论技术秘密及其法律保护

1、论技术秘密及其法律保护钐撅,e幺律作扩,扬像扩绥化师专1999年第3期D一fl专利论技术秘密及其法律保护777I/李俊明在关贸总协定与乌拉圭回合中,知识产权制度已列为谈判的重要内容,作为终将重返世界贸易组织的中国来说,确立和完善我国的知识产权制度显得日益紧迫.目前.我国已制订或修改了专利法,商标法,着作权法,计算机软件保护条例等法律法规.坦由于这些法律都有自己特定的范围和保护对象,使它们并不能覆盖全部的智力成果权领域.由此,如何保护技术秘密这种智力成果.仍然是立法和执法过程中亟待解决的问题.本文试就技术秘密的概念,持征,属性,侵犯技术秘密的认定及其法律保护等问题作些粗略的探讨一,技术秘密的内涵

2、及特征技术秘密或叫专有技术,是一个在实践中产生于北美国家的习惯用语,英文是knowhow两字,直译为知道怎么干”.目前.技术秘密作为一个专门术语已在世界上得到广泛的承认和使用.但对于技术秘密的确切含义或概念则有各种不同的理解.例如,保护技术秘密国际联盟在1965年指出:所谓技术秘密是指有一定价值可以利用.为有限范围技术人员知道而来在任何地方公开过其完整形式和来作为工业产权取得任何形式保护的技术知识,经验,数据,方法或其组合.国际商会给技术秘密的定义则是:为了完成某种在工业上有贡献的技术.或为了使其能在实际中应用所必要的秘密技术知识或此种知识的累积.可见.技术秘密是一个包括范围十分广泛,很难给予

3、一个准确,统一的定义,从技术角度上讲.它既可以包括技术性要求很高的有专利性的发明,也可以包括附属于专利发明或独立于专利发明的从属性实施技术和一般性技术知识.从范围上讲,它既可以包括从产品开发到最终制出成品总体系列技术,也可以包括以一项或几项特定的配方,工艺流程或产品设计方案为主的单项技术知识.从利用方式讲,它不仅包括企业为了实现其即时交换价值而有偿许可他人利用的技术知识,还包括企业完全保留于自身使用的技术知识.正如美国的一位大法官拉德克利夫所称:专有技术是一种弥漫于高度专业化生产组织中的气氛.技术秘密虽然难以定义和准确地确定其内容.但从各国公认的事实中不难看出具有以下几个特征(一)技术秘密是一

4、种没有取得专利权的技术知识技术帮密是一种技术,它和专利技术都是人类智力活动的产物,所不同的是.专利授术取得了专利权,而技术秘密刚是取得专剥权性外的各种技术知识,它们的主要区别在于1?技术秘密从本源上讲是一种知识,是富于有形物中的无形构想和观念.例如,表现技术秘密的各种图纸,配方,记录和产品等只是技术秘密的扬质载1奉,而专利技术则体现在这物质的表现形态】32.技术秘密的移动范围此专利技术更广泛.技术秘密是没有取得专利权的各种技术知识,并不是说,所有技术秘密部不能取得专利权这就是说,技术秘密既包括本身不具备专利条件的技术知识.还包括本身具备专利条件但其所有人选择自己保密而没有申请专利权的技术知识.

5、3.技术秘密包括了整个产业性技术知识在技术秘密的标的范围方面.对是否包含商务性技术知识这部分.目前在国内外学者中存在着较大的分歧.国外一些学者认为,技术秘密应该局限于生产技术范围内,就如同专利法只保护能够直接作用于物质和设备之上的,可以利用自然力量在产业中创造利润的手段和方法一样.但也有一些学者认为,技术秘密还应包括诸如经销,广告,管理等商务性的技术知识.美国判例将商务性技术知识分为两类.一类是企业的客户名单,另一类是除客户名单以外的所有其他商务性技术知识此外,各国法律一般都不保护纯粹由个人才能掏成的技术,知识和经验,也就是说,任何人都不能限制他人自由利用自己的个人技术,知识和经验.而在我国,

6、还没有一部法规明确把商务性技术知识划归到技术秘密中来.所以我们还应该分离来看和不同对待.(二)技术秘密是以保密性为条件的事实上的独占权,其作为一种事实上的独占权在以下方面不同于专利权】.国家授予发明人专利权是以发明人向社会公开其发明为必要条件的.而发明人要想使发明获得法律给予技术秘密的保护则必须将其发明处于保密状态,即不能向社会公开其发明2.专利权是国家授予发明的一种特别的,具有垄断性的专有权,专利权人甚至可以禁止他人使用自己的独立作出的相同或类似的发明.技术秘密则是基于其所有人将他的技术知识处于保密状态而构成的一种事实上的独占权这种事实上的独占权以技术知识的保密性为前提,权利人只能诉诸法律手

7、段制裁那些利用违法手段直接或间接地取得其秘密性技术知识的人.3.专利权作为一种国家特另授予的权利,有严格的时间性和地域性,技术秘密作为一种事实上的独占权,则没有严格的时间性和地域性.只要该技术秘密不为公众所了解,其所有人便可以在事实上无限期独占该技术,丽结律也就保护其所有人的这种独占权.从以上所述就可以看出保密性是技术秘密取得法律保护的一种必备条件,如果其没有合理井适当地实施保密措施,一旦公开,其所有人不仅失去了凭借其事实上形成技术优势而获取新的高额利润的机会,而且也得不到专门的法律保护.所以.只能在做好保密工作的前提下,才可以拥有完整的独占权.(三)技术秘密是具有实用性的动态技术.技术秘密应

8、当是一种可以应用于生产实践并能产生较好的经济效益的技术知识和经验,这既是技术秘密所有人维护其权利的经济动因,也是法律予以保护的基础.所以,很多国家将技术秘密必须具有实用性作为向其提供法律保护的条件之一,例如,美国不保护完全没有实用价值的技术知识.技术秘密是一种难以具体限定其范围的不断发展和自我完善的动态技术,它不像专利技术那样受专利权的专利保护范围限制.因此,法律,对技术秘密的保护可以自动扩展至专有技术的各种改进之上.但无论如何扩展.笔者认为,只有在现有的技术水平和物质条件下能够实现的,才具有技术秘密的实用性,才受到法律的保护,而对那些不能实现或实施后不会带来什么jj经济效益或是会产生危险的不

9、道德的技术,法津将不予保护.二,技术秘密是一种具有财产权性质的特殊的无形财产技术秘密是否具有财产属性?能否由所有人行使全都的所有权能?这个问题争论很大.国外对这个问题也有不的回答.一般大陆法系国家认为.财产所有权是直接对物行使的.而技术秘密无疑属于科技成果的范畴,是具有发明性的思维活动的产物.但是如果把发明的思想作为物权标的物使期具有财产属性.则很难使人接受.在英美法系国家的一学者和某些法院的判例认为.技术秘密是一种无形的财产,应具有财产权属性,所以有的国家在公司法中规定了技术秘密可以作价人股.目前在我国.技术秘密属于科技成果已无容置疑,但其是否具有财产性还未有任何规定明确提出过.技术秘密的财

10、产属性民法通则虽未十分明确,但从中外合资经营企业法实施条例第25条规定”合营者可以用货币出资.也可以用建筑物,厂房,机器设备或其他物料,工业产权,专有技术,场地使用权等作价出资”这些法规虽然没有明确规定技术秘密的确定属性.但客观上已经承认它具有的财产性.技术秘密除了具有财产属性,还具有无形的特点.这是它与所有权相区别之处?财产所有权的特点是财产所有人在法律规定的范围内对财产所享有的占有,使用,收益,处分权.并有排除他人非法干涉的权利.丽技术秘密也可以根据自己的意志使用和转让.并通使用和转让获得一定的经济故益.同时技术秘密具有一定的排他性.这里所说的排他性是一定而不是全部.系指非经合法的,正当的

11、手段,任何人使用该项专有技术均会构成浸权.技术秘密所有人有权要求侵权者停止侵害,赔偿损失,而对那些通过合法,正当手段或途径获得该技术秘密的新所有人将无投行使排除投.但此时他们拥有该项专有技术.是一种共同的主体关系.在有限的范围内技术秘密仍能给他们带来经济效益,并能排除他人利用非法手段获得该专有技术或非法使用,转让该技术秘密.所以,技术秘密与其他智力成果一样是一种无形财产.具有财产性,坦其所有不象实物形态的所有权人那样有权排斥一切他人拥有.而只能对自己的技术秘密有处置权.可见,专有技术的财产所有权与传统民法理论的所有权不完全相同.它是一种特殊的无形财产.三,侵犯技术秘密的认定技术秘密具有一定的经

12、济价值和技术价值.它的范围比其他智力成果更为广泛,并且它已成为国内外技术贸易的主要对象之一,那么如何切实有效地保护好技术秘密呢?要给予技术秘密以较好的法律保护,首先必须确定侵犯技术秘密的行为.技术秘密侵权行为是指埕权人侵害他人技术秘密使用权,转让权的不法行为.技术秘密所有人的权利主要有使用该技术秘密的使用权和收益权.许可他人使用该技术秘密的许可使用权及由此获得利益权.埕犯技术秘密的行为构成要件主要包括以下三个方面:(1)客观方面:实施了侵犯技术秘密的侵权行为.如盗窃,非法转让等;(2)主观方面:必须是故意的,即主观上必须是知道或应当知道该技术秘密是未经技术秘密所有人的许可而非法占有,使用,许可

13、转让的;(3)侵投行为和损害事实之间存在因果关系.如果损害事实是由其侵投行为所引起的,该侵权行为则是该损害事实发生的原因.对技术秘密的侵权行为的形式实践上主5要有:(1)采用复制,盗窃或其他不正当手段公然盗取他人的技术秘密.窃用或盗卖获利;(2)以行贿,收买方式从掌握或保管技术秘密的人员那里获得技术秘密或记录有技术秘密的资料;(3)违反合同的保密条款,擅自将技术秘密泄漏给合同外的第三人+从而侵犯了合同另一方的合法权益;(4)参加学术交流,技术鉴定,技术评审的人违反保密规定将他人技术秘密泄露给他人.或者自行利用技术秘密谋利.这也是一种违反合同侵犯技术秘密的行为.迫是,以下行为不属于侵犯技术秘密的

14、侵权行为:(1)独立研究获得.他人若独立开展研究+发明了该技术秘密,他便成为技术秘密的所有人,享有所有权,这种行为不构成对他人技术秘密的侵犯:(2)逆工程研究获得.若他人通过对中间产品的逆工程分折而获得了该技术秘密.不构成侵权.但是若该中间产品也同样处于保密状态,该人是通过不正当途径获得的,同样也是一种侵权行为;(3)善意的使用.第三人不知道对方是侵犯他人的技术秘密而与之订立技术合同并使用了该技术秘密的,不构成侵权行为+这只是一种善意的使用:(4)泄密后的正当使用.若是技术秘密的所有人或其他负有保密责任的人员泄漏技术秘密后+公众可以使用该技术秘密,并不承担侵权责任;(5)分析公开资料所获得.若

15、他人对已公开发表的报刊杂志或其他书报上登载的有关资料,报道进行分折而获得该技术秘密.也不承担侵权责任四,我国对技术秘密的法律保护国外对技术秘密的重要性认识较早,且法律保护措施较多.而我国由于长期以来实行的是一种计划体制,技术秘密的所有人尤其是全民所有制企业的技术秘密都属于国家所有,其他法人单位均可无偿使用,因此,技术秘密的保护发展比较慢.以前+我国技术秘密的保护不仅途径比较单一,力量也比较薄弱,主要是利用合同法及有关政策,法规来进行保护如1987年技术合同法第15条将技术秘密条款作为技术合同的成立要件之一.第0条,第41条规定技术秘密的转让人,受让人违反合同约定的保密义务的.应当支付违约金或者

16、赔偿损失.1985年1月10日,国务院发布的关于技术转让的暂行规定第4条第款规定:”职工在做好本职工作,不侵权本单位技术权益的前提下自行研究,开发的技术,其转让收入归职工本人或课题组.”国家科委办公厅1987年4月5日的关于技术市场若干具体政策的说明中指明:”单位和个人可以转让其直接开发的技术,也可以转让其台法取得和掌握的技术,在后一种情况下,要注意两点:第一,必须是合法掌握和取得的.任何单位和个人不得通过非法手段窃取,侵吞他人技术成果,再通过转让来牟取利益.第二+进行技术转让不得侵犯他人的技术权益.”随着国际国内技术贸易的发展以及市场经济的进一步深化,技术秘密的重要性日益明显,侵犯技术秘密的

17、行为和手段日趋增多且隐离.而光依据以上的途径是不能给予技术秘密所有人以充分,完整的保护.所以,建立一个完整的系统保护技术秘密的法律已是亟待解决的问题.目前+在未有专门系统上的技术秘密保护法出台之前,我们可以利用现有的法律来进行保护.其主要有如下途径:(一)合同法的保护这里的合同包括技术秘密的许可,转让合同,附技术秘密的技术许可合同以及招聘,】6雇佣员工的合同等.例如,各国通常用雇佣合同来规定自己雇员的保密义务.雇员在受雇佣期闻不得泄漏和随意使用技术秘密.在雇佣期满后,也负有一定的保密义务.我国的需保密企事业单位在聘用员工时.可在劳动合同中规定员工在一定期限所应对单位负有的保密责任.只需员工承诺

18、.合同即告生效,职员就必须按规定负责.现实中,凡是与技术秘密有关的合同都必须附有保密条款,归纳下来.一般包括以下内容.(1)保密对象.合同中应具体明确哪些技术属于秘密的范畴.哪些不属于.这是划分是否泄密的一项重要内容和标准.如果被许可人泄漏的不属于合同中规定的保密范畴内的内容.许可人无权向被许可人请求赔偿及承担违约责任,在实践中,合同双方当事人往往因其范畴不明确而发生纠纷且事论不休.当然.其范畴的划分不仅是个法律问题,同时也是一个技术问题.(2)保密责任.保密责任是合同双方的权利和义务,不仅被许可人必须负有保密的责任.许可人也必须负有保密责任.这是因为被许可人之所以引进该项技术.是因为此项技术

19、具有一定的经济价值,能使其在同行业的竞争中处于一种相对的优势地位.如果一旦许可人泄露或非法转让该技术秘密,那么说该技术秘密的知情人的范围就会不断扩大.公众或其他竞争对象就可以使用同样的技术秘密来获得利益,因此造成被许可人竞争优势的减弱.经济利益的损失.所以一般在合同中不仅要明确保密责任,而且对其形式和程度也应明确规定.(3)保密期限.这是确定合同双方承担保密责任的时间长短.(4)保密措施.合同双方应该议定技术秘密的保密措施.如严加管理,限制知情人数等措施.(二)知识产权法的保护技术秘密是无形财产.属于知识范畴,但是,目前尚没有专门的技术秘密法津保护.可以利用相关的已有知识产权法律,法规来进行保

20、护,主要是商标法,专利法,着作权法以及计算机软件条件等.专利与技术秘密的不同在于专利必须公开其技术特征,并且只对公开的技术进行法律保护.技术秘密与专利又是有密切联系.一套完整的,高效的专利技术体系中必须含有技术秘密?我们可以利用已颁布井修改的专利法来保护技术秘密.比如.某人发明了一项新技术?为了便于其技术的保护,他只将发明创造的大部分内容申请专利权,而对其中-d,部分或最为关键的部分作为”技术秘密”保留下来,不申请专利也就不会公开.一般来说,这种技术秘密的作用重大.能够影响到申请专利的发明创造实施的效果.一旦”技术秘密”被泄漏,要想实施全部的发明创造专利.必须取得专利权人的许可:即使得到专利许

21、可?要想获得最佳的实施效果,被许可人还得与技术秘密所有人签订合同方能被许可其使用该技术秘密.可见,利用专利法.技术秘密获得了间接的法律保护.不过,这里要看到,如果技术秘密不予公开.整个发明创造可能踺乏创造性而被拒绝授予专利权.商标法对技术秘密的保护主要表现于通过对驰名商标的保护来实现.所谓驰名商标-指在某些国家如果某个商标十分出名,商标所有人可以在其他商品包括他并不经营的商品上申请注册同样的商标.驰名商标往往在国内外市场竞争中处于优势,与同类产品相比?它所标志的商品能获取较大的利益.保护工业产权巴黎公约规定了对驰名商标的具I7I奉国际保护.我国于i985年3月19日正式加入巴黎公约成为成员国,

22、因此可以依照此法规来保护技术秘密.如果生产或经营者使用的驰名商标所标志的商品有一套特殊的,不为公众所知的工艺流程或其他技术秘密,利用商标法中有关规定对驰名商标的保护会取得较好的效果.并且一旦技术秘密被泄漏,他人生产出的产品也不能因此而使用驰名商标,更不会取得较大的利益.从而降低原技术秘密所有人的损失.着作权对技术秘密的保护主要体现在对计算机软件的保护上.一项软件的开发成功,需要开发者的大量投资,技术使用,由于计算机软件的复制简单及流通方便,造成了易产生陧权的后果.如果不加以法律的限制,附于软件上的技术秘密就可能因软件的非法复制而泄漏.我国将计算机软件纳入着作权法保护范围并制定了专门的计算机软陴保护条例,对非法的,不正当的复制,转让,展示等可能泄漏技术秘密的行为予限制.如规定对“未经着作权人许可.营利为目的,复制发行其作品的未经软件着作权人或者其舍法受让者的同意复制或部分复制其软件作品