WTO法律4(补贴保障)new

1、第六章 反补贴措施第一节 补贴的认定WTO法的补贴和对抗措施协定（Agreement on Subsidies and Countervailing Measures），又被称为SCM协定。适用于协定的补贴必须满足以下两个条件。一是因财政资助或价格支持而使接受补贴当事人获利，二是补贴不是一般性地面向社会而是针对某一特定对象。因此，认定补贴是需要从以下三个方面进行。（1）是否存在财政资助或者价格支持；（2）是否使当事方获利；（3）是否具有专向性。一 财政资助或者价格支持的存在1 财政资助政府或者公共机关的财政资助（financial contribution）可以以多种形式出现，例如资金转移、减

2、免税收、提供商品和服务、向筹集资金机关支付、向民间团体的援助委托等。1.1 资金转移或者债务担保 补贴的典型形式是涉及政府资金的直接转移（例如赠与、贷款、投股），或者潜在的政府资金或债务的直接转移（如贷款担保）。这种资金流入（equity infusion）可以看成是政府对特定企业的援助。例如当政府以比正常的投资价格高的价格购入企业的股份时，这种资本投入就构成政府补贴。1.2 税的减免政府放弃或者未征收在其他情况下应该征收的税收，具有和补贴同样的效果。税的减免可以通过直接税、关税和国内间接税收的减免实施。（1） 直接税的减免 通常，国家队与国内的内资或者外资企业的收入征收固定的法人税。因此，当

3、国家对特定的出口企业免于征收法人税时就构成对于出口企业的补贴。 美国外国销售公司案（1999-2000）按照美国法律，原则上要对美国企业的全世界所得征收法人税，但对外国销售公司实行免税制度。根据该制度，美国母公司在国外的免税国（tax haven）设立外国销售子公司，再通过该子公司出口美国产品时，可以免除出口利益和出口服务利益的法人税。但是，日本欧盟的企业在美国从事销售活动时却被征收法人税，为此，欧盟以美国的外国销售公司免税制度违反WTO上诉到专家组。专家组和上诉机构都认定美国的措施违反了WTO。美国为了实施专家组和上诉机构的报告改正了其国内法，但是实施审查委员会判定美国的改正法律仍然违反了W

4、TO。因为美国没有实施符合WTO的法律制度，欧盟实施了对美对抗措施。（2） 关税的免除 通常情况下，WTO成员国的关税（特惠关税除外）要对所有成员国的进口商品同等征收。因此，针对特定国家的进口产品免除关税的措施构成补贴。例如加拿大汽车协定一案中，加拿大政府针对美国的汽车厂商的进口汽车实施免税的措施构成对美国投资企业的补贴。（3） 国内间接税的减免 WTO成员国对和国内产品相同的进口产品要征收同等的国内间接税（消费税、汽车税等）。如果成员国只针对特定产品减免其间接税就构成补贴。但是，成员国按照间接税的调整规则（出口国退换、进口国征税）对出口产品面授间接税的措施不构成补贴（GATT第16条注释）。

5、1.3 提供商品和服务政府提供除了一般基础设施之外的商品和服务，或者购买货物，也可以达到补贴的目的。 美国诉加拿大伐木合同案（2002年）该案中，加拿大州政府和木材采伐企业之间签订了采伐合同，向木材采伐企业提供低价格的木材资源和服务。美国认为加拿大州政府的措施是资金贡献行为，对加拿大产针叶树木实施临时型对抗措施。加拿大认为美国的对抗措施违反了WTO对抗措施协定，开始了专家组程序。专家组报告认为，加拿大州政府和采伐企业签订的合同相当于财政资助行为，但是美国的对抗措施中关于补贴的计算方法和风险控制的认定违反了WTO对抗措施协定。1.4 向筹资机关付款以及向民间团体的援助 政府可以通过向一个筹资机关

6、付款，或者委托、指示一个私营机构履行上述的属于政府的职能，并且这种做法与政府的通常做法并无实质差别。有时候政府没有必要自己直接办理，而通过委托民间团体进行实质性的补贴。这种情况下同样可以视为补贴。2 收入或价格支持补贴不仅可以通过上述财政资助，还可以通过收入或价格支持（income or price support）得以实现。例如，国家对于没有竞争力的国内产业通过各种方式进行资助，或者通过税的减免等措施进行收入或价格支持。这种情况下，受到扶持的产业在维持国内的高价格的前提下，对外可以低价格出口过剩产品。二 利益1 利益以及利益的计算财政资助或者价格支持等如果不能带来利益，不可以认定为补贴。要注

7、意的是出资、贷款、提供商品和服务等行为本身不能认定就能带来利益。能够带来利益的仅限于以下几种情况（SCM协定第14条）。（1） 不适合民间投资商的通常投资行为的政府出资；（2） 比企业在市场上可以获得的同等的商业贷款更加有利的政府的贷款；（3） 比企业在没有政府保证的情况下能够获得的同等的商业贷款更加有利的政府的债务保证；（4） 政府以比一般市场价格低廉的价格提供的商品和服务2 民营化和利益转移 美国诉英国热轧钢对抗关税案（1999-2000年）该案的焦点是英国政府给予旧国营钢铁公司（BSC）的补贴，在该国营公司民营化之后是否能够作为美国对抗关税的对象，关键是旧国营公司接受的补贴利益是否转换到

8、民营企业。对此，美国持肯定态度，并以此为依据决定实施对抗关税。欧共体认为国营企业的民营化以及向私人企业出卖资产是在独立的当事者之间进行，交付给国营企业的补贴所产生的利益没有转换到民营企业。因此，欧共体认为美国对民营企业的出口产品实施对抗措施的行为违反了WTO规则。但美国视补贴所产生的利益转换到民营企业，该利益分十几年进行分期偿还（amortization），从而决定对民营企业征收对抗关税。专家组认同了欧共体的主张，认为针对旧国营企业的补贴所产成的利益没有转换到民营企业，国营企业的出售和民营化是按照独立当事方之间的价格进行。上诉机构支持了专家组的判断，结论认为补贴利益必须是交付给接受者，而接受者

9、必须是自然人或者法人。三 专向性（Specificity）虽然能够产生利益的财政资助或者价格支持可以构成补贴，但是这种补贴多种多样，既有对贸易产生影响的补贴，也有对贸易不产生影响的补贴（例如教育、文化、社会上的各种国内补助）。WTOSCM协定所规制的补贴是指具有扭曲贸易效果的补贴，特别是这种补贴具有某种专向性。具有专向性的补贴是指针对特定的企业、产业、企业集团或者产业集团供给的补贴。反过来说，一般的补贴因为缺乏专向性不适用于协定。另外，出口补贴因为是交付给出口企业，其本身就具有专向性。具有专向性的补贴，如果是协定规定的红色或者可诉性补贴，将适用反补贴措施。例如政府对特定的钢铁企业A交付100万

10、元补贴，该企业运用这100万元购入机械时，被交付的100万元就具有补贴的专向性。因为A企业再不负担成本的情况下购入机械，比其他的钢铁企业更具有比较优势。因此，进口国当局可以针对A企业的进口产品征收对抗措施。第二节 补贴的分类和救济措施SCM协定规定的补贴有禁止性补贴（Prohibited Subsidies）和可诉性补贴(Actionable Subsidies) 两种。一 禁止性补贴和救济措施禁止性补贴是SCM协定上明确禁止的补贴，也是可以采取对抗措施的对象。禁止性补贴又可以分成两种。1 禁止性补贴的种类1.1 出口补贴 出口补贴是指在法令上或者事实上以出口为条件交付的补贴。 巴西飞机案（2

11、000年） 该案中，巴西政府为了促进出口，设立了贷款给外国进口商购买出口产品的专业性出口贷款银行。对于购买巴西飞机的外国航空公司，可以从出口贷款银行借贷购买飞机的资金。外国进口商虽然要支付一部分利息，但巴西政府负担了还款利息的另一部分。这样就减轻了外国进口商的负担，达到促进出口的目的。加拿大认为这种以出口为条件交付的贴息贷款，属于政府的财政资助，是为了促进出口利益的出口补贴。这种补贴虽然没有直接交付给出口商，但是通过出口贷款银行的贴息方式赋予，和出口补贴是完全一致的。该案经专家组和上诉机构审议认定巴西的出口促进措施违反了SCM协定。 美国外国销售公司案（1999-2000年） 上述美国外国销售

12、公司案中，出口补贴以免除出口商的直接税的方式进行，其实质上也是针对美国资本的出口企业“外国销售公司”的补贴。1.2 地方含量补贴和出口补贴同样，地方含量补贴也具有显著的扭曲贸易效果。地方含量补贴（local content or domestic content subsidy）是指在制造业的产品制造过程，政府以优先采用国产零部件为条件交付补贴。这种补贴因在零部件的使用上促使国产品代替进口产品，又可以称为进口代替补贴（import replacement subsidy）。 加拿大汽车协定案该案中加拿大规定美国汽车厂家在加拿大从事生产时，如果达到一定比例的加拿大附加价值标准，就可以获得免税获得

13、从海外进口汽车的资格。因此，加拿大的免税措施相当于赋予补贴，得到补贴的条件是要求达到一定的地方含量。该案的审理中，专家组认为对地方含量的要求只限于法令上作出明文规定，但是上诉机构审理时认为还应该包含事实上的地方含量要求。2 禁止性补贴的救济措施进口国对于接受了禁止性补贴的进口产品可以通过多边专家组程序，也可以采取单方的对抗措施程序。 2.1 多边专家组程序 进口国在和补贴赋予国进行协商后，可以启动特殊专家组程序。专家组判断是否属于禁止性补贴时可以请求常设专家组（Permanent Group of Experts）进行援助，并且必须不加修改地接受常设专家组的结论。如果专家组确定属于禁止性补贴，

14、可以要求补贴赋予国在所定期间内不得延误地废除补贴。这是对抗措施的特殊专家组程序，如果补贴赋予国对专家组报告不符，可以进行上诉程序。 如果上诉机构支持专家组报告，争端解决机构采纳专家组和上诉机构报告，督促补贴赋予国实施报告的提议。如果败诉国仍然不实施时，争端解决机构可以许可胜诉国实施适当的对抗措施。 2.2 单方对抗措施 进口国家在认定了禁止性补贴给国内产业造成损害后，可以单方面实施不超过补贴金额的对抗关税。当事国虽然可以单方面实施对抗措施，如果补贴赋予国对其措施是否符合SCM协定有疑问时，可以开始WTO专家组程序。二 可诉性补贴1 可诉性补贴的种类可诉性补贴紧随着禁止性补贴之后，具有扭曲贸易效

15、果可以称为对抗措施对象的补贴。可诉性补贴会产生不利的影响，并且可能会严重侵害另一成员国的利益。1.1 不利影响（adverse effects）的判定 SCM协定禁止对他国产生不利影响的补贴。不利影响可以从三个方面进行判定。（1） 对他国的国内产业产生危害；（2） 使得其他成员国在GATT下直接或者间接获得的利益丧失或减损；（3） 严重侵害另一成员国的利益。1.2 严重侵害（Serious Prejudice）的认定 SCM协定第6.1条规定了严重侵害的认定标准。（1） 对一产品的从价补贴的总额超过5%；（2） 用以弥补一产业承受的经营亏损的补贴；（3） 用以弥补一企业承受的经营亏损的补贴，但

16、仅为制定长期解决办法提供时间和避免严重社会问题而给予该企业的非经常性的和不能对该企业重复的一次性措施除外。（4） 直接债务免除，即免除政府持有的债务，即用于补偿的赠款。 但是该认定标准只在WTO协定生效后五年内临时性适用，到1999年末已经失效。1.3 可能产生严重侵害的补贴 在符合下面一种或者多种情况下可以认定产生严重侵害（SCM第6.3条），但是只能根据个案进行判断。（1） 由于提供补贴产生了进口替代或进口受到限制的情况； 例如前述印度尼西亚汽车案中，由于印尼政府的补贴（对特定车型的减免税措施），日本车的进口被印尼国产汽车所替代，并且影响了日本车的进口。（2） 由于提供补贴产生了第3国市场

17、上的出口替代或出口受限的情况； 这是指在第3国市场上替代了其他成员国的同种产品的出口，或者阻碍了其出口的补贴。例如X国由于实行对第3国市场的X国出资的公司的彩电生产和出口的奖励，出现了在该第3国的中国产彩电的出口被替代或者受到阻碍的情况（third country displacement）；（3） 由于补贴造成国内同一市场上国产品和进口的同种产品相比价格显著降低，并引发大幅度降价的情况； 例如在上述印尼汽车案中，由于印尼政府实施了对韩国品牌印尼国产车的免税措施，专家组认为引发了大幅削价现象，造成了严重损害。（4） 由于得到补贴，和过去3年的平均市场份额相比，国产的初级产品的世界市场份额呈现出

18、持续增加的情况。2 可诉性补贴的救济措施对于可诉性补贴可以采取多边或者单边程序进行救济。 2.1 多边救济程序专家组程序和对抗措施 和禁止性补贴不同，对于可诉性补贴得救济可以启动通常专家组程序。经过专家组和上诉机构程序后，争端解决机构提出建议，建议提出后6个月内如果败诉方没有采取适当步骤以消除不利影响或者撤销该补贴，并且没有达成补偿协议的话，可以授权起诉方与被却顶存在的不利影响程度和性质相当的对抗措施（SCM7.9）。 2.2 单边程序反补贴措施 因产生不利影响的补贴产品的进口，使得进口国的国内产业受到损害时，进口国可以依据SCM协定的程序采取反补贴措施（SCM第10-23条）。补贴给予国如果

19、认为进口国的反补贴措施不符合SCM协定的规定，可以提请专家组进行判断。三 不可诉补贴（Non-actionable Subsidies） 不可诉补贴不能作为反补贴措施的对象，但是该种补贴在协定生效5年后的1999年末已经失效。1 不可诉补贴的种类1.1 不具有专向性的补贴 不具有专向性的补贴是指不针对特定的企业或者产业，一举客观和中立的标准供给的补贴，例如针对各种行业或者企业的援助。1.2 具有专向性但是满足一定条件的援助（1） 研究开发援助：针对公司、高等教育机构和研究机构；（2） 特定地区的开发援助：对贫困地区的开发援助等；（3） 为促进现有设施适应法令上的新环境要求而提供的援助。对于该条

20、还需要具备以下条件：现有设施已经使用两年以上；属于一次性的临时措施；限于适应所需费用的20%；和公司计划减少废弃物和污染有直接联系且成比例，不包括任何可实现的对制造成本的节省；采用新设备或生产工序的所有企业都能够利用。 不可诉补贴虽然不被SCM协定所禁止，但是如果接受补贴的产品进口时对进口方的国内产业造成损害时，这种补贴就转化成可诉补贴，成为实施对抗关税措施的对象。2 救济程序 即便是不可诉补贴，如果对其他国家的产业造成难以恢复的损害并产生严重的不利影响时，受到影响的成员国可以向当事国提出磋商请求。磋商后60天以内如果还不能解决问题，可以将问题交付反倾销措施委员会。如果委员会确认确实存在不利影

21、响时，可以建议当事国修改产生不利影响的补贴制度。不是争端解决机构而是反倾销措施委员会提出建议是不可诉补贴的特点，建议提出6个月内当事方仍然没有采取适当措施时，委员会（非争端解决机构）可以许可受到损害的当事国采取相应的对抗措施。四 发展中国家和过渡性安排1 发展中国家的分类措施SCM协定对发展中国家的补贴措施作出了特殊安排，将发展中国家分为3类。（1） 最不发达国家：系由联合国指定。（2） 人均国民生产总值低于1000美元的国家：SCM协定附件七中列举。例如印度、巴基斯坦、印尼、埃及、玻利维亚、尼加拉瓜、尼日利亚、危地马拉、肯尼亚等国。（3） 其他发展中国家。 协定规定对于最不发达国家和人均GNP低于1000美元的国家可以进行补贴而不受限制。其他发展中国家享有8年的过渡期，期间内要逐步减少补贴直至最后取消补贴。关于优先使用国产品和部件的补贴，属于（1）和（2）中所列国家可以享受8年过渡期，属于（3）的国家可以享受5年过渡期。但是在享受前述权利的同时，发展中国家必须承担不提高原出口补贴水平的义务。 2 发展中国家的毕业条款 允许发展中国家维持补贴的目的是为了促进这些国家经济的发展，当发展中国家的出口补贴与其发展需要不一致