第六章_建设工程合同法律基础

1、1第第6章合同法章合同法 主讲人：李新月主讲人：李新月 232.1 合同法基础合同法基础一一 概述概述合同是合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间平等主体的自然人、法人、其他组织之间设设立、变更、终止民事权利义务关系立、变更、终止民事权利义务关系的协议。的协议。1 基本原则基本原则 (1) 平等、自愿原则平等、自愿原则 (2) 公平、诚实信用原则公平、诚实信用原则 (3) 遵守法律、维护社会公共利益的原则遵守法律、维护社会公共利益的原则 (4) 依法成立的合同对当事人具有约束力的原则依法成立的合同对当事人具有约束力的原则合同的分类：合同的分类： 单务合同与双务合同 要式合同与不要式合同 有

2、偿合同与无偿合同 诺成合同与实践合同 主合同与从合同 有名合同与无名合同合同法的结构：合同法的结构：总则+分则合同的订立 合同当事人的主体资格（1）当事人的民事权利能力和行为能力（2）合同当事人自然人、法人、其他社会组织（3）委托代理人订立合同（4）建设工程合同主体P2256合同的形式和内容合同的形式和内容1 合同的形式合同的形式p 定义：定义：是指合同当事人双方对合同的内容、条是指合同当事人双方对合同的内容、条款经过协商，作出共同的意思表示的具体形式。款经过协商，作出共同的意思表示的具体形式。合同法第合同法第10条规定：条规定：“当事人订立合同，有当事人订立合同，有书面形式、书面形式、口头形

3、式和其它形式口头形式和其它形式。法律、行政法规规定采用书面形式法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。当采用书面形式。”7合同法第合同法第36条规定：条规定：“法律、行政法规规定或法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。该合同成立。”例如：材料采购方口头委托材料供应方采购材料，例如：材料采购方口头委托材料供应方采购材料，

4、双方没有签订书面合同。供应方将材料交给采购方双方没有签订书面合同。供应方将材料交给采购方并进行了交验后，因采购方拖欠材料款引发纠纷，并进行了交验后，因采购方拖欠材料款引发纠纷，采购方是否因承担法律责任。采购方是否因承担法律责任。8合同法第合同法第12条规定：条规定：“合同的内容由当事人合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：约定，一般包括以下条款：当事人的名称或者当事人的名称或者姓名和住所；姓名和住所；标的；数量；质量；价款标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责违约责任；解决争议的方法。任；解决争议的方法。当事人可以参照各类合当事人可以参

5、照各类合同的示范文本订立合同。同的示范文本订立合同。”2 合同的主要条款合同的主要条款93 要约和承诺要约和承诺中华人民共和国合同法（以下简称合同中华人民共和国合同法（以下简称合同法）第法）第13条规定：条规定：“当事人订立合同，采用要当事人订立合同，采用要约、承诺方式。约、承诺方式。”要约与承诺，是当事人订立合要约与承诺，是当事人订立合同必经的程序，也即当事人双方就合同的一般条同必经的程序，也即当事人双方就合同的一般条款经过协商一致并款经过协商一致并签署书面协议签署书面协议的过程。的过程。10(1) 要约要约(Offer)1) 要约的概念要约的概念合同法第合同法第14条规定：条规定：“要约是

6、希望和他人订要约是希望和他人订立合同的意思表示立合同的意思表示。”一项有效的要约当符合下列规定：一项有效的要约当符合下列规定： 必须具有缔结合同的意图；必须具有缔结合同的意图； 内容具体确定；内容具体确定； 要约必须送达受要约人。要约必须送达受要约人。 112) 要约邀请要约邀请合同法第合同法第15条规定：条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。的意思表示。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为商业广告的内容符合要约规定的

7、，视为要约要约。”1 招标公告是要约邀请，招标文件不招标公告是要约邀请，招标文件不是要约邀请；是要约邀请；2 售楼广告作为购房要约的组成售楼广告作为购房要约的组成(建设建设部规定部规定)；3 商业广告内容具体确定时视为要约。商业广告内容具体确定时视为要约。4 投标书投标书 属于要约！属于要约！ 12A因建造大楼急需水泥，遂向本省新华水泥厂发出函电，因建造大楼急需水泥，遂向本省新华水泥厂发出函电，函电中称：函电中称：“我公司急需标号为我公司急需标号为150型号的水泥型号的水泥100吨，吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”水水泥厂在收到函电

8、以后，均先后回复函电告知备有现货，泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送去时即派车给被告送去50吨水泥。吨水泥。要约和要约邀请的区别要约和要约邀请的区别-题目中题目中A的函电应该是的函电应该是要约邀请要约邀请，因为没有约定价，因为没有约定价格，本意不具有签订合同的意思。水泥厂的回复具有格，本意不具有签订合同的意思。水泥厂的回复具有要约的法律效力，即在承认原来函电的情况下，约定要约的法律效力，即在承认原来函电的情况下，约定了价格，对方接受即为合同成立。了价格，对方接受即为合同

9、成立。13育红学校欲组建电脑教室，分别向几个电脑商发函，称育红学校欲组建电脑教室，分别向几个电脑商发函，称我学我学校急需电脑校急需电脑50台，如你公司有货，请速告知。台，如你公司有货，请速告知。华夏公司第二华夏公司第二日即派人将电脑日即派人将电脑50台台 送到学校，而育红学校此时已决定购买送到学校，而育红学校此时已决定购买另一电脑商的电脑，故拒绝接受华夏公司的电脑，由此发生纠另一电脑商的电脑，故拒绝接受华夏公司的电脑，由此发生纠纷。关于本案的下列表述中，正确的有纷。关于本案的下列表述中，正确的有( )。A.育红学校的发函属于要约邀请育红学校的发函属于要约邀请B.育红学校的发函属于要约育红学校的

10、发函属于要约C.育红学校拒绝接受华夏公司电脑属于违约行为育红学校拒绝接受华夏公司电脑属于违约行为D.育红学校拒绝接受华夏公司电脑不属于违约行为育红学校拒绝接受华夏公司电脑不属于违约行为【答案】【答案】AD 14甲公司甲公司7月月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月月30日。乙公司委托日。乙公司委托 王某携带金额王某携带金额16万元的支票于万元的支票于7月月28日到甲公日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为司购买电脑，但

11、甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定， 下列表述下列表述正确的是正确的是( )。(2003年年)A.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任承担违约责任B.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任当承担违约责任C.甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任司不承担民事责任D

12、.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任不承担民事责任153) 要约的生效要约的生效合同法第合同法第16条规定：条规定：“要约到达受约人时要约到达受约人时生效。生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指采用数据电文形式订立合同，收件人指定定特定特定系统接收数据电文的，该数据电文系统接收数据电文的，该数据电文进入进入该特定系统的时间该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统任何系统的首次时间的首次时间，视为到达时间，视为到达时

13、间 。”16A、B两个人在交换名片时，两个人在交换名片时，B名片上印有三个电名片上印有三个电子信息，分别是子信息，分别是263、sohu、sina，但是其在印名，但是其在印名片时并未指定接受要约的系统，于是片时并未指定接受要约的系统，于是A向向 B发要发要约时，三个信箱分别发了一个邮件，到达三个信约时，三个信箱分别发了一个邮件，到达三个信箱的时间分别为：箱的时间分别为：4.1、4.2、4.3。 生效时间？生效时间？(2) 如果如果B在印名片时在印名片时 注明以注明以sina作为接作为接受要约的系统。生效时间？受要约的系统。生效时间？174) 要约撤回和撤销要约撤回和撤销p 要约撤回：要约撤回：

14、是指要约是指要约在发生法律效力之前在发生法律效力之前，要约人欲使其不发生法律效力而取消要约的意要约人欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示。思表示。 p 要约撤销：要约撤销：是指是指要约在发生法律效力之后要约在发生法律效力之后，要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。意思表示。 p 要约撤回和撤消的区别要约撤回和撤消的区别18【答案】【答案】ABD【例题】根据中华人民共和国合同法的规定，【例题】根据中华人民共和国合同法的规定，下列要约中，不得撤销的有（）。下列要约中，不得撤销的有（）。(2001年年)A.要约人确定了承诺期限的要约要约人确定了

15、承诺期限的要约B.要约人明示不可撤销的要约要约人明示不可撤销的要约C.已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约D.受要约人有理由认为要约不可撤销，并且为履约受要约人有理由认为要约不可撤销，并且为履约做了准备的要约做了准备的要约195) 要约的失效要约的失效拒绝要约的通知到达要约人；拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更。 5.下列情形中，属于要约不发生法律效力的是 A拒绝要约的通知到达要约人

16、 B.承诺期满，受要约人未作出承诺 C受要约人对要约内容作出实质性修改 D.撤回要约的通知与要约同时到达受要约的人 10.甲公司收到乙公司发来的订货要约后，随即又收到了乙公司取消订货的通知，甲公司对此未予理睬，仍告知三天后向乙公司发货。乙公司拒绝收货，因此双方发生争议。乙公司拒绝收货的合法理由应当是（ ） A.要约已撤销B.要约已撤回C.合同已失效 D.甲方未承诺22(2) 承诺承诺 1) 概念：概念：受要约人同意要约的意思表示。受要约人同意要约的意思表示。2) 构成要件：构成要件：承诺须由承诺须由受要约人受要约人向向要约人要约人作出。作出。 承诺的内容应当与要约的内容承诺的内容应当与要约的内

17、容完全一致完全一致。 承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。 承诺必须表明订立合同。承诺必须表明订立合同。233) 承诺的方式、期限和生效承诺的方式、期限和生效 p 方式：方式：应当以应当以通知通知，可以通过，可以通过行为行为。p 期限：期限：应当在要约确定的期限内到达要约人。应当在要约确定的期限内到达要约人。要约以对话方式作出的，应当要约以对话方式作出的，应当即时即时作出承诺，但当事作出承诺，但当事人另有约定的除外；人另有约定的除外；要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限到要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限到达。达。”p 生效：生效：承诺生效

18、时合同成立。承诺生效时合同成立。 如：甲以如：甲以2000元元/吨，发吨，发出要约邀请表示可出售钢出要约邀请表示可出售钢材，乙接到要约从银行汇材，乙接到要约从银行汇出出2万元万元(已汇出已汇出)，“行行为为”成立！成立！承诺通知到达要约承诺通知到达要约人时生效人时生效。 244) 承诺的撤回、超期和延误承诺的撤回、超期和延误 p 撤回：撤回：指受要约人在发出承诺通知以后，在指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺生效之承诺生效之前前撤回其承诺。撤回其承诺。 p 超期：超期：指受要约人指受要约人主观上主观上超过承诺期而发出的承诺。视超过承诺期而发出的承诺。视为新要约为新要约 ，原要约人可以承认其效力

19、，但必须及时通知受，原要约人可以承认其效力，但必须及时通知受要约人。要约人。p 延误延误： 指承诺人发出承诺后，被指承诺人发出承诺后，被外界原因外界原因而延误到达。而延误到达。除要约人及时通知不接受承诺除要约人及时通知不接受承诺 ，该承诺有效。，该承诺有效。25根据合同法的规定，下列情形中，要约没有发根据合同法的规定，下列情形中，要约没有发生法律效力的是（）。生法律效力的是（）。A.撤回要约的通知与要约同时到达受要约人撤回要约的通知与要约同时到达受要约人B.撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达到达C.同意要约的通知到达要约人同意要约的通知到达要约

20、人D.受要约人对要约的内容作出实质性变更受要约人对要约的内容作出实质性变更【答案】【答案】A 26美达家具厂得知美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于于1997年年2月月1日日致函致函Z机关以每套机关以每套1000元的优惠价格出售办元的优惠价格出售办公桌椅。公桌椅。Z机关考机关考 虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便便于于2月月2日回函订购日回函订购300套桌椅，提出每套价格套桌椅，提出每套价格800元元，同时要，同时要求求3个月内将桌椅送至个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付机关，验货后七日内电汇付

21、款。美款。美达家具厂收到函件后，达家具厂收到函件后，于于2月月4日又发函日又发函Z机关机关，同意，同意Z机关机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价时提出其每套桌椅售价1000元已元已 属优惠价格，考虑属优惠价格，考虑Z机关所机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。元出售。 Z机关机关2月月6日发函表示同意。日发函表示同意。2月月7日，美达家具厂电话日，美达家具厂电话告知告知Z机关收到机关收到2月月6日函件。该日函件。该合同合同的要约为的要约为( )。(1998年年)

22、A.2月月1日美达家具厂发出的函件日美达家具厂发出的函件B.2月月2日日Z机关发出的函件机关发出的函件C.2月月4日美达家具厂发出的函件日美达家具厂发出的函件D.2月月6日日Z机关发出的函件机关发出的函件 274 合同的成立合同的成立 合同成立的时间合同成立的时间: 是指当事人通过要约承诺方式确是指当事人通过要约承诺方式确立的债权债务关系的时间。立的债权债务关系的时间。 合同成立的地点合同成立的地点: 与成立时间紧密联系在一起。与成立时间紧密联系在一起。 实际履行原则：实际履行原则：A、B约定合同成立是以合同书的形式成立，如果有此时间约定合同成立是以合同书的形式成立，如果有此时间是以双签字盖章

23、的时间是以双签字盖章的时间 为合同成立的时间，但是在双方签为合同成立的时间，但是在双方签字盖章之前，字盖章之前，A就向就向B发货，发货，B作为买方很满意的接受了设作为买方很满意的接受了设备，之后发现，该设备市场价已从之前的备，之后发现，该设备市场价已从之前的100万降到万降到70万，万，于是于是B 的向的向A提出，以合同书形式订立合同，双方还没有提出，以合同书形式订立合同，双方还没有签字盖章，合同还没有成立，要求退货，签字盖章，合同还没有成立，要求退货，B的要求不成立。的要求不成立。因为因为当事人一方已经履行了主要义务并且对方接受了，当事人一方已经履行了主要义务并且对方接受了， 该该合同是成立

24、，这就是实际履行原则。合同是成立，这就是实际履行原则。 重要知识点 合同成立地点：承诺生效的地点为合同成立地点 数据电文形式订立合同的，以收件人的主营业地为合同成立地 无主营业地的，以经常居住地为合同成立地 当事人有约定的从其约定； 书面形式合同双方当事人签字或盖章的地点为合同成立地。 15.关于合同成立地点的说法，正确的是（ ） A.当事人不得约定合同成立地点 B.要约发出地点为合同成立地点 C.数据电文合同中，收件人任一营业地为合同成立地点 D.承诺生效地点为合同成立地点305 格式条款格式条款p定义：定义： 是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订

25、立合同时未与对方协商的条款。同时未与对方协商的条款。” p限制限制：(1)提示和说明的义务。免除己方责任加重对方责提示和说明的义务。免除己方责任加重对方责任无效任无效(2)理解有争议时应作出不利于提供格式条款一方的理解有争议时应作出不利于提供格式条款一方的解释。解释。 (3) 格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。式条款。316 缔约过失责任缔约过失责任p 概念：概念：是指当事人在是指当事人在订立合同过程中订立合同过程中，因一方，因一方或者双方的过失行为，致使或者双方的过失行为，致使预期的合同不成立，预期的合同不成立，被确认无效或者被撤销，

26、被确认无效或者被撤销，从而导致另一方当事人从而导致另一方当事人信赖其合同能够有效成立而受到损失时，有权要信赖其合同能够有效成立而受到损失时，有权要求相对人承担相应民事责任，求相对人承担相应民事责任，赔偿基于此项信赖赔偿基于此项信赖而发生的实际损失，而发生的实际损失，所应承担的民事责任。所应承担的民事责任。缔约缔约过失责任不同于过失责任不同于违约责任违约责任。32p 构成要件构成要件1）缔约过失责任发生在合同订立过程中；）缔约过失责任发生在合同订立过程中；2）缔约人一方主观上有过错行为；）缔约人一方主观上有过错行为；3）缔约人另一方受到实际损失；）缔约人另一方受到实际损失；4）缔约当事人一方有过

27、错行为与另一方当事人）缔约当事人一方有过错行为与另一方当事人的损失之间存在因果关系。的损失之间存在因果关系。33p 缔约过失责任的类型缔约过失责任的类型 1) 假借订立合同，恶意进行磋商；假借订立合同，恶意进行磋商；2) 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；虚假情况；3) 泄露或不正当地使用商业秘密泄露或不正当地使用商业秘密 ；4) 有其他违背诚实信用原则的行为有其他违背诚实信用原则的行为 。1 收了买方预付款，卖方不能及时供收了买方预付款，卖方不能及时供货造成买方损失的。货造成买方损失的。2 一方未尽通知、协助义务，增加了一方未尽通知、协

28、助义务，增加了对方的缔约成本。对方的缔约成本。 34三三 合同的效力合同的效力1 有效合同的成立要件有效合同的成立要件p 合同生效合同生效:是指合同发生法律效力，即对合同当事人乃至是指合同发生法律效力，即对合同当事人乃至第三人发生强制性的拘束力。合同之所以具有法第三人发生强制性的拘束力。合同之所以具有法律拘束力，并非来源于当事人的意志，而是来源律拘束力，并非来源于当事人的意志，而是来源于法律的赋予。于法律的赋予。 p合同效力：合同效力：有效合同、无效合同、可撤销合同有效合同、无效合同、可撤销合同和效力待定合同和效力待定合同35p 有效合同的成立要件：有效合同的成立要件：（1）合同当事人具有）合

29、同当事人具有相应相应的民事权利能力和民的民事权利能力和民事行为能力事行为能力（2）合同当事人意思表示真实）合同当事人意思表示真实（3）合同不违反法律或者社会公共利益）合同不违反法律或者社会公共利益（4）具备法律、行政法规规定的合同生效必须）具备法律、行政法规规定的合同生效必须具备的具备的形式要件形式要件362 附条件、附期限合同的效力附条件、附期限合同的效力p 附条件合同：附条件合同：指当事人约定一定的条件，将条指当事人约定一定的条件，将条件的件的成就与否成就与否作为该合同作为该合同生效或解除生效或解除的依据。的依据。 p附期限合同：附期限合同：指在合同中附一定的指在合同中附一定的期限期限。附

30、。附生生效期限效期限的合同，自期限届至时生效。附的合同，自期限届至时生效。附终止期限终止期限的合同，自期限届满时失效。的合同，自期限届满时失效。 11.当事人为自己利益阻止合同条件成就的，法律后果是（ ） A.视为条件已成就 B.合同失效 C.条件不成就D.合同生效383 无效合同无效合同p 概念：概念：是指虽经合同当事人协商订立，但因其是指虽经合同当事人协商订立，但因其不具备或违反了法定条件，法律规定不承认其效不具备或违反了法定条件，法律规定不承认其效力的合同。力的合同。p合同无效的法律规定合同无效的法律规定1 1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；）一方以欺诈、胁迫的手段订立合

31、同，损害国家利益；2 2）恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；）恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；3 3）以合法形式掩盖非法目的；）以合法形式掩盖非法目的；4 4）损害社会公共利益；）损害社会公共利益；5 5）违反法律、行政法规的强制性规定。）违反法律、行政法规的强制性规定。”如二级资质企业承接一级工程，如二级资质企业承接一级工程，即是双方同意，也不行。即是双方同意，也不行。 39【例题】根据中华人民共和国合同法的规定，下【例题】根据中华人民共和国合同法的规定，下列合同中，属于无效合同的有（）。（列合同中，属于无效合同的有（）。（2000年）年）A.一方以欺诈手段使对方在违背真实意思

32、情况下一方以欺诈手段使对方在违背真实意思情况下订立的合同订立的合同B.损害社会公共利益的合同损害社会公共利益的合同C.以合法形式掩盖非法目的的合同以合法形式掩盖非法目的的合同D.显失公平的合同显失公平的合同40p合同中免责条款无效的法律规定合同中免责条款无效的法律规定1 免责条款：免责条款：是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款。合同条款。免责条款无效，免责条款无效，是指没有法律约束力的免责条款。是指没有法律约束力的免责条款。2 合同中的下列免责条款无效：合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；造成对方人身伤害的；因故意或者重

33、大过失造成对方财产损失因故意或者重大过失造成对方财产损失 是当事人协商同意的合同的组是当事人协商同意的合同的组成部分，具有约定性！成部分，具有约定性！如：劳务合同中如：劳务合同中“”“”生死生死条款，死人条款，死人不负不负责责”无效。无效。414 效力待定合同效力待定合同p 概念：概念：指合同虽已成立，但由于指合同虽已成立，但由于不完全符合不完全符合有有关生效要件的规定，能否发生当事人预期的法律关生效要件的规定，能否发生当事人预期的法律效力尚未确定，只有经过效力尚未确定，只有经过有权人的追认有权人的追认，才能发，才能发生当事人预期的法律效力的合同，有权人在一定生当事人预期的法律效力的合同，有权

34、人在一定期间内不予追认，合同便归于期间内不予追认，合同便归于无效无效。42p 类型类型: 限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同 无民事行为能力人订立的合同无民事行为能力人订立的合同 无权代理人订立的合同无权代理人订立的合同 无处分权人处分他人财产的合同无处分权人处分他人财产的合同 法人或者其他组织的法定代表人、负责人越法人或者其他组织的法定代表人、负责人越权订立的合同权订立的合同 相对人可以催告法定代理相对人可以催告法定代理人在人在1个月内予以追认。个月内予以追认。 例如：例如：甲将其所有的一幅油画借甲将其所有的一幅油画借给乙作临时装饰之用，乙擅自将给乙作临时装饰之用，乙擅

35、自将该油画出售给丙。丙在乙处曾见该油画出售给丙。丙在乙处曾见过该画，误信该画为乙所有，因过该画，误信该画为乙所有，因此丙具有善意。如果丙已接受了此丙具有善意。如果丙已接受了乙交付的该画，则可以取得该画乙交付的该画，则可以取得该画的所有权，而甲只能请求乙赔偿的所有权，而甲只能请求乙赔偿损失或者返还不当得利。损失或者返还不当得利。 435 可变更、可撤销合同可变更、可撤销合同p概念：概念：是指是指合同当事人订立的合同欠缺生效条件时合同当事人订立的合同欠缺生效条件时，一方当事人可以依照自己的意思，请求人民法院或仲裁机一方当事人可以依照自己的意思，请求人民法院或仲裁机构作出裁定构作出裁定 ，从而使合同

36、的内容变更或者使合同的效力，从而使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭！归于消灭！p可变更或撤销的法律规定：可变更或撤销的法律规定：1)因重大误解订立的；因重大误解订立的；2)在订立合同时显失公平的。在订立合同时显失公平的。3) 一方以欺诈、胁迫的手段一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同背真实意思的情况下订立的合同。 44p 撤销权消灭撤销权消灭 1) 撤销权消灭撤销权消灭: 是指依照法律的规定，当事人原享有的是指依照法律的规定，当事人原享有的撤销权因一定的法定事由的出现，而使其撤销权丧失的撤销权因一定的法定事由的出现，而使其撤销

37、权丧失的法律事实。法律事实。2) 撤销权消灭的法律规定。撤销权消灭的法律规定。具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；之日起一年内没有行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。以自己的行为放弃撤销权。”45p无效的合同或被撤销的合同的法律效力无效的合同或被撤销的合同的法律效力1) 无效合同或被撤销合同无效合同或被撤销合同自始无效；自始无效；2) 合同合同部分无效部分无效；3) 合同无效、被撤销或者终止时，有关解决合同无效、被撤销或者终止时

38、，有关解决争议的条款的效力。争议的条款的效力。46【例题】甲与乙订立合同后，乙以甲有欺诈行为【例题】甲与乙订立合同后，乙以甲有欺诈行为为由向人民法院提出撤销合同申请，人民法院依为由向人民法院提出撤销合同申请，人民法院依法撤销了该合同。下列有关被撤销合同的法律效法撤销了该合同。下列有关被撤销合同的法律效力的表述中，正确的是（）。（力的表述中，正确的是（）。（2004年）年）A.自合同订立时无效自合同订立时无效B.自乙提出撤销请求时起无效自乙提出撤销请求时起无效C.自人民法院受理撤销请求时无效自人民法院受理撤销请求时无效D.自合同被人民法院撤销后无效自合同被人民法院撤销后无效 14.某建设工程施工

39、合同约定价款为1亿元。施工成本0.9亿元，按发包人核算造价为0.95亿元。按建设主管部门发布的造价信息计算为1.1亿元，后该施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，则该施工企业能获得人民法院支持的最高结算价款为（ ）亿元。 A.1 B0.9 C.0.95 D.1.1 解析：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。48四四 合同的履行合同的履行1 合同履行的概念合同履行的概念是指合同当事人双方依据合同条款的规定，实现是指合同当事人双方依据合同条款的规定，实现各自享有的权利，并承担各自负有的义务。合同各自享有的权利，并承担各自负有的义务。合同的履行，就其实质来说，的履行，就其实质来说

40、，是合同当事人在合同生是合同当事人在合同生效后，全面地、适当地完成合同义务的行为。效后，全面地、适当地完成合同义务的行为。 492 合同履行的原则合同履行的原则l）全面、适当履行的原则）全面、适当履行的原则(正确履行原则正确履行原则)2）遵循诚实信用的原则）遵循诚实信用的原则3）公平合理，促进合同履行的原则）公平合理，促进合同履行的原则4）当事人一方不得）当事人一方不得擅自变更擅自变更合同的原则合同的原则 注：注：“不得变更合同的原不得变更合同的原则则”不对不对(监理考点监理考点)，应应该是该是“不得擅自变更合同不得擅自变更合同的原则的原则”。503 合同履行约定不明情况的处置合同履行约定不明

41、情况的处置 协议补充协议补充 按照按照合同有关条款合同有关条款或者或者交易习惯交易习惯确定确定 依照合同法的补充性规定来确定依照合同法的补充性规定来确定 p质量要求不明确的：质量要求不明确的：按照按照国家标准、行业标准国家标准、行业标准履行；履行；没有国家标准、行业标准的，按照没有国家标准、行业标准的，按照通常标通常标准或者符合合同目的的特定标准准或者符合合同目的的特定标准履行。履行。 51p 价款或者报酬不明确的：价款或者报酬不明确的：按照订立合同时按照订立合同时履行履行地市场价格地市场价格履行履行；依法应当执行依法应当执行政府定价政府定价或者或者政政府指导价府指导价的，按照规定履行的，按照

42、规定履行。p 履行地点不明确的：履行地点不明确的：给付货币的，给付货币的，在接受货币在接受货币一方所在地履行一方所在地履行；交付不动产的，；交付不动产的，在不动产所在在不动产所在地履行地履行；其他标的，；其他标的，在履行义务一方所在地履行。在履行义务一方所在地履行。 52p履行期限不明确的：履行期限不明确的：债务人可以随时履行，债权债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准但应当给对方必要的准备时间。备时间。p履行方式不明确的：履行方式不明确的：按照按照有利于实现合同目的有利于实现合同目的的的方式履行。方式履行。p履行费用负担不明确的：履行费用负担

43、不明确的：由履行义务一方负担。由履行义务一方负担。53【例题】根据中华人民共和国合同法的规定，【例题】根据中华人民共和国合同法的规定，当事人对合同价款约定不明确，又没有政府定价当事人对合同价款约定不明确，又没有政府定价或指导价可供参照时，合同价款的确定规则为或指导价可供参照时，合同价款的确定规则为（）。（）。A.A.按照订立合同时履行地的市场价格履行按照订立合同时履行地的市场价格履行B.B.按照履行合同时履行地的市场价格履行按照履行合同时履行地的市场价格履行C.C.按照纠纷发生时履行地的市场价格履行按照纠纷发生时履行地的市场价格履行 D.D.按照订立合同时订立地的市场价格履行按照订立合同时订立

44、地的市场价格履行【答案】【答案】A 54【例题】甲、乙双方签订了买卖合同，在合同履行【例题】甲、乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同过程中，发现该合同履行费用的负担问题履行费用的负担问题约定不明约定不明确。根据中华人民共和国合同法的规定，在这确。根据中华人民共和国合同法的规定，在这种情况下，可供甲乙双方选择的履行规则有种情况下，可供甲乙双方选择的履行规则有( )( )。A. 双方协议补充双方协议补充B. 按交易习惯确定按交易习惯确定C. 由履行义务一方负担由履行义务一方负担 D. 按合同有关条款确定按合同有关条款确定【答案】【答案】ABCD 554 合同规定执行政府定价或政府指导

45、价的法律规定合同规定执行政府定价或政府指导价的法律规定执行政府定价或者政府指导价的，执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的在合同约定的交交付期限内付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行，价格下降时，按照新价格执行行，价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行，价格下降时，按照原价格执行行，价格下降时，按照原价格执行。 565 合同履行的抗辩权合同履行的抗辩权(

46、1) 抗辩权抗辩权：在在同一双务合同中同一双务合同中，当事人一方有，当事人一方有依依法对抗法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。对方要求或否认对方权利主张的权利。(2) 同时履行抗辩权同时履行抗辩权当事人互负债务，当事人互负债务，没有先后履行顺序没有先后履行顺序的，应当的，应当同同时履行时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求绝其相应的履行要求。 甲先向乙购买房屋，接着又向乙购买汽车，则甲甲先向乙购买房屋，接着又向乙购买汽车，则甲可以以乙未交付房屋为由拒绝支

47、付汽车价款吗可以以乙未交付房屋为由拒绝支付汽车价款吗? 57(3) 异时履行抗辩权异时履行抗辩权p 后后履行一方的抗辩权履行一方的抗辩权 是指在有履行顺序的双务合同中，后履行合同是指在有履行顺序的双务合同中，后履行合同的一方有权要求应当履行的一方履行其义务，的一方有权要求应当履行的一方履行其义务，如果应当履行的一方未履行债务或者履行债务如果应当履行的一方未履行债务或者履行债务不符合约定，后履行的一方当事人有权拒绝应不符合约定，后履行的一方当事人有权拒绝应当先履行一方的履行的请求。当先履行一方的履行的请求。举例举例：A、B签订签订100万元的买卖合同，双方事先万元的买卖合同，双方事先约定约定A应

48、在应在4月月1日之前交货，日之前交货，B在在5月月1日付款日付款，若，若A企业在企业在4月月1日不交货，却要求日不交货，却要求B企业付款。则企业付款。则B 可以行使后履行抗辩权；或者可以行使后履行抗辩权；或者A企业在企业在4月月1日所交日所交的货物不符合质量规定，却要求的货物不符合质量规定，却要求B付全部货款，付全部货款，B可以拒绝。可以拒绝。58p 不安不安抗辩权抗辩权先履行一方的抗辩权先履行一方的抗辩权负有在先履行义务的当事人负有在先履行义务的当事人有证据表明后履行合有证据表明后履行合同义务的一方当事人不能为对待给付的现实危险同义务的一方当事人不能为对待给付的现实危险时时，可以，可以中止中

49、止履行合同，而无须对方同意或者经履行合同，而无须对方同意或者经过诉讼、仲裁程序。过诉讼、仲裁程序。 经营状况严重恶化；经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 注：监理、造价多次涉及考点。注：监理、造价多次涉及考点。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。违约责任。59【例题】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲【例题】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为公司向乙公司

50、购买西服价款总值为9万元，甲公司万元，甲公司于于8月月1日前向乙公司预先支付货款日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于万元，余款于10月月 15日在乙公司交付西服后日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款款6万元。万元。10月月15日，甲公司要求乙公司交付西服。日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同根据合同 法律制度的规定，乙公司可以行使的权利法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是是( )。(2002年年)A.同时履行抗辩权同时履行抗辩权 B.后履行抗辩权后履行抗辩权 C.不安抗辩权不安抗辩

51、权 D.撤销权撤销权605 其他规则其他规则p合同履行中的第三人合同履行中的第三人合同履行中，当事人约定由债务人向第三人履行债合同履行中，当事人约定由债务人向第三人履行债务或者由第三人向债权人履行债务，务或者由第三人向债权人履行债务，原债权人与债原债权人与债务人的债务法律关系并不因此而变更务人的债务法律关系并不因此而变更。1) 由由债务人债务人向向第三人第三人履行债务履行债务2) 由由第三人第三人向向债权人债权人履行债务履行债务61 案例案例 某某建筑建筑公司公司(甲方甲方)与与某水泥制造某水泥制造公司公司(乙方乙方)都是相互独立的企业法人。甲公司与乙公司签订都是相互独立的企业法人。甲公司与乙

52、公司签订合同，约定甲公司向乙公司保证：使合同，约定甲公司向乙公司保证：使丙公司丙公司供给供给钢筋水泥预制板一万块，总价款为三十万元。合钢筋水泥预制板一万块，总价款为三十万元。合同签订后，乙公司通知丙公司，要求丙公司履行同签订后，乙公司通知丙公司，要求丙公司履行甲与乙签订的合同的义务，但遭到丙公司拒绝。甲与乙签订的合同的义务，但遭到丙公司拒绝。乙公司遂起诉甲公司，要求其给付一万块钢筋水乙公司遂起诉甲公司，要求其给付一万块钢筋水泥预制板，并承担违约责任。同时请求法院通知泥预制板，并承担违约责任。同时请求法院通知丙公司作为第三人参加诉讼，判令第三人承担合丙公司作为第三人参加诉讼，判令第三人承担合同约

53、定的义务。同约定的义务。 62本案属于由第三人代为履行的合同，甲与乙是该本案属于由第三人代为履行的合同，甲与乙是该合同的当事人，合同的当事人，丙是第三人丙是第三人。甲的义务是使丙向甲的义务是使丙向乙给付，而丙是否向乙给付，纯属自愿乙给付，而丙是否向乙给付，纯属自愿。若丙不若丙不愿向乙给付，其后果由甲承担。愿向乙给付，其后果由甲承担。故乙可直接请求故乙可直接请求甲承担违约责任，而不能向丙请求给付，因丙不甲承担违约责任，而不能向丙请求给付，因丙不是合同当事人，无给付义务，案件的处理与其无是合同当事人，无给付义务，案件的处理与其无利害关系，故乙请求法院通知丙参加诉讼，无法利害关系，故乙请求法院通知丙

54、参加诉讼，无法律依据，不应支持。律依据，不应支持。 63 1债权人甲与债务人乙约定由乙向丙履行债务，债权人甲与债务人乙约定由乙向丙履行债务，乙未履行，则乙应向丙承担违约责任。乙未履行，则乙应向丙承担违约责任。( ) (2000年年) 2当事人约定由债务人向第三人履行债务的，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务，应当向第三人承担债务人未向第三人履行债务，应当向第三人承担违约责任。违约责任。( ) （2001年）年） 3合同约定由债务人甲向第三人乙履行交货义合同约定由债务人甲向第三人乙履行交货义务，甲在所交货物的质量不符合合同约定时，应务，甲在所交货物的质量不符合合同约定

55、时，应当向乙承担违约责任。当向乙承担违约责任。( )（2004年）年）64五五 合同的变更、转让和终止合同的变更、转让和终止1 合同的变更合同的变更 p概念：概念：是指合同依法成立后，在尚未履行或尚是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人依法经过协商，对合同的未完全履行时，当事人依法经过协商，对合同的内容进行修订或调整所达成的协议。内容进行修订或调整所达成的协议。如增加或减少标的物的数量、推迟原定履行期限、如增加或减少标的物的数量、推迟原定履行期限、变更交付地点或方式等。变更交付地点或方式等。 65 合同变更须以有效成立的合同关系为前提；合同变更须以有效成立的合同关系为前提； 必

56、须有当事人的变更协议；必须有当事人的变更协议； 原合同内容发生变化；原合同内容发生变化； 合同变更必须按照法定的方式。合同变更必须按照法定的方式。p 合同变更的条件合同变更的条件 法律、行政法规规定变更合同应当办法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。理批准、登记手续的，依照其规定。p 合同变更的效力合同变更的效力 合同变更的效力仅对变更后未履行的部分有效，合同变更的效力仅对变更后未履行的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力。对已经履行的部分没有溯及力。 662 合同的转让合同的转让合同成立后，当事人依法可以将合同中的合同成立后，当事人依法可以将合同中的全部权全部权利利

57、、部分权利部分权利或者合同中的或者合同中的全部义务全部义务、部分义务部分义务转转让或转移给第三人的法律行为。让或转移给第三人的法律行为。p 法律特征法律特征: :1 合同转让是合同主体的变化；合同转让是合同主体的变化；2 合同转让不引起合同内容的变化合同转让不引起合同内容的变化3 合同的转让涉及到两种不同的法律关系合同的转让涉及到两种不同的法律关系67(1) 债权人转让权利债权人转让权利 p 概念概念: : 是指合同债权人通过协议将其债权全是指合同债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为。部或者部分转让给第三人的行为。p 法律特征法律特征: : 合同权利转让的主体是债权人和第三人合

58、同权利转让的主体是债权人和第三人; ; 原债权原债权有效存在有效存在并具有可转让性并具有可转让性; ; 履行必须的程序。履行必须的程序。合同法第合同法第80条规定：条规定：“债权人转债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生知，该转让对债务人不发生效力效力。债债权人转让权利的通知不得撤销，但经权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。受让人同意的除外。” 68p 合同权利转让的限制合同权利转让的限制 1 根据合同的性质不得转让的权利。根据合同的性质不得转让的权利。如根据个人人身信任关系而发生的债权。如根据个人人身信任关系而发生的债权

59、。 2 根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利。根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利。不能对抗善意的第三人。不能对抗善意的第三人。 3 法律规定禁止转让的合同权利。法律规定禁止转让的合同权利。 69p 合同权利转让的法律效力合同权利转让的法律效力1合同权利及其合同权利及其从权利从权利转让于受让人。转让于受让人。但该从权利但该从权利专属于债权人自身的除外。专属于债权人自身的除外。 2债权人转让债权后，债权人转让债权后，债务人对让与人的抗辩权债务人对让与人的抗辩权仍仍然可以对抗然可以对抗受让人受让人。 3 在债权转让的事实通知债务人时，如果债务人对在债权转让的事实通知债务人时，如果债务人对转

60、让人也享有债权，而此种债权已届清偿期，债务转让人也享有债权，而此种债权已届清偿期，债务人可以向受让人主张抵销。人可以向受让人主张抵销。 A企业向企业向B银行贷款，银行贷款，C用设备用设备提供抵押。当提供抵押。当B作为债权人将主作为债权人将主债权转让给甲时，债权转让给甲时，B对对C的从权的从权利也一并转让。利也一并转让。 70(2) 债务人转移义务债务人转移义务p 概念概念: :是指合同债务人与第三人之间达成协是指合同债务人与第三人之间达成协议，议，并经债权人同意并经债权人同意，将其义务全部或部分转将其义务全部或部分转移给第三人的法律行为。移给第三人的法律行为。 p 生效和成立条件生效和成立条件