同时，双方完 全遵循市场 规则，地位平等。双方签订合同时应依据合同 法的公平原 则进行。2、合同标的的特殊性。劳务合同的标的是一方当事人向另一方当事人提供的活劳动，即劳务，它是一种行为。劳务合同是以劳务为给付标的的合同，只不过每一具体的劳务合 同的标 的对劳务行为的侧重方面要求不同而已，或侧重于劳 务行为本 身即劳务行为的过程，如运输合同；或侧重于劳务 行为的结果 即提供劳务所完成的劳动成果，如承揽合同。3、内

14、容的任意性。除法律有强制性规定以外，合同双方当事人完全可以以其自由意志决定合同的内容及相应的条 款，就 劳务的提供与使用、受益双方意定，内容既可以属于 生产、工 作中某项专业方面的需要，也可以属于家庭生活26。 双方签订合同时应依据合同法的自愿原则进行。4、合同是双务合同、不要式合同。在劳务合同中，一方必须为另一方提供劳务，另一方则必须为提供劳务的当事人支付相应的劳务报酬，故为劳务合同是双务有偿合同。大部分劳务合同为不要式合同，除法律有做特别规定者外。四、劳动合同与劳务合同、雇佣合同、承揽合同的关系1、劳动合同与劳务合同、雇佣合同、承揽合同的联系综上，可以看出，劳动合同与劳务合同、雇佣合同、承

15、揽合同存在如下联系：劳动合同（劳动法调整）- 特殊的雇佣合同雇佣合同狭义的劳务合同 （ 1） 一般的雇佣合同（ 1） 给付劳务合同 （ 2）委托合同 劳务合同（合同的标的是 （ 3）居间合同（民法调整）劳务，但侧重于 （ 4）保管合同 行为过程本身， （ 5）仓储合同 即提供劳务的过 （ 6）行纪合同 广义的劳务合同程） （7） 运送（输）合同（ 8） 旅游合同（ 9） 银行转帐结算合同a 加工合同b 定做合同（ 2） 提 供 劳 务 完 成 工 c 修 理 合 同作成果的合同承揽合同 d 印刷复印合同（合同的标的 e 外文资料翻译合同 果是重劳，于即务行提，为但供的侧劳结fag 工勘作程察设

16、合成同计果鉴合同定合同务所完成的劳 建筑工程承包合同 b 设计合同 动成果）（特殊的承揽合同） c 建筑合同d 安装合同2、劳动合同与劳务合同的区别（ 1） 主体资格不同。劳动合同的主体只能一方是法人或 组织，即用人单位，另一方则必须是劳动者个人，劳动合同的主体不能同时都是自然人；劳务合同的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民，也可以是公民于法人、组织。（ 2） 主体性质及其关系不同。劳动合同的双方主体间不 仅存在财产关系即经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系。劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理 , 服 从其安排，遵守其规章制度等，成为用人单位的内部职工。但劳务合同的双方

17、主体之间只存在财产关系，即经济关系 彼，彼 此之间无从属性，不存在行政隶属关系，劳动者提供 劳务服务， 用人单位支付劳务报酬，各自独立、地位平等。3） 主体的待遇不同。劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外，还有保险、福利待遇等；而劳务关系中的自然人， 一 般只获得劳动报酬。（ 4） 确定报酬的原则不同。在劳动合同中，用人单位按 照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬，体现 按 劳分配的原则，而劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付，完全由双方当事人协商确定。（ 5） 雇主的义务不同：劳动合同履行贯穿着国家的干预,为了保护劳动者，劳动法给用人单位强制性地规定了许 多 义务，如必须为

18、劳动者交纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、用人单位支付劳动者工资不得低 于政府 规定的当地最低工资标准等，这些必须履行的法定义 务，不得 协商变更。劳务合同的雇主一般没有上述义务，当 然双方可以 约定上述内容，也可以不存在上述内容。（ 6） 合同内容的任意性不同。劳动合同的主要条款则由 法律明确规定，不能由当事人协商，如用人单位要为劳动者 提 供符合国家规定的劳动条件和劳动保护用品等。但劳务合同由合同双方当事人在不违背强行法规定情况下自由协商， 任意性 很强。（ 7） 法律调整不同。劳务合同主要由民法、经济法调整,而劳动法则由社会法中的劳动法来规范调整。8） 受国家干预程度不

19、同：劳动合同的条款及内容，国家常以强制性法律规范来规定。如用人单位的强制性义务及合同的解除，除双方当事人协商一致外，用人单位解除劳动合同必须符合劳动法规定的条件等。劳务合同受国家干预程度低，除违反国家法律、法规强制性规定外，在合同内容的约定上主要取决于双方当事人的意思自治，由双方当事人自由协商确定。(9) 合同的法律责任：劳动合同不履行、非法履行所产生的责任不仅有民事上的责任，而且还有行政上的责任，如用人单位支付劳动者的工资低于当地的最低工资标准，劳动行政部门限期用人单位补足低于标准部分的工资，拒绝支付的，劳动行政部门同时还可以给用人单位警告等行政处分。劳务合同所产生的责任只有民事责任一一违约

20、责任和侵权责任，不存在行政责任。(10) 纠纷的处理方式不同。劳动合同纠纷发生后，应先 到劳动机关的劳动仲裁委员会仲裁，不服的在法定期间内才可以到人民法院起诉，劳动仲裁是前置程序；但劳务合同纠纷出现后可以诉讼，也可以经双方当事人协商解决。3、劳动合同与雇佣合同的区别劳动合同从雇佣合同发展而来，本质上没有多大区别，极为相近。劳动关系是在实现社会劳动过程中，劳动者与所在单位之间的社会劳动关系，规范的对象都是劳务的提出与劳务之受领27。但在我国现实人口众多，不能完全实现就业情况下，两 者的规范、调整及法律后果是完全不同的两种合同。 主要区别 是 28 ：（ 1） 二者的历史不同。雇佣合同的历史久远，

21、自从奴隶 社会剥削的存在，人类的劳动关系中就开始有了雇佣关系，随着劳动交换的需要而逐渐产生了雇佣合同。劳动合同是在资本主义商品经济较为发达的十七世纪的雇佣合同的基础 上发展起 来的。（ 2） 性质不同。雇佣合同是受雇人为雇佣人提供服务的 合同；劳动合同是用人单位与劳动者之间确定劳动关系的劳 动 用工合同。（ 3） 目的不同。雇佣合同以供给劳务为目的，系以雇佣 人对劳务人之 “所有 ”及对劳动者之 “支配 ”为中心，而劳 动 合同则是以提供劳务的劳动者其 “人" 为中心 29, 以劳动 者成 为用人单位的内部成员为目的。（ 4） 受国家干预的程度不同。雇佣合同更多的体现是当 事人的双方

22、的合意，是当事人协商一致的结果，国家干预的程度较小；而劳动合同更多的体现了国家对当事人合同的干预，对合同的订立程序、用人单位的义务、工作条件、劳动 保护、 最低工资、合同的解除等都作了特别规定，主要侧重 于对劳动 者的特别保护。（ 5） 主体及其关系不同。劳动合同中一方为劳动者，另 一方为用人单位，用人单位均属于法人或社会团体，其适用围只限于单位用工方面，劳动者在成为用人单位的内部成 员后， 遵守其内部的规章制度，必须承担一定的工种或职务 工作，受 雇人与雇用人间存在 “特殊的从属关系 " ，受雇人 的劳动须 “在于高度服从雇方之情形下行之30” 。而雇佣合 同既可以一方为公民，另一

23、方为单位，也可以双方均为公民 , 且雇员不 成为雇主的成员。受雇提供的劳务十分广泛，凡法 律调整的服 务均可以适用于雇佣合同。（ 6） 法律调整不同。劳动合同由劳动法调整；雇佣合同 应属于民法调整。目前，我国合同法尚没有对其做出明确规 定， 适用民法及合同法的一般原理规制。（ 7） 同争议的处理程序不同。劳动合同发生争议时，必 须经仲裁前置程序后，司法机关才能介入，争议应适用劳动 法 的规定处理，仲裁机构或法院可以裁判用人单位继续履行劳动合同；同样，合同解除应遵循一定的法定程序。而雇佣合同发生争议时，法院可直接受理，适用民法的规定处理； 解除没有 什么特别程序，双方均可随时解除雇佣关系。4、劳

24、动合同与承揽合同的区别 承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工 作， 交付工作成果，定做人给付报酬的合同 31。劳动合同与承揽合同二者都是以提供劳务为目的的合同， 但 有本质的区别 32：1）劳动合同目的在于提供劳务，其标的在于劳动本身承揽合同则在于一定工作的完成，虽然涉及到劳务，但它的 目 的不在于劳动本身，而在于劳动成果，劳动本身仅为获得其成果手段而已。（ 2） 劳动合同中，无论劳动有无成果，均能获得报酬； 而承揽合同如无成果时，则不能获得报酬。（ 3） 劳动合同中，劳动者提供劳务，需服从相对方的安 排，其工作具有某种从属性；而承揽合同中，承揽人的工作 具 有独立性。（ 4） 劳

25、动合同中，劳动者因执行职务侵害他人权利时， 其责任通常是先由单位先行承担，如劳动者有过错，其后按 照 其过错大小承担责任；而承揽人在承揽过程中的侵权行为的损害赔偿责任，通常由直接承揽人承担。（ 5） 动合同反映的是用人单位与劳动者个人之间的以劳 动报酬、劳动福利等为核心而发生的合同关系；而承揽合同， 反映的是两个平等的民事主体之间，一方为另一方提供工作 成 果而发生的合同关系。5、雇佣合同与承揽合同的区别 雇佣合同与承揽合同均以劳务为给付标的之契约33。但二者有很明显的区别，主要有以下几方面：（ 1）给付劳务侧重不同。雇佣合同中，受雇人仅为一定的目的而劳动，即在一定时间内服劳务而已，侧重劳务给

26、付 的过 程；承揽合同则是承揽人需为一定劳务给付，并且服劳务的结 果即工作成果所有权之转移为合同主要内容，劳务给 付与工作 成果之间有不可分之关系，侧重劳务给付的结果。（ 2） 签订合同时双方的出发点不同。雇佣合同中，雇主 一般选任雇员时，是以雇员的劳动技能是否适合于自己的要 求， 雇员则从劳动报酬是否达到自己的要求，而缔结雇佣合 同的； 而承揽合同中，定作方选任承揽方是以承揽方的技能、 生产设 备或生产规模、信誉等能否胜任工作为条件的，而承 揽方则是 以自己的技能或现有的条件能否完成工作，能否获 得利益来缔 结合同的。（3） 雇佣合同中，受雇人之劳务给付系一种“ 从属性劳动” ，包括经济上和

27、人格上的从属性，雇员对于工作如何安排没有自主选择权，雇主可以随时干预雇员的工作；承揽人 之劳 务给付系 “独立劳动 ” ，定作人与承揽人自始至终地位 平等， 承揽人对工作如何安排完全有自主决定权，定作方无 权进行干 预。（ 4） 报酬确定与给付不同。雇佣关系中，报酬的确定是 根据市场劳动力的价格结合相应的行业标准确定的。报酬一 经 确定后，雇员一般能在长时间内取得稳定的报酬数额，不存有亏损的风险；而承揽合同的劳动报酬是基于自身的技能 或生产 规模，原材料的价格等确定的，而且，承揽方还要承 担潜在亏 损的风险。同时，一般而言，雇佣合同的受雇人之 工资系计时 工资，承揽人之报酬系计件报酬。雇佣合同

28、以一 定期间之存续为原则，承揽合同则以一次性给付为准。（ 5） 合同义务可否转移不同。雇佣合同原则之负债标的 为种类合同；雇佣合同的雇员可以将自己应负的劳务义务转 移 给他人承担；承揽合同则为特定劳务，承揽方不可以将承揽的工作交给第三人完成。（ 6） 风险负担不同。雇佣合同中雇员在完成工作过程中 所产生的风险，如雇员受到伤害，致他人损害、工作物不符 合 质量要求等所造成的损失，均由雇佣人负危险责任；在承揽合同中则由承揽人负危险责任，除非是雇员的故意或重大 过失所 致，而不涉及定作人。（ 7） 能否享有处分权不同。雇佣合同的雇主对雇员的工 作失误，虽然自己承担损失风险，但对雇员享有一定的处分 权

29、， 如扣罚一定的奖金、工资、警告、训诫等，雇员受处分 时，一 般不能通过司法程序救济；而承揽合同的定作方对承 揽方则不 具处分权，如出现质量不合格。延期交货等，定作 方只能根据 合同的规定追究承揽方的违约责任，达不成协议 时，可通过仲 裁或诉讼解决。五、结语通过对劳务合同、劳动合同本质特征的分析，基本上对二 者 有了较为全面的认识，尤其是通过对劳务合同与劳动合 同、雇 佣合同、承揽合同的比较，更加清楚地区分了劳务合 同与劳动 合同的不同，这对于司法中处理纠纷时能正确的适 用法律，具 有十分重要的实践意义。参考著作：1、黄越钦：劳动法新论，中国政法大学出版社，2003年 4 月版，第 133 页

30、。2、法律辞典：中国社会科学院法学研究所编，法律出版社， 2002 年 12 月版，第 840 页。3、汤树劳、司龙生主编：劳动法实务全书，中国工人 出版社， 1994 年版，第 343 页。4、见 BLACK' SLAWDICTIONARY， 1979 年版，第 786 页。5、郭捷等著：劳动法学，中国政法大学出版社，1998年 4 月版，第 114 页。6、李景森，贾俊玲：劳动法学，北京大学出版社，2002 年 1 月版，第 68 页。7、汤树劳、司龙生主编：劳动法实务全书，中国工人 出版社， 1994 年版，第 342 页。8、郭捷等著：劳动法学，中国政法大学出版社，1998年 4 月版，第 114 页。9、寇志新著：民法学，陕西人民出版社， 1998 年版， 第 843 页。10、郭捷等著：劳动法学