知识产权考试案例分析总结

1、三、案例分析（一）知识产权法案例分析案例1：知识产权无形性某画家创作了一幅美术作品，画家将美术作品原件出售给了某甲。问：1、该画的著作权是属于画家，还是属于某甲？2、该美术作品出版后，原件不慎毁坏，画家是否还享有该美术作品的著作权？3.如果画家将该美术作品的著作权（经济权利）转让给了某画院，是否需要将原件一并移交给画院？如果不移交，是否意味着著作权（经济权利）未转让？答：1.画家将美术作品原件出售给某甲后，这幅美术作品的著作权仍属于画家。因为，画家将美术作品原件出售给某甲时，只是将其美术作品原件的物权转让给了某甲，并未将其著作权一并转让，美术作品原件的转移不等于美术作品著作权的转移。答：2.该

2、美术作品出版后，如果原件不慎毁坏，画家仍享有该美术作品的著作权。因为，该美术作品原件的灭失，不等于美术作品著作权的丧失，也就是说，著作权的保护期是法定的，著作权的存在，不以作品原件物质载体的存在为前提。答：3.如果画家将该美术作品的著作权转让给了画院，不一定应将美术作品原件一并移交给画院。 不将美术作品原件移交给画院，不意味着著作权未转让。因为，著作权的转移，不意味着作品原件物权的转移，如同画家将美术作品原件出售给某甲后，其物权的转移不等于其著作权的转移一样。所以美术作品原件不移交，并不意味着著作权未转让。案例2：知识产权专有性2006年10月7日，甲报社从走向二十一世纪的中国警察画册中，复制

3、了林某的摄影作品，用于其编辑出版的杂志的封面用图，并在照片画面中显著位置配写了“一个缉毒警察的腐败之路”、“更年期危机”、“娱乐圈秘史”等文字标题。之后又将该作品用于其杂志征订的广告宣传品上广为散发。问：请结合知识产权专有性特点，分析本案应当如何处理？答：我国著作权法第12条规定，“著作权属于作者，本法另有规定的除外。”林某作为摄影作品的作者享有该作品的著作权。著作权作为一种知识产权，是权利人对知识产品为排他性利用的专有权利。具体而言，著作权人有权控制他人对作品的利用，禁止未经许可对作品的复制、表演、广播、翻译等行为。由于作品被视为权利人人格的延伸，著作权尚具有人身性的特点，这意味着，即使经过

4、权利人许可使用其作品，仍应当尊重权利人的署名权，并且保护作品的完整性。首先，甲报社未经林某许可，在其编辑出版的刊物封面及广告页上使用该作品，侵犯了林某对作品享有的复制权和出版权；其次，甲报社在作品画面中配印了与作品主题相反的文字，歪曲了林某的作品内容，侵犯了林某的保护作品完整权；最后，甲报社未在摄影作品上标明作者姓名，其行为侵犯了林某对作品的署名权。因此，甲报社应当承担侵权的法律责任。案例3：知识产权地域性1 2005年8月24日，深圳海关根据美国A公司的申请，扣留了B公司报关出口的NOVA商标的男士衬衫。A公司认为，NOVA是该公司在中国注册的商标，B公司侵犯了其涉案商标专用权。问：本案如何

5、解决？答：被告B公司虽然在西班牙注册了NOVA商标，但是并未在中国注册相应商标。因此，该商标在中国不能作为注册商标受到保护。而A公司先于B公司在中国注册了NOVA商标，因此受到中国法律保护。B公司在中国生产印有NOVA商标的服装属侵权行为。由于B公司不了解知识产权的地域性，因此付出了沉重的代价。案例4：知识产权地域性2 某日本公司与中国某企业谈技术合作，合同约定使用1件日本专利（均获得批准并在有效期内），该项技术未在中国和其他国家申请专利，问：1、依照该专利生产的产品在中国销售，中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费？答：依照该专利生产的产品在中国销售，中国企业不需要向日本公司

6、支付这件日本专利的许可使用费。因为，该日本公司未在中国申请该专利，不受中国专利法的保护，因此，依照该专利生产的产品在中国销售，中国企业不需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费。2、依照该专利生产的产品如果返销日本，中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费？答：需要。因为，这件专利已在日本获得批准，因而受到日本专利法的保护，中国企业依照该专利生产的产品要在日本销售，则需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费。3、依照该专利生产的产品如果在日本以外的国家和地区销售，中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费？答：中国企业不需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费。

7、因为，该日本公司未在日本以外的国家和地区申请专利并获得批准，依照这件专利生产的产品在这些国家和地区销售，得不到这些国家和地区的专利保护，因此中国企业不需要向该日本公司支付这件专利的许可使用费。4、该专利有效期满后，该项技术是否还有使用价值？答：该件专利有效期满后，该项技术仍然可能具有使用价值。因为，专利权的失效，意味着权利人的权利失去了法律保护和该项技术进入了公有领域，并不意味着该技术本身失效。依据其技术生产的产品只要市场需要，该项技术仍然具有使用价值，只是不需再支付专利许可使用费。案例5：知识产权时间性11990年11月5日，李某向中国专利局申请了名称为旗帜吹飘装置的实用新型专利。1991年

8、8月21日，国家专利机关授予李某实用新型专利。2003年5月，A公司应某市政府委托，完成该市国庆会场国旗旗杆安装任务，也用了旗帜吹飘装置。李某认为A公司侵权，遂起诉。问：利用知识产权的时间性特点解释此案例。 答：知识产品理应是全人类的共同财富，但其创造者往往为了追求个人私利，隐秘其创新成果，只供其个人使用，这便不利于社会整体进步。而知识产权创设的初衷在于使国家与知识产品的所有人签订契约，国家以赋予知识产品的创造者一定期限的垄断利益为代价，换取其向公众公开知识产品。根据我国专利法第42条的规定，“发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均其申请日起计算。”即李某只有

9、在该实用新型专利的申请日起十年内享有专利权。本案中李某的申请时间为1990年11月5日，其权利保护期应当至2000年11月6日届至。而A公司使用该装置的时间2003年5月，此时李某的专利保护期早已届满，该实用新型已进入公有领域，任何人均可自由使用，因此A公司未侵权。案例6：知识产权时间性2我国的著作权法对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后50年，德国的版权法对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后70年。问：1、假如某德国作者已去世60年，我国一出版社拟在我国翻译出版该作品，是否需要征得德国作者的继承人的许可，方可在我国出版发行？答：在此种情况下，我国出版社不需要征得德国作者继承人

10、的许可，即可在我国出版发行该德国作者的作品。因为，按照伯尔尼公约的规定，一个成员国给予其他成员国作品的版权保护期，应按照该成员国版权法的规定。依据我国著作权法的规定，该德国作者的作品已经超过法定版权保护期，不再受到版权保护。因此，出版社不需要征得德国作者继承人的许可，即可在我国出版发行该德国作者的作品。2、如果我国出版社将该翻译作品，未征得德国作者继承人的许可销售到德国，是否构成侵权？答：如果将该翻译出版作品未征得德国作者继承人的许可销售到德国，已构成侵权。因为，德国的版权法规定的作品的版权保护期是作者有生之年和去世后70年，作者去世60年，作品的保护期尚未超过，所以，我国出版社若将该翻译出版

11、作品，未征得德国作者继承人的许可销售到德国，构成侵权。3、某中国作者已去世60年，一德国版社拟在德国翻译出版其作品，是否需要征得中国作者的继承人的许可，方可在德国出版发行？答：在此种情况下，德国出版社不需要征得中国作者继承人的许可，即可在德国出版发行中国作者的作品。因为，按照伯尔尼公约的规定，一成员国给予其他成员国作品的保护期，一般不多于其来源国的版权保护期。我国的著作权法对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后50年，该作者已去世60年，超过了我国著作权法对一般文字作品的保护期，在德国也不再受版权保护。所以德国出版社不需要征得中国作者继承人的许可，即可在德国出版发行该中国作者的作品。案例

12、7：知识产权可复制性2001年9月，A市某市民郭某向市政府书面呈文提出，在中山公园打造全国第一尊孙中山与宋庆龄的双人铜像。其后，郭某以笔名“郭宝忠”将其雕塑广场创意的文字作品和双人雕塑模型在省版权局办理了版权登记。2009年2月，郭某从媒体获悉“孙中山宋庆龄铜像10月前进驻中山公园”，设计方案由A市园林雕塑院实施。郭某就把A市政府、园林雕塑院告上法庭。问：本案中郭某的构思为何不能作为知识产权受到保护？答：著作权的客体，或者说著作权保护的对象是作品，作品是对思想观念的表达形式。著作权的基本原则是只保护对思想观念的表达，而不保护思想观念本身，以免钳制思想，阻碍社会进步。本案中原告郭某称，被告照搬了

13、其创意，所谓创意，即创作的意图，是指文艺创作所要达到的目的，属于思想观念范畴，不属于著作权法所保护的作品，即使被告真的照搬了其创意，也不构成侵权。知识产权的法律性质：知识产权是一种法律所确认和保护的权利，是一种私权。知识产权主要是一种财产权，同时也涉及一部分人身权。知识产权法包括国内立法、国际条约。（二）商标法案例分析案例1：商标侵权某工商执法人员根据举报依法对某公司进行检查。在检查现场，执法人员发现该公司堆放的MP3播放器成品、半成品及包装盒上均标有与苹果图形相近似的图形标志。经查证，苹果图形为美国苹果电脑公司在第九类商品上注册的商标，而该公司使用的标志与苹果公司的注册商标极为近似，且未经过

14、注册人的许可。问：本案中的苹果图形属于哪一类型商标，该公司是否构成商标侵权？答：商标是一种用来标示商品或服务的经营标志，按其外在特征的不同，一般可分为文字商标、图形商标和组合商标等。本案中的苹果图案即属于图形商标。本案中，苹果图形为美国苹果电脑有限公司在第九类商品上注册的商标，且该商标在有效期限内，苹果公司享有该商标的专用权。某公司未经注册商标专用权人许可，在类似商品即MP3播放器上使用与苹果图形注册商标相近似的图形商标的行为，构成了商标法第52条第一款规定的侵犯商标专用权的行为。案例2：立体商标甲饮料公司称，其申请注册的“芬特”饮料瓶下半部有密集的环绕棱纹，商标图形为瓶型三维标志，该设计产生

15、了独特的效果。同时，他们还认为，“芬特”瓶型商标已在多个国家获得注册，充分证明该商标具有显著性，应予核准注册。但商标评审委员会认为，“芬特”饮料瓶的设计比较简单，整体缺乏显著性和独创性，不符合我国商标法中相关规定。另外，根据地域原则，申请商标在别国获准注册不能成为在中国必然获准注册的理由，决定予以驳回，不予初步审定公告。问：如何判定立体商标是否具有显著性？答：具有显著性是商标发挥其指示商品或服务特定来源功能的必然要求，否则就会造成消费者的混淆和误认。本案中甲饮料公司欲注册的“芬特”饮料瓶体可以看成是一种三维标志，应当属于我国商标法规定的立体商标。商标法第12条为防止不适当注册，对用三维标志申请

16、注册的商标又进行了一些限制。这些限制规定为：（1）仅由商品自身的性质产生的形状不得注册；（2）为获得技术效果而需有的商品形状不得注册；（3）使商品具有实质性价值的形状不得注册。本案中，甲公司欲以“芬特”饮料瓶体作为三维标志申请注册立体商标，但该瓶体在形状或外观上缺乏辨识度，在实际上无法使一般消费者将“芬特”商品与其他同类商品区分开来。且该瓶体与其他饮料瓶体相比，在设计上缺乏商标应具备的显著性。商标评审委员会驳回申请是妥当的。案例3：注册商标某果汁厂虽然刚刚起步，但产品已经在当地颇受欢迎，有人建议早日将果汁商标注册，厂长认为等企业发展壮大了也不迟。几年后，企业越做越大，厂长决定办理商标注册，但发

17、现，该厂使用的商标早已被某食品公司注册为果汁饮品商标。商标被抢注，使果汁厂不得不更改商标，这一行为造成很多包装及宣传成本的损失，突然改换商标，客户不认同，销量锐减。问1：未注册商标是否完全不受法律保护？答：我国商标法第4条明确规定，自然人、法人对生产、销售商品或提供服务需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。从该条文义来看，商标只有经过注册，方产生商标专用权。但在本条所体现的原则之外，我国基于多种考虑尚通过商标法及反不正当竞争法做出了多个例外规定。因此，全面地看，若符合法律规定的要件，商标即使未注册仍能够得到一定的保护。但保护强度不高，保护手段与保护注册商标的也不同。问2：若该商标注册

18、人明知果汁厂已经使用该商标，果汁厂是否可请求撤销该商标？答：未注册商标能否阻止他人抢先注册的考量要素，是该商标是否属于驰名商标。本案中的果汁厂所使用的商标由于使用时间较短、广告宣传不够，尚未形成一定影响，难以构成驰名商标。所以，即使他人明知果汁厂使用在先，由于商标不属于驰名商标，仍然无法受到法律保护。案例4：商标注册实质条件显著性1A公司研制出一种新型材料，在特定低温环境下呈现电阻为零的“超导态”。A公司随后向商标局提出“超导”商标的注册申请。商标局发给申请人注册申请受理通知书，申请人以为万无一失，便随即花费大量成本，完成了商品包装及宣传材料的设计工作。不料之后申请人收到商标局发出的商标驳回通

19、知书，驳回理由是“该商标用于本商品上表示了本商品的功能用途等特征，不具有显著性”。问：本案中商标局的理由是否符合法律规定？ 答：“超导”一词的本意是指某物质能在特定低温环境下呈现电阻为零的“超导态”。本案中，商标注册申请人所生产的商品正是具备该特性的特殊材料。一方面，由于该词反映了产品的功能和用途，其他同类商品免不了也需要以“超导”自称，若允许其注册，那么其竞争者就再也不能称自己的产品具有“超导”特性了，显然这是与公共利益相悖的；另一方面，“超导”一词难以使相关公众将产品与特定经营者联系起来，消费者看到“超导”商标，只知道这是具备“超导”特性的材料，但绝不会想到该产品是由A公司生产。综上所述，

20、“超导”一词不能在这种产品上作为商标注册。案例5：商标注册实质条件显著性2广西某公司在3类牙膏、洗发液等商品上向商标局提出“田七”商标的注册申请，被驳回，申请人不服，向商标评审委员会申请复审。委员会认为，“田七”作为商标已与申请人建立了特定对应的联系，能够起到区别作用，获准注册。但其他商品（非牙膏）驳回其部分申请。问：为何商标评审委员会允许该公司在牙膏类商品上注册表示商品原料特征的“田七”商标？答：田七原为中草药名称，使用在牙膏上也仅可表示该商品的原料中含有田七成分。按我国商标法第11条禁止注册“直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其其他特点的标记”，应当依法驳回其注册申请。

21、申请商标“田七”采用一定独创性的书法字体，从而增强了申请商标的显著性；申请人又提交了有关使用、宣传证据，可以证明申请商标在实际使用中已经具有了较高的知名度，能够起到区别商品来源的作用。各国均认为，经过经营者的使用行为，可以使该商标除了原有的含义之外，在消费者心中出现“第二含义”。该“第二含义”的存在，被认为能够将该商标与特定商品联系起来，即该标记能够起到商标应有的功能。因此，商标评审委员会准予其初步审定。但是，权利人的权利也要受到一定限制，注册商标专用权人无权禁止他人将之作为表示商品质量的说明性文字加以正当使用。（三）版权法案例分析 案例1：著作权 甲出版社发行了一张MP3音乐光盘同一首歌MP

22、3100首，使用了中国音乐著作权协会70位会员的54首音乐作品，但是却没有向这些作者支付使用费。因此，中国音乐著作权协会以侵犯著作权为由向法院提起诉讼。问：原告是否能就MP3音乐光盘主张著作权侵权？被告“我国法律法规尚没有关于出版、发行MP3光盘方面的禁止性规定”主张能否对抗著作权侵权？作品与载体有何关系？答：著作权是指文学、艺术和科学作品的创作者对其所创作的作品享有的权利。作品与载体的关系，即是作品本身的财产权利（即著作权）与作品载体的财产权的区分问题，问题产生的根源在于著作权的无形性。也就是说，作品可以不依赖有形介质而存在：在不改变其性质的情况下，作品可以从一个载体上被分离出来并依附在另外

23、一个载体上。故作品具有独立性，本身就是交易目的。随着科学技术的发展，电视、无线电、网络技术的发明，不断为作品带来新型的再现形式。作品的再现形式不影响作者著作权的享有，不能以载体的变化来抗辩作品著作权的侵犯。本案中，MP3是新型物质载体，但被告以载体的变化作为对著作权侵权的抗辩，法院是不予支持的。案例2：作品15岁的顽童甲用极为初始、朴拙的手法画了一幅水彩画，张贴在自己房间内，后乙将该水彩画用于水彩笔的包装封面，甲父要求乙支付著作权使用费，乙则认为，甲仅5岁，没有受过任何美术训练，所作水彩画仅是随意涂鸦，偶然巧合，并不能保护创作的连续性，因此该水彩画不构成作品。答：5岁顽童甲的水彩画构成作品。该

24、水彩画属于文学艺术领域，就其独创性而言，是其独立创作，并未抄袭他人，且反映了顽童作画时的思想感情，并具有可复制性，因此认定构成作品。虽然甲没有受过专业训练且年龄很小，画风较为简单、幼稚，但是独创性并不要求作品质量一定很高或很有水平，只要是独立创作即可。案例3：作品2我国著名画家张大千，动辄以临摹画、制赝品捉弄收藏家，其赝品之逼真，匪夷所思。答：张大千的临摹画不构成作品。精确临摹的成果无法作为作品进行保护。美术作品的独创性是以线条、色彩等方式表现的，精确临摹是对原作品线条、色彩的复制，追求的是与原作一模一样，从而以假乱真，这样的创作没有独创性。虽然这样的复制需要高程度的技巧和判断。案例4：作品3

25、一名政治家到某大学去做演讲，记者甲用速记准确记录了该政治家的所有演讲内容，记者乙未经记者甲的许可将该演讲稿刊登在报纸上，记者甲认为记者乙侵犯了自己就该演讲稿所享有的著作权，诉至法院。答：记者甲记录的演讲稿不构成作品。因为其是对演讲者内容的完全或者几乎相同的复制，其结果并没有产生与原演讲者内容有可以客观识别的、非细微的差别，因此其不符合作品独创性的要求，不构成作品。案例5：作品4甲将朱自清的知名散文背影翻译成英文，发表在一本英语杂志上，乙未经许可将该英文版背影刊登在自己的英语文摘报上，甲认为乙侵犯了自己英文版背影的著作权，乙则称翻译的背影抄自朱自清的作品，本身不构成作品。答：英文版背影构成作品。

26、英文版背影是在中文版背影的基础上创作的，并非中文版背影一对一翻译的结果。作者在英文译文的单词选择、组词以及文章语句排列上，翻译者无不以自己英文水平为基础，投入了大量的智力性创造劳动，带给作者是与原作不同的艺术感受，完全符合独创性的要求。案例6：作品5后甲又将朱自清知名散文背影译成盲文，一家盲文出版社丙未经许可出版，甲认为丙侵犯了盲文版背影的著作权，诉至法院。答：盲文版背影不构成作品。从中文到盲文，两个语种之间是一一对应关系，例如“这儿的景色很美”转换成盲文，只对应一种盲文结果。因此，两种语言的转换之间是不包含独创性的智力劳动的。案例7：汇编作品A电话公司出版了包含其服务所覆盖区域的电话号码簿。

27、以字母顺序列有电话用户的姓名、所有城市名称及电话号码。后B公司欲出版全国电话号码簿，其他公司均愿合作，只有A公司不同意合作。B公司无奈之下聘请工作人员剔除自己不需要的电话号码后，对余下4935个号码进行核实，并增加了用户所在街道信息。但是B公司的电话号码簿中仍有1309个电话与A电话簿中的一致，其中还有4个是A公司为试探抄袭有意设置的虚构号码。故A公司诉B公司侵犯其电话簿的著作权。问：B公司有没有侵犯A公司的著作权？答：A电话公司的号码不构成汇编作品。汇编作品要求是对已存事实、资料或数据的收集和整理；作者对这些资料进行了选择、调整或组织；作者特点的选择、调整或组织工作使得作品产生原创性。A电话

28、公司的白页上的电话号码的挑选、调整和编排不能满足版权保护的最低标准。因为，就其内容挑选，只是每位申请人的最基本信息，不存在创新性；就其编排方面，只是按字母顺序排列了用户，该排列方式是一种古老的方法，也不具有任何创新性。所以B公司没有侵犯A公司的著作权。（四）专利法案例 案例1：先用权案例。甲厂1996年研制出一种N型高压开关，于1990年1月向中国专利局提出专利申请，1998年5月获得实用新型专利权。乙厂也于1996年7月自行研制出这种N型高压开关，1996年7月向中国专利局提出专利申请，1998年5月获得实用新型专利权。乙厂在1996年年底前乙生产了80台，1997年3月开始在市场销售，19

29、97年又生产了70台。1998年年初，甲厂发现乙厂销售行为后，遂与乙厂交涉，但乙厂认为自己的行为不构成侵权。问乙厂是否侵犯了甲厂的专利权，为什么？ 答：（1）乙厂没有侵犯甲厂的专利权。（2）根据专利法第69条的规定：在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权（先用权）。（3）在甲厂的专利申请日以前乙厂已生产N型高压开关依法享有先用权，在甲厂获得专利后，乙厂已享有先用权，故原有范围内（每年生产不大于80台）生产的N型高压开关并不侵犯甲厂的专利权。案例2：优先权日为申请日。2006年10月18日，张某完成了一项

30、自行车锁具的小发明，10月30日以“一种防盗自行锁“为主题向专利局提出了实用新型专利申请。2007年2月4日，李某也以“一种防盗自行锁“向专利局提出了实用新型专利申请。2007年5月3日张某对原来的设计进行了改进，再次以“一种防盗自行锁“向专利局提出了实用新型专利申请。经查，张某改进后的技术方案与李某的方案基本相同。问中国专利权局应将该项专利权授予谁？答：（1）专利权应授予张某。（2）我国专利法规定：申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。（2）本案中，张某就“一种防盗自行锁“为主题提出申请的申请日是20

31、06年10月30日，在其就相同主题提出申请时，可以享有优先权。所以张某的申请为在先申请。专利法规定：两个以上的申请人分别就相同的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人，所以专利权应授予张某。案例3：专利的地域性特点。某甲（中国）公司2000年就一项产品发明向专利局提出专利申请，2004年获得发明专利权。因为产品主要内销，所以没有向其他国家提出专利申请。2005年该厂离职人员赵某移民A国，随即在当地注册成立乙公司并开始生产、销售甲公司的专利产品。2006年赵某回国时甲公司在当地法院起诉赵某及乙公司侵犯专利权，要求其赔偿。问赵某及乙公司是否侵犯了甲公司的专利权？答：（1）赵某及乙公司没有侵犯了

32、甲公司的专利权。（2）根据巴黎公约规定的专利独立原则，专利权具有地域性特点。即一个国家依照其本国专利法授予的专利权，仅在该国法律管辖的范围内有效，对其他国家没有任何约束力。外国对其专利不承担保护义务。如果一项发明创造只在我国取得专利权，那么专利权人只在我国享有专利权或独占权。如果有人在其他国家和地区生产、使用或销售该发明创造，则不属于侵权行为。（3）本案中，甲公司在中国申请了专利权，其独占权实施权即自己实施同时禁止别人实施的权利，仅在中国内受到保护。赵某原为甲公司员工，但其生产、销售专利产品行为均发生在A国，而甲公司在A国并没有专利权，所以赵某和乙公司的行为并不侵犯甲公司的专利权。不受专利法保

33、护的案例8、王某于2004年8月向中国专利局提出了“科学计划生育”的发明专利申请，该项专利申请内容为向有生育能力的夫妇传授选择生男孩还是生女的方法，以控制人口的无限增长和人口性别比例的平衡。专利局以该项专利申请属于专利法不授予专利权的情形为由，驳回了王某的申请。王某对此不服，向专利复审委员会提出复审请求，专利复审委员会认为该申请为一种受孕方法，为不授予专利权的治疗方法，维持原驳回决定。王某遂向法院起诉，声称该专利申请主题是科学计划生育，不应该将其列为人类的受孕方法。专利复审委员会辨称，原告的申请是计划生育、控制人口、平衡人口性别比例等，归根到底属于人类的受孕方法问题，属于治疗方法。申请人提出的

34、“科学计划生育”发明专利申请符合专利权保护范围吗？答案：不符合专利权保护范围。专利法第二十五条规定，对下列各项，不授予专利权：(1) 科学发现;(2) 智力活动的规则和方法;（3) 疾病的诊断和治疗方法;(4) 动物和植物品(5) 用原子核变换方法获得的物质。我国专利法保护的对象包括发明、实用新型和外观设计。本案中王某申请的内容是关于“如何择生男孩还是生女的方法”。虽然王某在主题中标明计划生育、控制人口增长、平衡人口性别比例，但是其内容的表述仍是一种受孕方法。由于方法不具有技术性、实用性等特征，不属于我国专利法的保护对象。我国专利审查指南对“治疗方法”作出了具体规定：以治疗为目的的受孕等方法属

35、于不能被授予专利权的治疗方法。另外，专利法和专利审查指南中都规定：“违反国家法律、社会公德或妨碍各个领域的发明创造不授予专利权。”该案中王某提出的方法违背了我国的伦理观念和社会公德。人口的性别应该自然决定，不能随意左右。可见，申请人提出的“科学计划生育”发明专利申请违反了我国专利法的立法宗旨。职务发明专利申请 优先权13、公司甲与业余发明人乙订立了一份技术开发协议，约定由乙为甲开发完成一项电冰箱温控装置技术，由甲为乙提供开发资金、设备、资料等，并支付报酬。在约定时间内乙完成了合同约定的任务，并安约定将全部技术资料和权利都交给了甲公司。此外，乙在完成开发任务的过程中，还开发了一项附属技术T，并以

36、自己的名义就技术T申请专利。甲公司知道此事后，认为技术T的专利申请权应归甲公司所有，因此，甲、乙双方就技术T的专利申请权归宿发生争议。分析问题：（1）该技术T的专利申请权应归谁所有？请说名明理由。（2）该纠纷可通过那些渠道解决？ 答案：（1）该业余发明人不属于甲公司的员工，其发明就不能认定为职务发明而应当认定为委托发明创造。依据专利法第八条、合同法第339条规定：如果委托人和受托人在协议中有约定的，专利申请权或专利权的归属按约定办理；如果没有约定，上述两项权利归受托人，即乙所有，委托人甲公司在同等条件下有优先受让权。因此，无论是电冰箱温控装置技术本身还是附属技术T的专利申请权和专利权都应归乙所

37、有。（2）该纠纷可以通过诉讼解决。合作开发的权利人14、某大学与甲公司合作开发一项技术。双方就权利归属和实施事宜仅作出如下约定：研究成果完成后，申请专利的权利属于该大学，甲公司享有免费实施权。甲公司派出的两名研发人员与该大学派出的两名博士生均对发明的完成作出了创造性贡献。专利权被授予后，该大学与乙公司签订普通实施许可合同，允许乙公司实施该专利。下列说法哪些是正确的？ A、由于是合作开发，而且双方的工作人员均对发明作出了创造性贡献，因此该专利权应当由该大学与甲公司共有 B、由于是甲公司的两名研发人员和该大学的两名博士生作出的发明，因此该专利权应当由该两名博士生和两名研发人员共有 C、由于是合作开

38、发，且双方约定甲公司享有免费实施权，因此该大学无权许可乙公司实施该专利 D、由于该大学是该项专利唯一的专利权人，因此其许可乙公司实施该专利不必经甲公司同意 答案：D解析：根据题目中约定的信息可知，申请专利的权利属于大学，申请被批准后，自然该大学是专利权人，也是唯一的专利权人。虽然甲公司对该专利申请也作出了创造性的劳动，但是根据专利法第8条规定，有协议、有约定的时候要从其协议、约定，所以甲公司不能成为专利申请人，自然也不能成为专利权人。 根据专利法第12条：“任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立书面实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个

39、人实施该专利。”专利的实施许可只与专利权人有关，对于本题，只与该大学有关，所以D选项正确。9、张先生是甲公司的销售经理，业余时间喜好在家进行新产品的研发，研发过程中，他自筹资金购买设备、原材料、经过长年研究，张先生研发出一种新产品，准备在国内外同时申请发明专利。甲公司认为张先生是其公司的销售经理，在职期间研发的新产品属于职务发明创造，因而应由甲公司享有专利申请权。张先生则认为自己研制的新产品属于非职务发明创造，自己当然是专利权人。为此，张先生的朋友在李某建议他尽快去申请专利，认为一旦获得了专利，就可以永久享有，任何人都不得侵犯。张先生就国内外同时申请专利的问题咨询王律师，王律师认为，由于我国和

40、张先生拟递交专利申请的国家都是保护工业产权巴黎公约的缔约者，因此建议张先生在国内申请，再于12个月内，选择合适的时间到外国申请。问题：试分析甲公司、李某、王律师的看法是否符合法律？ 答案：首先，明确专利法中规定的“职务发明”的定义是“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。”即：（1）您所研制的新产品是否是为了执行本单位任务而研发的。（2）您的新产品的开发是否利用了本单位物质技术条件。满足任意一个，新品就属于职务发明。根据该定义，可以判断张先生研发的技术是非职务发明。因此甲公司的看法不符合专利法李某，说的部分正确。专利权采用“先申请制”，即：同一技术方

41、案，谁先申请专利归谁。但：如果在专利申请之后，如果有人或者单位能够有证据证明你没有申请权，则您的申请权有可能会被剥夺。王律师的看法正确。根据保护工业产权巴黎公约的规定，属于该公约的缔约国的国家的公民在本国首次申请专利的，可以在自申请日起12个月之内在其他国家就相同技术方案提出专利申请，并享有本国申请的优先权(2)案例：广东体育用品公司于2007年3月申请注册“福星及图”商标。同年5月，北京奥组委向商标局提出撤销该商标的申请，理由为该商标非法使用“福娃”标志。答：商标法第31条规定，“申请注册商标不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”本案中，甲体育

42、公司用“福娃”的形象注册商标，侵犯了奥组委的在先权利，商标法第31条所指“在先权利”包括他人的在先著作权、企业名称权、特殊标志权、肖像权等权利类型，不包括商标权。（你用了商标的话直接侵权了，福娃是特殊标志）“福娃”的形象属于其中的特殊标志，不可以被侵犯，因此，广东甲体育用品公司在第25累教练费等商品上注册的“福星”商标应予以撤销。新颖性、抵触申请案例：甲、乙先后就同样的发明创造提出发明专利申请，甲的案例1申请日是2008年3月28日，乙的申请日是2008年5月9日。下列说法哪些是正确的？ A、如果甲在2008年4月2日撤回了其申请，则乙申请的新颖性不受影响 B、如果甲在其申请于2009年9月4

43、日公布后撤回该申请，则乙申请的新颖性不受影响 C、如果甲的申请因未缴纳申请费而在2008年5月12日被视为撤回：，则乙申请的新颖性不受影响 D、如果甲在2008年4月2日撤回其申请后，又于2008年6月8日提出了另一件包含前一申请内容的新申请，并享有前一申请的优先权，则其新申请公布后，乙申请的新颖性会受到影响 答案：ACD 解析：根据专利法第二十二条第二款：“新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。”/对于A，

44、由于甲在4月2日撤回了专利申请，尚未公开，所以不影响乙的新颖性，A正确。/对于B，由于甲已经公开，不管其后是否撤回，对乙的新颖性都产生了影响，B错误。对于C，甲视为撤回时并未公开，所以不影响乙的新颖性，C正确。/对于D，由于甲的在后申请在优先权的12个月期限内，优先权成立，甲的在后申请可以享受到2008年3月28日的申请日，构成乙的抵触申请，乙的申请新颖先申请原则3、甲公司指派员工李某利用本公司资源研发了EVD技术，并于2007年12月20日在中国政府主办的某国际展览会上首次展出该技术，而后该公司于2008年3月6日提出EVD专利申请，并在规定的期限内提交了享有不丧失新颖性宽限期的证明材料。李

45、某针对该技术于2008年3月5日提出了发明专利申请。王某和乙公司分别独立研发了同样的技术，王某于2007年12月20日提出了实用新型专利申请，乙公司于2008年3月4日提出了发明专利申请。如果上述专利申请均符合其他授予专利权的条件，且保护范围相同，则专利权应当授予何人？ A、李某 B、甲公司 C、王某 D、乙公司 答案：C 解析：根据专利法第九条：“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。”对于本题，甲公司专利申请日为2008年3月6日，李某专利申请日为2008年3月5日，王某申请日为2007年12月20日，乙公司申请日为2008年3月4日，根据法九条，王某的申

46、请日最早，所以专利权应授予王某，C正确。专利的申请4、我国专利法规定发明专利申请人应当提交的专利申请文件有【】A请求书； B权利要求书； C说明书； D摘要； E图片或者照片答案：ABCD5、中国单位和个人的发明创造欲在国外申请专利怎样做才是错误的？ A直接向国外专利局提出申请 B委托专利代理机构办理 C委托国务院指定的代理机构办理 D应当向国务院专利行政部门申请，再委托国务院指定的专利代理机构代为办理。答案：CD10、发明家丁于2001年10月20日就其一项发明在法国申请了专利。2002 年9月30日，丁又就该发明向中国知识产权局提出了专利申请，并申请了优先权。后丁的该项发明在法国和中国分别

47、于2003年12月31日、2004年8 月15日被授予专利权。据此，丁的该发明专利权在中国有效期限应截至哪一天？（ ）A2021年10月19日B2023年8月14日C2016年9月29日D2021 年9月29日答案：A非职务发明专利申请11、甲公司职工乙下岗一年后作出了一项与其在原单位承担的本职工作有关的发明W，与此同时，甲公司也完成了同样的发明W。你认为乙的发明W 是【】A职务发明； B、非职务发明；C协作发明； D、委托发明。答案：B12、甲公司指派其研究人员乙和丙两人共同研究开发一项技术。该技术被开发完成后，甲公司决定就该项技术向中国知识产权局申请专利。地填写专利申请文件时，“发明人”一

48、栏应当填写【】A甲公司的名称； B、乙或者丙的姓名；C甲公司的名称和乙与丙的姓名； D乙和丙的姓名答案：D专利申请权 委托发明15、甲乙二人就同样的发明创造同日向国家知识产权局分别提出实用新型专利申请，如果二人的申请均符合其他授予专利权的条件，则专利权应当授予何人？ A、甲 B、乙 C、甲和乙共有 D、经甲和乙协商确定的人 答案：D 解析：根据细则第13条第二款：“依照专利法第九条的规定，两个以上的申请人在同一日分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。”故D选项正确。 专利申请人的权利16、下列有关专利申请人的权利的说法哪些是正确的？ A、申请人

49、可以转让其专利申请权 B、申请人可以在被授予专利权之前撤回其申请 C、申请人可以在其申请被授予专利权之前在其生产的产品上标明专利标记 D、申请人可以自提出申请之日要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用 答案：AB 解析：根据专利法第十条：“专利申请权和专利权可以转让。”选项A正确。根据专利法第三十二条：“申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请。”选项B正确。 根据专利法第十五条：“专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。”可见专利标记是授权之后权利权人标的，在授权前，申请人在其产品上不能标明专利标记，故选项C错误。根据专利法第十三条：“发明专利申请公布后，申

50、请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。”可见只有发明专利公布后，申请人才能收取实施其发明的适当费用，不能在提出申请之日就收取，故选项D错误。17、下列说法哪些是正确的？ A、两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先作出该发明创造的人 B、转让专利权的，当事人应当订立书面合同，专利权的转让自合同订立之日起生效 C、在发明专利申请被依法公布之前，国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对该申请的内容负有保密责任 D、发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人 答案：CD 解析： 根据专利法第九条：“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专

51、利权授予最先申请的人。”我国是先申请的国家，不是先发明的国家，所以A错误。根据专利法第十条第三款：“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”专利权的转让自合同订立之日起成立，登记后转让才生效，所以B错误。根据专利法第二十一条第二款：“在专利申请公布或者公告前，国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对其内容负有保密责任。”C选项正确。根据专利法第十七条：“发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。”D选项正确。专利权终止 18、下列哪些情形将导致专利权终止？

52、A、专利权期限届满 B、专利权被宣告无效 C、专利权人没有按照规定缴纳年费 D、专利权人以书面声明放弃其专利权 答案：ACD 解析： 根据专利法第四十二条：“发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。”可见专利权期限届满后，专利权终止，A正确。根据专利法第四十四条第一款：“有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：（一）没有按照规定缴纳年费的；（二）专利权人以书面声明放弃其专利权的。”选项C、D正确。根据专利法第四十七条第一款：“宣告无效的专利权视为自始即不存在。”视为自始即不存在表示开始专利权就没成立过，所以B项错误。 专利的保护范围19、发明或

53、者实用新型专利保护的范围以下列哪项所述的内容为准？A图片或照片B侵权行为人侵权C要求专利管理机关处理的申请书D该项专利的权利请求书答案：D正确。专利侵权20、工程师赵某发明了一种制造饼干的方法并获得专利权。下列行为中，哪些侵害了工程师赵某的专利权？ （多选题）A某企业未经允许为了经营以该方法制造饼干B某企业未经允许为了经营销售以该方法制造饼干C某企业未经允许为了经营出口以该方法制造饼干D某研究所为了试验使用该方法制造少量饼干21.在专利申请前先已使用的技术就享有先用权吗？ 案情 某研究员张某经过自己的独立研究，发明了一种教学仪器-"眼球仪"。1984年11月通过省教委系统内

54、部鉴定。1985年4月1日，专利权法开始实施的当天，张某就"眼球仪"的发明申请了实用新型专利；同年12月，获得国家专利局授予的专利权。其后，张某在甲教学仪器厂签订了专利许可合同。 1987年，张某发现某省教学仪器公司买进的200台眼球仪与自己的发明专利完全相同，但不是甲教学仪器厂生产的。经调查，这批"眼球仪"的制造者是乙教学仪器厂，他们根据1984年11月教委系统内部鉴定会上取得的技术资料擅自仿造了该专利产品，并出售给省教学仪器公司。 张某认为，乙教学仪器厂未经其同意，擅自制造专利产品，属于侵犯专利权行为，遂起诉到中级人民法院，要求乙教学仪器厂停止其侵权

55、行为，并赔偿其因此而蒙受的经济损失。 乙教学仪器厂则认为，自己虽于1985年7月开始制造生产该专利产品，但自己于1984年11月就已取得"眼球仪"的技术资料，并在1985年4月，张某申请专利之前就已经作好了使用的必要准备，属于先权使用，享有先用权，不构成侵权。 问题 乙教学仪器厂的行为究竟属先权使用，还是构成侵权呢？ 分析 发明创造被授予专利后，就获得了法律保护，只允许专利所有人即专利权人专有使用，而禁止他人擅自使用。未经专利权人许可实施该专利构成侵权。 但各国根据工业产权国际公约以及本国实际情况，都对专利权人的权利加以必要的限制，我国专利法第62条各项规定就体现这一思想，

56、先用权原则便是这些限制中的一项。 先用权，是指某项发明创造在专利权人提出专利申请前，如果另一发明人已经在制造相同产品或使用相同方法，或已经作好制造、使用的必要准备的，法律允许其不受专利权人专用权的限制，仍有权在原有范围内继续制造或使用该发明创造。先用权适用的前提是两个以上发明人或单位分别独立地完成相同的发明其中一个取得了专利权，其他人因未申请或晚申请没有获得专利权的情形。享有优先权的条件是，另一个发明人在申请人提出申请之日前，已经制造相同产品或使用相联系方法，或已为制造或使用作好必要准备，并且这种使用不构成公开使用。优先权的实施旨在保护相同发明中没有专利权的发明人的最低利益。 本案中，张某和乙

57、教学仪器厂不是分别独立地作出相同的发明，而是乙教学仪器厂擅自利用了省教委内部鉴定会上张某的发明技术资料，虽然在张某申请专利前已做好制造"眼球仪"的准备，但它不是另一发明人，根据专利法有关规定，乙教学仪器厂不享有优先权，它的行为构成对张某专利权的侵犯。根据专利法第60条的规定，乙教学仪器厂应停止侵权行为，并赔偿张某所受损失。教程P130 第1题的答案中国的甲公司仿制了一种乙公司已经取得A国（WTO成员）专利权的产品a，乙公司没有在中国和B过申请产品a的专利，也已经超过12各月的优先权期，不能再提出专利申请，问题是：答：（1）不可以。根据专利法第二十二条第二款新颖性，是指该发明

58、或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。根据新法规要求，我国采用的是绝对新颖性，虽然乙公司未在中国申请专利，也已超过12个月的优先权期，但产品a的制造已成为现有技术，所以甲公司不可以在中国就产品a申请、取得专利。（2）合法。根据巴黎公约规定的专利独立原则，专利权具有地域性特点。即一个国家依照其本国专利法授予的专利权，仅在该国法律管辖的范围内有效，对其他国家没有任何约束力，外国对其专利不承担保护的义务。乙公司的专利只在A国受保护，在中国不受保护。（3）不构成。因为乙公司未在B国申请专利，B国不保护乙公司的进口权。（